Постанова 4811 № 450/2216/22

Справа № 450/2216/22 Головуючий у 1 інстанції: Мусієвського В.Є. Провадження № 22-ц/811/83/23 Доповідач в 2-й інстанції: Шандра М. М. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 27 лютого 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Львівського апеляційного суду в складі: головуючого судді: Шандри М.М. суддів: Крайник Н.П., Левика Я.А. секретаря: Назар Х.Б., з участю: представника АТ «ОГС «Львівгаз» - Сидор О.В. розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові цивільну справу за апеляційною скаргоюАкціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на рішення Пустомитівського районного суду Львівської області від 05 грудня 2022 року у справі за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу, ВСТАНОВИЛА: АТ «ОГС «Львівгаз» звернувся до суду з позовом до ОСОБА_2 , в якому просило стягнути з відповідача вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 48 532,70 грн. Позов обгрунтований тим, що ОСОБА_1 приєдналася до умов договору розподілу природного газу на умовах Типового договору розподілу природного газу. 07.02.2019 лічильник відповідачки було демонтовано і направлено на повірку, під час якої виявлено порушення вимог Кодексу ГРС, а саме пошкодження заводської пломби з правої сторони, у зв`язку з чим складено протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу № 0004125 від 12.02.2019. За результатами проведення експертизи виявлено втручання в роботу ЗВТ, а саме порушення цілісності заводського та повірочного тавра на ЗВТ (заводська пломба частково пошкоджена з правої сторони), пошкодження цілісності лічильникового механізму та корпусу ЗВТ (пошкоджено скло лічильникового механізму з правої сторони біля кріплення пломби). У зв`язку з наведеними обставинами складено акт про порушення № 005589 від 21.02.2019. З огляду на вказане, відповідачка зобов`язана оплатити вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу. На підставі наведеного позивач просив позов задовольнити. Рішенням Пустомитівського районного суду Львівської області від 05.12.2022 у задоволенні позову відмовлено. Рішення суду оскаржило АТ «ОГС «Львівгаз». В апеляційній скарзі посилається на незаконність та необґрунтованість рішення суду, порушення судом норм матеріального та процесуального права. Вважає, що судом першої інстанції не спростовано факту втручання в роботу ЗВТ відповідача. Зазначає, що 07.02.2019 лічильник відповідача демонтовано і направлено на повірку, під час якої виявлено порушення вимог Кодексу ГРС, а саме пошкодження заводської пломби з правої сторони, у зв`язку з чим складено протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу № 0004125 від 12.02.2019. За результатами проведення експертизи виявлено втручання в роботу ЗВТ, а саме порушення цілісності заводського та повірочного тавра на ЗВТ (заводська пломба частково пошкоджена з правої сторони), пошкодження цілісності лічильникового механізму та корпусу ЗВТ (пошкоджено скло лічильникового механізму з правої сторони біля кріплення пломби). У зв`язку з наведеними обставинами складено акт про порушення № 005589 від 21.02.2019. З огляду на вказане, відповідач зобов`язана оплатити вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу. Просить рішення суду скасувати та ухвалити нове, яким позов задовольнити повністю. В судовому засіданні апеляційної інстанції представник АТ «ОГС «Львівгаз» - Сидор О.В. підтримала апеляційну скаргу з підстав, зазначених у ній. ОСОБА_1 у судове засідання апеляційної інстанції не з`явилась, хоча були належним чином повідомлена про дату, час та місце розгляду справи, тому її неявка, відповідно до ч.2 ст. 372 ЦПК України не перешкоджає розгляду справи, який проводиться за її відсутності. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити з таких підстав. Згідно із ч.1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях (ч.1, ч.6 ст. 81 ЦПК України). Згідно із 1 ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Відповідно до вимог ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні. Колегія суддів вважає, що рішення суду таким вимогам не відповідає. Відповідно до Акту № 4202 від 07.02.2019 про розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки на повірку демонтовано засіб вимірювальної техніки марки «Октава-6» зав. № 495624 2003 року виготовлення, з пломбою № 74641822. З протоколу щодо направлення ЗВТ та-або пломби на експертизу № 0004125 від 12.02.2019 вбачається, що лічильник газу марки «Октава-6» споживача Думанської, який встановлено в с. Семенівка, направлено на експертизу в Сервісний центр ПАТ «Львівгаз». Згідно з Актом експертизи ЗВТ та/або пломби № 193 від 21.02.2019 з комісією АТ «Львівгаз» за наслідками проведення експертизи ЗВТ типу «Октава G-6» зав. № 495624 2003 року зроблено висновок про втручання в роботу ЗВТ. Зокрема, комісією виявлено невідповідність цілісності заводського та повірочного тавра, а саме заводська пломба частково пошкоджена з правої сторони. Крім того, скло лічильникового механізму пошкоджено з правої сторони біля кріплення пломби. 21.02.2019 АТ «ОГС «Львівгаз» складено акт про порушення № 005589, згідно якого встановлено порушення Кодексу ГРС споживачем ОСОБА_1 за адресою Пустомитівський р-н, с. Семенівка, а саме несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ марки «Октава G-6» № 495624 2003 року виготовлення (часткове пошкодження заводської пломби та скла лічильника з правої сторони). 21.03.2019 відбулося засідання центральної комісії по розгляду актів про порушення відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. За результатами засідання Комісією прийнято рішення про задоволення Акта про порушення № 005589 від 21.02.2019. 04.04.2019 ОСОБА_1 було скеровано АТ «Львівгаз» з додатками: рахунок на оплату № 69050533 від 03.04.2019; копія Акту про порушення; акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості та повідомлення про припинення газопостачання. З акту розрахунку № 13 необлікованого (донараховного) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 03.04.2019 вбачається, що споживачу ОСОБА_1 визначено обсяг донарахованого природного газу 4303,12 куб. м, сума до сплати 48 532,70 грн. Взаємовідносини оператора газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем врегульовано Законом України «Про ринок природного газу», Кодексом ГРС, іншими нормативними актами та умовами укладених між сторонами договорів. Згідно з частинами 1, 2 статті 59 Закону «Про ринок природного газу» суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку природного газу, зокрема є: несанкціонований відбір природного газу; самовільне під`єднання до системи, зривання або пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра, заглушок тощо, що впливає на безпеку постачання природного газу або результати вимірювання. Положення пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГС визначають види порушень споживача внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, до яких, зокрема, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. При цьому, відповідно до правової позиції, яка викладена у постанові Верховного Суду від 18.11.2021 у справі № 903/160/21, сама можливість викривлення даних обліку газу, яка була для цього підготовлена або створена через несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу (ЗВТ), вже є порушенням, яке кваліфікується як несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу та, відповідно, є підставою для нарахування необлікованого спожитого газу. Пунктами 1, 6, 8, 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються (абзац перший пункту 6 глави 5 розділу XI). Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акту про порушення. При задоволенні комісією акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. У свою чергу, пункт 1 глави 3 розділу XI Кодексу ГРС передбачає, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Експертиза засобу вимірювальної техніки/експертиза пломб - це комплекс заходів, які здійснюються комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом оператора ГРМ, або суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання (абзац 18 пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРС). Главою 10 розділу Х Кодексу ГРС врегульовано порядок проведення експертизи ЗВТ та пломб. Після зняття ЗВТ та/або пломби, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу, чи гвинта, на якому закріплено пломбувальний матеріал (далі пломба), у присутності сторін пломба або ЗВТ пакується в пакет з поліетилену чи з іншого цупкого матеріалу (або в транспортну тару, що передбачена заводом-виробником та зазначена в паспорті на ЗВТ), який опломбовується пломбою оператора ГРМ з унікальним номером та, за бажанням, пломбою споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу). При цьому представник оператора ГРМ складає протокол щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу (по одному екземпляру для кожної сторони), в якому чітко зазначає: поштову адресу місця проведення експертизи; дату та орієнтовний час проведення експертизи (у випадку проведення експертизи ЗВТ та/або пломби суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», оператор ГРМ зазначає кінцевий строк, до якого має бути передано ЗВТ та/або пломбу до такого суб`єкта); контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо проведення експертизи); сторону, відповідальну за доставку ЗВТ та/або пломби на експертизу; дату останньої повірки ЗВТ. Експертизу ЗВТ та/або пломби проводить комісія, до складу якої має входити не менше трьох представників Оператора ГРМ зі складу інженерно-технічного персоналу та юристів. Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи. За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі. Результати огляду фіксуються в акті експертизи. Акт експертизи підписується всіма членами комісії, а також споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) або його уповноваженою особою. Якщо споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) або його уповноважена особа чи член комісії мають окрему думку з приводу експертизи, вона має бути відображена в акті експертизи. У разі відмови від підпису будь-кого з членів комісії або споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) чи уповноваженої ним особи в акті експертизи про це робиться відповідний запис. Як встановлено, за наслідками проведення експертизи ЗВТ типу «Октава G-6» зав. № 495624 2003 року комісією зроблено висновок про втручання в роботу ЗВТ. Під час проведення експертизи споживач ОСОБА_1 була присутня та підписала Акт експертизи ЗВТ та/або пломби № 193 від 21.02.2019. Акт про порушення від 21.02.2019 № 005589 складено щодо особового рахунку № НОМЕР_1 і адресою виявлення порушення зазначено: Пустомитівський р-н.. с.Семенівка. Вказаний акт підписано ОСОБА_1 особисто, при цьому правом подати свої зауваження вона не скористалася. Як вбачається із Довідки про фінансовий стан за особовим рахунком № НОМЕР_1 споживачем та власником цього особового рахунку є ОСОБА_1 . Крім цього, як встановлено, ОСОБА_1 , зверталась в AT «Львівгаз» із заявою від 17.10.2018, в якій просила поміняти дворовий ввід за особовим рахунком № НОМЕР_1 . Тому висновки районного суду про недоведеність факту, що ОСОБА_1 дійсно є споживачем природного газу за адресою виявленого порушення, є помилковими. Відповідно до наявного в матеріалах справи повідомлення від 07.03.2019 №1579, ОСОБА_1 було запрошено на засідання комісії AT «Львівгаз» 21.03.2019. ОСОБА_1 отримала повідомлення та була присутньою на комісії 21.03.2019, що підтверджується протоколом № 14/03-Н від 21.03.2019. Враховуючи наведене, колегія суддів прийшла до висновку, що позивач АТ «ОГС «Львівгаз» довів належними і допустимими доказами факт несанкціонованого втручання у роботу газового лічильника споживача ОСОБА_1 . Ці обставини підтверджуються належними доказами: актом про порушення 005589 від 21.02.2019, актом експертизи лічильника від № 193 від 21.02.2019, протоколом засідання комісії по розгляду Актів про порушення відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем від 21.03.2019, розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, який відповідачкою ОСОБА_1 не спростовано. Відповідно до положень п.2 ч.1 ст.374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити його. Відповідно до ст.376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права. За таких обставин, рішення суду слід скасувати та постановити нову постанову про задоволення позову АТ «ОГС «Львівгаз». Керуючись ст.ст. 367, 368, п.2 ч.1 ст. 374, 381, 382, 383, 384 ЦПК України, колегія суддів, ПОСТАНОВИЛА: Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» задовольнити. Рішення Пустомитівського районного суду Львівської області від 05 грудня 2022 року скасувати та постановити нову постанову про задоволення позову. Стягнути з ОСОБА_1 користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» 48 532,70 грн вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу. Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскарженою у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складання повної постанови. Повний текст постанови складено: 08.03.2024 Головуючий Судді