Постанова Львівський апеляційний суд № 445/218/22

Справа № 445/218/22 Головуючий у 1 інстанції: Сивак В.М. Провадження № 22-ц/811/186/23 Доповідач в 2-й інстанції: Шандра М. М. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 30 травня 2023 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Львівського апеляційного суду в складі: головуючого судді: Шандри М.М. суддів: Крайник Н.П., Левика Я.А. секретаря: Колич Х.Б. за участю: ОСОБА_1 розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові цивільну справу за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на рішення Золочівського районного суду Львівської області від 14 грудня 2022 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про скасування рішення комісії ПАТ «Львівгаз» № 61/09-Н від 21.09.2021, та за зустрічним позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу, ВСТАНОВИЛА: ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до АТ «ОГС «Львівгаз», в якому просила: -визнати незаконним Протокол комісії з розгляду актів про порушення по АТ «Львівгаз» № 61/09-Н від 21.09.2021 (в частині, що стосується п.19 порядку денного) про задоволення акту про порушення № 007558 від 11.06.2021 та нарахування необлікованих об`ємів природного газу щодо ОСОБА_1 ; -визнати незаконним Акт-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості від 11.10.2021; -визнати незаконною вимогу АТ «Львівгаз» про відшкодування вартості експертизи лічильника на суму 1723,70 грн відповідно до рахунка №61098535 від 01.07.2021; -стягнути з АТ «Львівгаз» моральну шкоду в розмірі 10 000,00 грн. В обґрунтування позову вказує про те, що 11.06.2021 працівниками Буського відділення АТ «ОГС «Львівгаз» було складено необґрунтований, протиправний акт № 007558 про порушення за адресою: АДРЕСА_1 , в якому зазначено про порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ». Задля усунення порушення було встановлено підмінний ПАГ SG6RPT9526, G-6Metrix №026733, рік випуску:1995, з показником 82473,78 м3. Також 11.06.2021 на підставі виявлених порушень представниками Буського відділення АТ «ОГС «Львівгаз» складено протокол № 0002241 про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу, відповідно до якого лічильник газу типу SC6RPT9526 G-6, зав. №027596, рік випуску 1995, з показами 94992,56 м3направлено в ПАТ «Львівгаз» для проведення експертизи. В цей же день було складено Акт про розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки на повірку, відповідно до якого ПЛГ марки SC6RPT9526 G-6, зав. №027596, рік випуску 1995 знято, засіб вимірювальної техніки розпломбовано 11.06.2021, номер пломби 10521726. Комісією АТ «Львівгаз» складено Акт експертизи лічильника газу №583 від 24.06.2021, у якому встановлено втручання у лічильник газу, а саме: пошкоджено захисне покриття під кришкою облікового механізму біля магнітної муфти, залишки стружки невідомого походження. Дане пошкодження дає можливість втручання у роботу ЗВТ. Згідно Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості комісія визначила вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу за період з 12.12.2020 по 11.06.2021 у розмірі 63200, 92 грн. У зв`язку з цим було складено рахунок на оплату №61158511 від 11.10.2021 на вищезазначену суму. Позивачка вважає, що оскільки Акт експертизи лічильника газу №583 від 24.06.2021, підписаний ОСОБА_2 , який не є представником позивачки у розумінні ст.237 ЦК України, тобто особою, яка не є споживачем газу за адресою: АДРЕСА_1 , то такий Акт складено з порушенням вимог п.8 глави 10 розділу Х Кодексу ГРМ. Зазначає, що пошкодження захисного покриття під кришкою облікового механізму біля магнітної муфти та залишки стружки невідомого походження не є фактом встановлення втручання в роботу лічильника, що спричинило викривлення облікових даних газу, в той час, як викривлення даних природного газу є обов`язковим наслідком несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ/лічильника газу. Також АТ «Львівгаз» не доведено втручання у роботу ЗВТ саме Позивачкою, в той час як для доведення правомірності здійснених АТ «Львівгаз» нарахувань об`ємів природного газу необхідно довести наявність факту несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу з боку споживача. На підставі наведеного просила задовольнити позов. АТ «ОГС «Львівгаз» подав зустрічний позов до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу в сумі 63 200,92 грн, покликаючись на те, ОСОБА_1 вчинено порушення, передбачене п.п.3 п.1 гл.2 розд.ХІ Кодексу ГРМ несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу). Відповідно до акту експертизи ЗВТ №583 від 24.06.2021 виявлено втручання в роботу ЗВТ, а саме: встановлено наступне: «Пошкоджено захисне покриття під кришкою облікового механізму біля магнітної муфти, залишки стружки невідомого походження. Дане пошкодження дає можливість втручання в роботу ЗВТ». За дане порушення п.1 гл.3 розділу ХІ Кодексу ГРМ передбачено проведення споживачу перерахунку об`єму розподіленого природного газу. За результатами розгляду 21.09.2021 акту про порушення № 007558 від 11.06.2021 вскладено акт розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 21.09.2021 року за період з 12.12.2020 по 11.06.2021 в обсязі 6541,08 куб.м на суму 63 200,92 грн, які підлягають стягненню з ОСОБА_1 . Рішенням Золочівського районного суду Львівської області від 14.12.2022 позов ОСОБА_1 до АТ «ОГС «Львівгаз» про захист прав споживачів шляхом відновлення становища, яке існувало до порушення задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення комісії Акціонерного товариства «Львівгаз» №61/09-Н від 21.09.2021 про задоволення акту про порушення №007558 від 11.06.2021 та нарахування необлікованих об`ємів природного газу щодо ОСОБА_1 . Скасовано акт-розрахунок об`єму та вартості необлікованого природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням ОСОБА_1 за порушення несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ в сумі 63200, 92 грн, виконаний АТ «Львівгаз» 11.10.2021. Визнано незаконною вимогу АТ «Львівгаз» про відшкодування ОСОБА_1 вартості експертизи лічильника на суму 1723,70 грн відповідно до рахунка №61098535 від 01.07.2021. В задоволенні вимог про стягнення моральної шкоди відмовлено. У задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю. Стягнуто з АТ «ОГС «Львівгаз» в дохід держави судовий збір у розмірі 992,40 грн. Рішення суду оскаржило АТ «ОГС «Львівгаз», подавши апеляційну скаргу. В апеляційній скарзі посилається на незаконність та необґрунтованість рішення суду, порушення судом норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що ОСОБА_1 вчинено порушення, передбачене п.п.3 п.1 гл.2 розд.XI Кодексу ГРМ -несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильникагазу).Відповідно до акту експертизи ЗВТ № 583 від 24.06.2021 виявлено втручання вроботу ЗВТ, а саме: встановлено наступне: «Пошкоджено захисне покриття підкришкою облікового механізму біля магнітної муфти, залишки стружки невідомогопоходження. Дане пошкодження дає можливість втручання в роботу ЗВТ».За дане порушення п.1 гл.3 розділу XI Кодексу ГРМ передбачено проведенняспоживачу перерахунку об`єму розподіленого (спожитого) природного газу.А тому, відповідачем доведено, як факт несанкціонованого втручання в роботулічильника газу позивача, так і факт викривлення даних обліку природного газу врезультаті такого втручання. Просить рішення суду скасувати, та ухвалити нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні первісного позову ОСОБА_1 до АТ «ОГС «Львівгаз» та задовольнити зустрічний позов АТ «ОГС «Львівгаз» до ОСОБА_1 . В судовому засіданні апеляційної інстанції ОСОБА_1 заперечила проти задоволення апеляційної скарги, покликаючись на доводи, викладені у відзиві на апеляційну скаргу. Представник АТ «ОГС «Львівгаз» в судове засідання не з`явився, хоча належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, тому його неявка, відповідно до ч.2 ст. 372 ЦПК України не перешкоджає розгляду справи, який проводиться за його відсутності. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити з таких підстав. Згідно із ч.1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях (ч.1, ч.6 ст. 81 ЦПК України). Згідно із 1 ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Відповідно до вимог ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні. Колегія суддів вважає, що рішення суду таким вимогам не відповідає. Судом встановлено, що ОСОБА_1 проживає за адресою: АДРЕСА_1 , та є споживачем природнього газу. Послуги з газопостачання за адресою проживання позивачки за первісним позовом надає АТ «ОГС «Львівгаз». 11.06.2021 працівниками Буського відділення АТ «ОГС «Львівгаз» було складено акт № 007558 про порушення за адресою: АДРЕСА_1 , в якому зазначено, що встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ». Задля усунення порушення було встановлено підмінний ПАГ SG6RPT9526, G-6Metrix №026733, рік випуску:1995, з показником 82473,78 м3. 11.06.2021 на підставі виявлених порушень представниками Буського відділення АТ «ОГС «Львівгаз» складено протокол № 0002241 про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу відповідно до якого лічильник газу типу SC6RPT9526 G-6, зав. №027596, рік випуску 1995, з показами 94992,56 м3направлено в ПАТ «Львівгаз» для проведення експертизи. 11.06.2021 складено Акт про розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки на повірку, відповідно до якого ПЛГ марки SC6RPT9526 G-6, зав. №027596, рік випуску 1995 знято, засіб вимірювальної техніки розпломбовано 11.06.2021 року, номер пломби 10521726. Актом експертизи лічильника газу № 583 від 24.06.2021, складеним Комісією АТ «Львівгаз», встановлено втручання у лічильник газу, а саме: пошкоджено захисне покриття під кришкою облікового механізму біля магнітної муфти, залишки стружки невідомого походження. Дане пошкодження дає можливість втручання у роботу ЗВТ. 21.09.2021 центральною комісією по розгляду Актів про порушення відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем було прийнято рішення про задоволення акту про порушення від 11.06.2021 № 007558. Згідно Акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості ОСОБА_1 донараховано обсяг природного газу за період з 12.12.2020 по 11.06.2021 у розмірі 63200,92 грн, у зв`язку з тим було складено рахунок на оплату № 61158511 від 11.10.2021 на вищезазначену суму. Правовідносини між газорозподільними підприємствами та споживачами природного газу (населенням) урегульовано статтею 714 ЦК України, +4 посилання, Кодексом ГРС, а також договорами про приєднання споживача до газорозподільної системи. Положення пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГС визначають види порушень споживача внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, до яких, зокрема, належить несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу I Кодексу ГРС несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. При цьому, відповідно до правової позиції, яка викладена у постанові Верховного Суду від 18.11.2021 у справі № 903/160/21, сама можливість викривлення даних обліку газу, яка була для цього підготовлена або створена через несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу (ЗВТ), вже є порушенням, яке кваліфікується як несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу та, відповідно, є підставою для нарахування необлікованого спожитого газу. Пунктами 1, 6, 8, 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем передбачено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу. У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються (абзац перший пункту 6 глави 5 розділу XI). Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акту про порушення. При задоволенні комісією акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. У свою чергу, пункт 1 глави 3 розділу XI Кодексу ГРС передбачає, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Відповідно до п. 4 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. З аналізу вищенаведених норм вбачається, що саме споживач природного газу, несе відповідальність за збереження і цілісність вузла обліку природного газу (ВОГ), навіть у тому разі, якщо несанкціоновані заходи, здійснені не споживачем, а іншою особою (близький за змістом висновок, викладений Верховним Судом у постановах від 02.07.2019 у справі №904/2741/18, від 18.05.2021 у справі № 902/417/20, від 11.08.2021 у справі № 927/89/18), тому висновки суду першої інстанції про відсутність вини ОСОБА_1 у пошкодженні лічильника, що виключає її відповідальність, суперечать п. 4 глави 6 розділу X Кодексу ГРМ. Разом з тим, позивач за зустрічним позовом АТ «ОГС «Львівгаз» довів належними і допустимими доказами факт несанкціонованого втручання у роботу газового лічильника споживача ОСОБА_1 . Ці обставини підтверджуються належними доказами: актом про порушення від 11.06.2021 № 007558, актом експертизи лічильника від 24.06.2021 № 583, протоколом засідання комісії по розгляду Актів про порушення відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем від 21.09.2021 № 61-09-Н, розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, який не спростовано відповідачкою за зустрічним позовом. Позивачкою за первісним позовом не наведено належних аргументів, які б безспірно свідчили про неправомірні дії працівників АТ «ОГС «Львівгаз» при проведенні перевірки лічильника газу за адресою проживання споживачки, його експертизи з метою перевірки факту несанкціонованого споживання газу, нарахуванні вартості необлікованого об`єму та вартості природного газу. При вирішенні спору апеляційним судом встановлено, що працівники АТ «ОГС «Львівгаз», здійснюючи перевірку лічильника газу та фіксуючи несанкціоноване споживання природного газу споживачем, діяли у відповідності до положень Кодексу ГРС, з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу». ОСОБА_1 не доведено належними та достовірними доказами протилежного. Зокрема, ОСОБА_1 не доведено невідповідності вимогам чинного законодавства акту № 583 експертизи лічильника газу від 24.06.2021, який було складено за її участю і яким виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Враховуючи наведене, колегія суддів пришла до висновку про наявність підстав для задоволення зустрічного позову АТ «ОГС «Львівгаз» про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу, та відмову у задоволенні первісного позову ОСОБА_1 . Відповідно до положень п.2 ч.1 ст.374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити його. Відповідно до ст.376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права. За таких обставин, рішення суду слід скасувати та постановити нову постанову, якою задоволенні первісного позову ОСОБА_1 відмовити, зустрічний позов АТ «ОГС «Львівгаз» задовольнити та стягнути з ОСОБА_1 на користь АТ «ОГС «Львівгаз» 63 200,92 грн вартості природного газу. Керуючись ст.ст. 367, 368, п.2 ч.1 ст. 374, 381, 382, 383, 384 ЦПК України, колегія суддів, ПОСТАНОВИЛА: Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» задовольнити. Рішення Золочівського районного суду Львівської області від 14 грудня 2022 року скасувати та постановити нову постанову. У задоволенні позову ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» відмовити. Зустрічний позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу задовольнити. Стягнути з ОСОБА_1 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 63 200,92 грн. Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскарженою у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складання повної постанови. Повний текст постанови складено: 09.06.2023 Головуючий Судді