Постанова 4811 № 454/1727/22

Справа № 454/1727/22 Головуючий у 1 інстанції: Струс Т. В. Провадження № 22-ц/811/1884/23 Доповідач в 2-й інстанції: Шандра М. М. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 09 квітня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Львівського апеляційного суду в складі: головуючого судді: Шандри М.М. суддів: Крайник Н.П., Левика Я.А. за участю секретаря: Гай О.О. з участю: ОСОБА_1 розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові цивільну справу за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» на рішення Сокальського районного суду Львівської області від 10 травня 2023 року у справі за позовом ОСОБА_2 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про скасування рішення про задоволення акту про порушення та за зустрічною позовною заявою Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_2 про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу, ВСТАНОВИЛА: ОСОБА_2 звернувся до суду із позовом до АТ «ОГС «Львівгаз», в якому просив скасувати рішення АТ «ОГС «Львівгаз» (Центральної комісії по розгляду актів про порушення) від 13.05.2022 про проведення донарахування вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу спожитого газу за адресою: Львівська область, Червоноградський район, с.Перв`ятичі, споживач ОСОБА_2 , особовий рахунок НОМЕР_1 , за період з 06.10.2021 по 05.04.2022 на суму 204 854,72 грн, прийнятого на підставі акту про порушення № 001595 від 05.04.2022. Позов обґрунтовує тим, що 05.04.2022 працівниками Регіональної газової компанії Львівгаз у домогосподарстві за адресою: АДРЕСА_1 , було проведено розпломбування та демонтаж засобу вимірювальної техніки (газового лічильника) на повірку, про що не було складено відповідного акту. Для захисту лічильника від зовнішнього втручання до дня проведення повірки представник оператора ГРМ не запакував ЗВТ в пакет з поліетилену та не опломбував пломбою. За результатами огляду засобу вимірювальної техніки встановлено наявність та цілісність пломб. Після чого відповідачем АТ «Львівгаз» складено акт про порушення №001595 протокол за №0006147 про направлення ЗТВ на експертизу в зв`язку з несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ, оскільки пломба не відповідає заводу виробника (здавлена). На проведення експертизи позивача ОСОБА_2 не запрошували. Також він не отримав запрошення прийняти участь в засіданні комісії 13.05.2022, під час якого було задоволено акт про порушення та донараховано йому об`єм спожитого газу на суму 204 854,72 грн. Позивач вважає, що донарахування йому спожитого газу є необґрунтованим та безпідставним, оскільки представник газопостачальної організації у разі виявлення порушень, був зобов`язаний скласти акт в його присутності в двох примірниках. Однак на день демонтажу лічильника, жодних порушень не було виявлено. Крім того, протокол про направлення ЗВТ на експертизу також повинен був складатися в присутності споживача з відповідним пакуванням, опломбуванням пакету, що зроблено не було. Відповідачем також не встановлено факту неправильної роботи газового лічильника. На підставі наведеного вважає, що рішення відповідача про проведення донарахування вартості спожитого газу є незаконним та підлягає скасуванню. АТ «ОГС «Львівгаз» подав зустрічний позов, в якому просив стягнути з ОСОБА_2 на користь АТ «ОГС «Львівгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 204 854,72 грн. Зустрійчний позов обґрунтовує тим, що між сторонами було укладено договір розподілу природного газу. Договір розподілу природного газу, що укладений між сторонами, регламентує правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи і є обов`язковим до виконання. ОСОБА_2 є споживачем природного газу та отримує від AT «ОГС «Львівгаз» послугу з розподілу природного газу на умовах типового договору розподілу природного газу, відповідно до умов якого, споживач зобов`язується не допускати не санкціонованого відбору природного газу. 05.04.2022 працівниками AT «ОГС «Львівгаз» на об`єкті споживача було проведено перевірку комерційного ВОГ. Під час проведення перевірки, було виявлено допущене споживачем порушення: «несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ», про що було складено Акт про порушення. За результатами експертизи встановлено непридатність лічильника для подальшої експлуатації. За результатами засідання 13.05.2022 комісія прийняла рішення про задоволення акту про порушення та проведення ОСОБА_2 донарахунку необлікованого об`єму природного газу в розмірі 204 854,72 грн. Після задоволення акту про порушення AT «ОГС «Львівгаз» направило ОСОБА_2 супровідний лист разом із рахунком на оплату вартості необлікованого (донарахованого об`єму), акт-розрахунок необлікованого об`єму. Однак ОСОБА_2 не сплатив вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу, у зв`язку з чим АТ «ОГС «Львівгаз» просило задовольнити зустрічний позов. Рішенням Сокальського районного суду Львівської області від 10.05.2023 позовні вимоги ОСОБА_2 до АТ «ОГС «Львівгаз» задоволено. Скасовано рішення АТ «ОГС «Львівгаз» від 13.05.2022 щодо задоволення акту про порушення № 001595 від 05.04.2022 і донарахування ОСОБА_2 204 854,72 грн спожитого та не облікованого природного газу 5955,35 куб.м. за період з 06.10.2021 по 05.04.2022. Стягнуто з АТ «ОГС «Львівгаз» в дохід держави 2481,00 грн судового збору. У задоволенні зустрічних позовних вимог АТ «ОГС «Львівгаз» до ОСОБА_2 про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу відмовлено. Рішення суду оскаржило АТ «ОГС «Львівгаз», подавши апеляційну скаргу. В апеляційній скарзі посилається на незаконність та необґрунтованість рішення суду, порушення судом норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що актом експертизи № 330 від 04.04.2022 працівниками AT «Львівгаз» виявлено несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу, а саме: п. 3 Цілісність заводського та повірочного тавра ЗВТ порушена, не відповідає заводу виробника; п. 4 Цілісність лічильного механізму та корпусу лічильника: під кришкою облікового механізму збитий шліц гвинта кріплення рамки облікового механізму. Дані пошкодження свідчать про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Акт експертизи свідчить про те, що облік газу вівся з порушенням законодавства: лічильником з порушеною конструкцією ( ОСОБА_3 не була забезпечена цілісність вузла обліку за яку він відповідає), що виключає можливість використання показань лічильника газу як розрахункових і є імперативною підставою для проведення донарахунку. Вказує, що саме споживач природного газу, несе відповідальність за збереження і цілісність вузла обліку природного газу (ВОГ). Зміна конструкції лічильника газу безумовно призводить до викривлення даних обліку природного газу. Порушення пломби, пошкодження захисного покриття під кришкою облікового засобу, подряпини на захисному вкладиші у їх сукупності, свідчать про наявність втручання зі сторони споживача у засіб обліку природного газу, що у свою чергу призвело до викривлення даних обліку. Просить рішення скасувати та прийняти нове, яким зустрічний позов AT «ОГС «Львівгаз» до ОСОБА_2 про стягнення вартості необлікованого об`єму природного газу в розмірі 204 854,72 грн задовольнити, у задоволенні первісного позову ОСОБА_2 до AT «ОГС «Львівгаз» відмовити в повному обсязі. Відзив на апеляційну скаргу не подано. В судовому засіданні апеляційної інстанції представник АТ «ОГС «Львівгаз» - Сидор О.В. підтримала апеляційну скаргу з підстав, зазначених у ній. ОСОБА_2 у судове засідання апеляційної інстанції не з`явився, хоча був належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, тому його неявка, відповідно до ч.2 ст. 372 ЦПК України не перешкоджає розгляду справи, який проводиться за його відсутності. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити з таких підстав. Згідно із ч.1 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях (ч.1, ч.6 ст. 81 ЦПК України). Згідно із 1 ст. 89 ЦПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Відповідно до вимог ст. 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні. Колегія суддів вважає, що рішення суду таким вимогам не відповідає. Судом встановлено, що ОСОБА_2 є споживачем послуг з розподілу природного газу за адресою: АДРЕСА_1 . Послуги з газопостачання за вказаною адресою надає АТ «ОГС «Львівгаз». 05.04.2022 працівниками АТ «Львівгаз» в присутності ОСОБА_4 (дружини ОСОБА_2 ) у житловому будинку за адресою: АДРЕСА_1 , було проведено перевірку ЗВТ, за наслідками якої складено акт про порушення № LV 001595, згідно якого встановлено порушення п.п.3 п.1 Глави 2 Розділу ХІ КГС (несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу)) та зазначено «не відповідає пломба заводу виробника (здавлена)». Акт підписано який підписано ОСОБА_4 , зауваження з її боку відсутні. Відповідно до протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу від 05.04.2022 № 0900162525 лічильник газу споживача ОСОБА_4 марки Метрікс, типорозміру G-4. заводський № 098256, 1994 року випуску, в її присутності демонтовано та упаковано в транспортний пакет, який опломбовано пломбою № R30133496, та направлено для проведення експертизи. Замість вказаного лічильника встановлено ПЛГ з підмінного фонду. Згідно з протоколом споживача ОСОБА_4 повідомлено про дату та місце проведення експертизи 14.04.2022 в Сервісному центрі ПАТ «Львівгаз»: м. Львів, вул. Золота, 42, з 09.00 год. до 12.00 год. У протоколі містить відмітка про те, що споживач погоджує проведення експертизи лічильника без його присутності. Вказаний протокол підписано ОСОБА_4 без зауважень. 02.05.2022 ОСОБА_2 було повідомлено про проведення експертизи лічильника газу 04.05.2022 з 09.00 год. до 12.00 год. за адресою: АДРЕСА_2 , однак він погодився на проведення експертизи газового лічильника без його присутності, що підтверджується його власноручною розпискою на відповідному повідомленні. 04.05.2022 АТ «ОГС «Львівгаз» проведено експертизу ЗВТ, що підтверджується актом експертизи №

330. В Акті експертизи зазначено: «Цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ: порушена, не відповідає заводу виробнику. Цілісність лічильного механізму та корпусу: під кришкою облікового механізму збитий шліц гвинта кріплення рамки облікового механізму». Висновки комісії: виявлено втручання в роботу ЗВТ. Акт експертизи був підписаний всіма членами комісії. ОСОБА_4 (В.Я.) надсилалось запрошення від 05.05.2022 № 488 для участі в засіданні Комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення 13.05.2022 о 10 год. 10 хв. за адресою: АДРЕСА_3 , яке було отримано, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення (а.с. 77). За результатами засідання 13.05.2022 Комісія прийняла рішення про задоволення акту про порушення № LV 001595 від 05.04.2022, яке залишено без змін рішенням комісії від 16.06.2022. Запрошення для участі в засіданні Комісії АТ «Львівгаз» з розгляду актів про порушення 16.06.2022 о 15 год. 40 хв. було надіслано ОСОБА_4 на її адресу. Згідно актів розрахунків необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 13.05.2022 та від 16.06.2022 вбачається, що на підставі акту про порушення № 001595 від 05.04.2022 ОСОБА_4 проведено донарахування вартості спожитого природного газу в розмірі 5955.32 куб.м за період з 06.10.2021 по 05.04.2022 на суму 204 854,72 грн. Рахунок, акт про порушення та повідомлення про припинення газопостачання були надіслані за місцем проживання споживача. Задовольняючи первісний позов ОСОБА_5 та відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що в AT «ОГС «Львівгаз» були відсутні підстави для задоволення акта про порушення № 001595 від 05.04.2022 та здійснення донарахуваннь вартості спожитого природного газу. Проте з цим висновком районного суду колегія суддів не погоджується з таких підстав. Згідно з частиною першою статті 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичних та інших ресурсів через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. Статтею 13 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що споживач зобов`язаний не допускати несанкціонованого відбору природного газу. У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно із законом. Відповідно до статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку природного газу є, зокрема, несанкціонований відбір природного газу. Відносини між газорозподільними підприємствами та фізичними особами (населенням) споживачами газу регулюються Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494 від 30.09.2015, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1379/27824. Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем несанкціонований відбір природного газу це відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства, зокрема цього Кодексу. Несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки (ЗВТ)/лічильника газу це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. При цьому, відповідно до правової позиції, яка викладена у постанові Верховного Суду від 18.11.2021 у справі № 903/160/21, сама можливість викривлення даних обліку газу, яка була для цього підготовлена або створена через несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу (ЗВТ), вже є порушенням, яке кваліфікується як несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу та, відповідно, є підставою для нарахування необлікованого спожитого газу. Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу у оператора газорозподільної системи (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, зокрема лічильника газу. За збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування (пункт 4 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем). Експертиза засобу вимірювальної техніки/експертиза пломб це комплекс заходів, які здійснюються комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом оператора ГРМ, або суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу», з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання. Пунктом 1 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем передбачено, що якщо під час перевірки (обстеження) комерційного ВОГ або при контрольному огляді вузла обліку за домовленістю сторін або ініціативою оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) буде ініційована експертиза щодо перевірки пошкодження пломб/ЗВТ чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, вони мають діяти з урахуванням положень цієї глави. У пункті 4 глави 10 розділу Х Кодексу газорозподільних систем визначено, що споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний бути присутнім під час проведення експертизи. За неможливості бути присутнім під час проведення експертизи споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) може дати письмову згоду у довільній формі на проведення експертизи без його присутності або у присутності уповноваженої ним іншої особи. У разі неприбуття споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) та/або уповноваженої ним особи на експертизу проведення експертизи ЗВТ та/або пломби проводиться без його участі. Абзацом 1 пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем встановлено, що у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму не облікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. При вирішенні спору апеляційним судом встановлено, що позивач за зустрічним позовом АТ «ОГС «Львівгаз» довів належними і допустимими доказами факт несанкціонованого втручання у роботу газового лічильника, який був встановлений у домоволодінні ОСОБА_2 за адресою: АДРЕСА_1 . Ці обставини підтверджуються належними доказами: актом про порушення № 001595 від 05.04.2022, актом експертизи лічильника від 04.05.2022 № 330, протоколами засідання комісії по розгляду Актів про порушення відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем від 13.05.2022 та від 16.06.2022, розрахунком необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, який не спростовано відповідачем за зустрічним позовом. Позивачем за первісним позовом не наведено належних аргументів, які б безспірно свідчили про неправомірні дії працівників АТ «ОГС «Львівгаз» при проведенні перевірки лічильника газу за адресою проживання споживача, його експертизи з метою перевірки факту несанкціонованого споживання газу, нарахуванні вартості необлікованого об`єму та вартості природного газу. Доводи ОСОБА_2 про те, що акт про порушення складений за відсутності його як споживача, не можуть бути взяті до уваги, оскільки як вбачається, з акта про порушення № LV 001595 від 05.04.2022, такий був складений у присутності дружини ОСОБА_2 - ОСОБА_4 , яка проживає у будинку, де виявлено несанкціоноване втручання в роботу засобу вимірювальної техніки, та також є споживачем послуг АТ «Львівгаз». Акт підписано нею без зауважень. Наведене відповідає вимогам підпунктів 2, 3 пункту 5 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем Посилання ОСОБА_2 на його не повідомлення про проведення експертизи лічильника та засідання комісії з розгляду актів про порушення спростовуються матеріалами справи. Отже, дії АТ «ОГС «Львівгаз» щодо нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу у зв`язку з виявленим порушенням (несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ) є такими, що відповідають нормам пункту 1 глави 2 та пункту 1 лави 3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем. ОСОБА_2 не доведено належними та достовірними доказами протилежного. Посилання на лист НКРЕКП від 30.08.2022 № 207-/41ТП-22 колегія суддів до уваги не приймає, оскільки вказівка НКРЕКП на необхідність АТ «Львівгаз» дотримання вимог чинного законодавства, зокрема в частині складання відповідних документів, не спростовують втручання позивача як споживача в роботу ЗВТ. Враховуючи наведене, колегія суддів прийшла до висновку про наявність підстав для задоволення зустрічного позову АТ «ОГС «Львівгаз» про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу, та відмову у задоволенні первісного позову ОСОБА_2 . Відповідно до положень п.2 ч.1 ст.374 ЦПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити у відповідній частині нове рішення або змінити його. Відповідно до ст.376 ЦПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права. За таких обставин, рішення суду слід скасувати та постановити нову постанову, якою задоволенні первісного позову ОСОБА_2 відмовити, зустрічний позов АТ «ОГС «Львівгаз» задовольнити та стягнути з ОСОБА_2 на користь АТ «ОГС «Львівгаз» 204 854,72 грн вартостінеоблікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу. Керуючись ст. 367, ст. 368, п. 2 ч. 1 ст. 374, ст. 376, ст. 381, ст. 382, ст. 383, ст. 384 ЦПК України, колегія суддів, ПОСТАНОВИЛА: Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» задовольнити. Рішення Сокальського районного суду Львівської області від 10 травня 2023 року скасувати та постановити нову постанову. У задоволенні позову ОСОБА_2 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про скасування рішення про задоволення акту про порушення відмовити. Зустрічний позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_2 про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) об`єму природного газу задовольнити. Стягнути з ОСОБА_2 на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 204 854,72 грн. Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскарженою у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складання повної постанови. Повний текст постанови складено: 19.04.2024 Головуючий Судді