Постанова 4857 № 500/730/21

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 05 серпня 2021 рокуЛьвівСправа № 500/730/21 пров. № А/857/9153/21 Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі колегії суддів: головуючого судді: Запотічного І.І., суддів: Бруновської Н.В., Довгої О.І., при секретарі судового засідання: Мельничук Б.Б., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Борщівської міської ради на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 10 березня 2021 року ( суддя Бабюк П.М., ухвалене в м.Тернополі, повний текст складено 12.03.2021) у справі № 500/730/21 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Борщівської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Сковятинський дошкільний навчальний заклад «Журавлик» про визнання протиправною бездіяльності та зобовязання вчинити дії, - ВСТАНОВИВ: 15.02.2021р. ОСОБА_1 звернулася в суд з позовом до Борщівської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, виступає на стороні відповідача: Сков`ятинський дошкільний навчальний заклад Журавлик, та з наведених у ньому підстав просить визнати протиправною бездіяльність Борщівської міської ради щодо невиплати з місцевого бюджету середньомісячної заробітної плати, яку позивач одержувала на виборчій посаді Сков`ятинського сільського голови за період з 20.11.2020 по 22.12.2020; зобов`язати Борщівську міську раду виплатити ОСОБА_1 з місцевого бюджету середньомісячну заробітну плату, яку вона одержувала на виборній посаді Сков`ятинського сільського голови за період з 20.11.2020 по 22.12.2020р.. Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 10 березня 2021 року позов задоволено частково. Визнано протиправною бездіяльність Борщівської міської ради щодо не здійснення виплатити ОСОБА_1 з місцевого бюджету середньої заробітної плати, яку вона одержувала на виборній посаді у раді, з 23 листопада 2020 року по 23 грудня 2020 року. Зобов`язано Борщівську міську раду виплатити ОСОБА_1 з місцевого бюджету середню заробітну плату, яку вона одержувала на виборній посаді у раді, з 23 листопада 2020 року по 23 грудня 2020 року. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено. Не погоджуючись з даним рішенням суду відповідач Борщівська міська рада подала апеляційну скаргу до Восьмого апеляційного адміністративного суду, в якій покликаючись на порушення судом при прийнятті судового рішення норм матеріального права та неповне зясування обставин справи, просить скасувати оскаржуване рішення суду та прийняти нове, яким відмовити в задоволені позову. В обґрунтування апеляційної скарги, зокрема, зазначає, що судом безпідставно до правовідносин щодо створення Борщівської міської територіальної громади та правонаступництва цією громадою прав і обов`язків Сковятинської сільської територіальної громади, у тому числі Сковятинського дитячого садка «Журавлик» застосовано Закон України «Про добровільне обєднання територіальних громад», який після 25.10.2020 року ці правовідносини не регулює. Також апелянт зазначає, що судом не було встановлено обставину неможливості працевлаштування позивачки на попереднє місце роботи у ДНЗ «Журавлик». Сторони будучи повідомленими про час та місце розгляду справи явки уповноважених представників в судове засідання не забезпечили, що відповідно до ч.2 ст.313 КАС України не перешкоджає розгляду справи без його участі. Відповідно до ч. 4 ст. 229 КАС України у разі неявки у судове засідання всіх учасників справи або якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється за відсутності учасників справи (у тому числі при розгляді справи в порядку письмового провадження), фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. Протокольною ухвалою суду від 05.08.2021 року продовжено строк розгляду справи на 15 днів. Заслухавши суддю-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення виходячи з наступного. Відповідно до ч.1 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній та додатково поданими доказами та перевіряє законність і обгрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Як вірно встановлено судом першої інстанції ОСОБА_1 призначено на посаду помічника вихователя Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик з 25.01.2011, що підтверджується наказом завідувачки Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик №3-к від 25.01.2011. Відповідно до наказу №37-К від 30.10.2015 завідувачки Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик ОСОБА_1 звільнено з посади помічника вихователя на підставі п.5 ст.36 КЗпПУ, перехід на виборну посаду. В подальшому рішенням 1 сесії УII скликання Сков`ятинської сільської ради №1 від 08.11.2015 ОСОБА_1 обрано сільським головою. Згідно з рішенням сесії Борщівської міської ради 8 скликання від 20.11.2020 позивач припинила повноваження голови Сков`ятинського сільського голови на підставі п.п.4 п.2 розділу II Прикінцевих положень Закону України Про внесення змін до деяких законів України щодо визначення територій та адміністративних центрів територіальних громад від 16.04.2020 №562-ІХ. Вказані обставини підтверджуються записами в трудовій книжці позивача № НОМЕР_1 , заповнені 11.11.1999 . Отже, як вірно зазначено судом першої інстанції, останнім робочим днем позивача на посаді сільського голови є 20.11.2020. Судом встановлено, що ОСОБА_1 23 листопада 2020 року звернулась з заявою до голови Борщівської ОТТ, в якій просила здійснювати їй виплату середньомісячної заробітної плати, яку отримувала на виборній посаді за рахунок коштів місцевого бюджету у зв`язку з неможливістю працевлаштуватися на попереднє місце роботи, додавши до заяви довідку Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик №16 від 20.11.2020 про те, що вакантної посади в ДНЗ Журавлик немає, працевлаштувати ОСОБА_1 неможливо. Дана заява зареєстрована в Борщівській міській раді 23.11.2020, вхідний № Г 01-16/1203. Також, 15 грудня 2020 року ОСОБА_1 повторно звернулась в Борщівську міську раду з проханням надати відповідь на її звернення від 23.11.2020 щодо здійснення середньомісячної виплати, яку отримувала на виборній посаді. Як вбачається з матеріалів справи, Борщівська міська рада звернулася з листом до Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик №2060/01-18 від 17.12.2020 з вимогою усунути порушення щодо трудового законодавства в частині забезпечення трудових прав ОСОБА_1 та надання їй рівноцінної роботи (посади), яку вона займала до обрання на виборну посаду. Також, листом Борщівської міської ради №Г01-16/1364/307 від 18.12.2020 ОСОБА_1 проінформовано, що про результати розгляду її звернення буде повідомлено додатково, оскільки Борщівська міська рада звернулась до Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик про надання інформації щодо наявності вакантних посад. В подальшому, ОСОБА_1 23.12.2020 подала відповідачу заяву, в якій вказала на протиправність дій Борщівської міської ради щодо невиплати їй середньомісячної заробітної плати з 20.11.2020, просила провести виплату середньомісячної заробітної плати, яку вона отримувала на виборній посаді за рахунок коштів місцевого бюджету за період з 23.11.2020 по 22.12.2020р. Борщівська міська рада у відповідь на заяву позивача відправила лист №Г01-16/1364/320 від 23.12.2020, в якому вказала, що Сков`ятинський дошкільний навчальний заклад Журавлик листом від 18.12.2020 №22 повідомив про те, що станом на 18.12.2020 в дошкільному закладі є посада помічника вихователя, а тому, рекомендовано позивачу звернутись до Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик для укладення трудових відносин та поновлення ОСОБА_1 на попередньому місці роботи. Як вбачається з матеріалів справи, листом Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик №21/1 від 18.12.2020 ОСОБА_1 повідомлено про наявність в закладі вакансії помічника вихователя, а також, про необхідність повідомити директора, коли позивач приступить до роботи. Вказаний лист отримано ОСОБА_2 23.12.2020, що підтверджується її підписом на рекомендованому повідомленні про вручення поштового відправлення. Листом Борщівської міської ради від 30.12.2020 № Г01-16/1411/327 ОСОБА_1 повторно рекомендовано звернутись до Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик для укладення трудових відносин та поновлення на попередньому місці працевлаштування . В даному листі нічого не вказано щодо вимоги виплатити середньомісячну заробітну плату, яку позивач отримувала на виборній посаді за період з 20.11.2020 по 22.12.2020. Не погоджуючись із бездіяльністю відповідача щодо невиплати їй з місцевого бюджету з 20.11.2020 року по 22.12.2020 року середньомісячної заробітної плати, яку вона одержувала на виборній посаді Сков`ятинського сільського голови, позивач звернулася з даним адміністративним позовом до суду. Як вірно зазначено судом першої інстанції, Закон України від 21.05.1997 №280/97-ВР Про місцеве самоврядування в Україні (далі - Закон №280/97-ВР) відповідно до Конституції України визначає систему та гарантії місцевого самоврядування в Україні, засади організації та діяльності, правового статусу і відповідальності органів та посадових осіб місцевого самоврядування. Згідно ч.1 ст.10 Закону №280/97-ВР сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами. Відповідно до ч.2 ст.8 Закону України "Про добровільне об`єднання територіальних громад" 5 лютого 2015 року №157-VIII (далі - Закон №157-VIII) повноваження сільських, селищних, міських рад, сільських, селищних, міських голів, обраних територіальними громадами, що об`єдналися, завершуються в день набуття повноважень сільською, селищною, міською радою, обраною об`єднаною територіальною громадою. Після завершення повноважень сільських, селищних, міських рад, обраних територіальними громадами, що об`єдналися, їхні виконавчі комітети продовжують здійснювати свої повноваження до затвердження сільською, селищною, міською радою, обраною об`єднаною територіальною громадою, персонального складу її виконавчого комітету. Протягом зазначеного строку сільський, селищний, міський голова, обраний об`єднаною територіальною громадою, очолює такі виконавчі комітети та входить до їх персонального складу. Після завершення повноважень сільського голови, який одноособово виконував функції виконавчого органу сільської ради у територіальній громаді, що увійшла до об`єднаної територіальної громади, відповідні функції одноособово виконує сільський, селищний, міський голова, обраний об`єднаною територіальною громадою, з дня набуття ним повноважень до затвердження відповідною сільською, селищною, міською радою персонального складу її виконавчого комітету. Згідно ч.1 ст.8 Закону №157-VIII об`єднана територіальна громада вважається утвореною за цим Законом з дня набрання чинності рішеннями всіх рад, що прийняли рішення про добровільне об`єднання територіальних громад, або з моменту набрання чинності рішенням про підтримку добровільного об`єднання територіальних громад на місцевому референдумі та за умови відповідності таких рішень висновку, передбаченому частиною четвертою статті 7 цього Закону. Крім цього ч.3 ст.8 Закону №157-VIII визначено, що об`єднана територіальна громада є правонаступником всього майна, прав та обов`язків територіальних громад, що об`єдналися, з дня набуття повноважень сільською, селищною, міською радою, обраною такою об`єднаною територіальною громадою. Таким чином суд першої інстанції вірно встановив, що відповідач Борщівська міська рада є правонаступником прав та обов`язків Сков`ятинської сільської ради, в якій ОСОБА_1 працювала на посаді голови сільської ради. Частиною п`ятою ст.12 Закону №280/97-ВР визначено, що на сільських, селищних, міських голів поширюються повноваження та гарантії депутатів рад, передбачені законом про статус депутатів рад, якщо інше не встановлено законом. Правовий статус депутата сільської, селищної, міської, районної у місті, районної, обласної ради як представника інтересів територіальної громади, виборців свого виборчого округу та рівноправного члена місцевої ради визначає Закон України від 11 липня 2002 року №93-IV Про статус депутатів місцевих рад (далі - Закон №93-IV), який також встановлює гарантії депутатської діяльності та порядок відкликання депутата місцевої ради. Згідно частин 1, 2 ст.4 Закону №93-IV депутат місцевої ради набуває свої повноваження в результаті обрання його до ради відповідно до Закону України "Про вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів". Повноваження депутата місцевої ради починаються з дня відкриття першої сесії відповідної ради з моменту офіційного оголошення підсумків виборів відповідною територіальною виборчою комісією і закінчуються в день відкриття першої сесії цієї ради нового скликання, крім передбачених законом випадків дострокового припинення повноважень депутата місцевої ради або ради, до складу якої його обрано. Як вірно встановлено судом першої інстанції ОСОБА_1 обрана та працювала головою Cков`ятинської сільської ради на постійній основі, що підтверджується наявними у матеріалах справи доказами. Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.33 Закону України №93-IV у разі обрання депутата місцевої ради на виборну посаду у раді, на якій він працює на постійній основі, трудовий договір з ним за попереднім місцем роботи припиняється відповідно до законодавства. Обраний на виборну посаду у відповідній раді, на якій він працює на постійній основі, депутат місцевої ради, який перебуває на службі у військових формуваннях чи правоохоронних органах держави, прикомандировується до місцевої ради із залишенням на цій службі. З працівником, якого прийнято на роботу (посаду), що її виконував (займав) депутат місцевої ради, укладається строковий трудовий договір; цей договір розривається у разі повернення депутата місцевої ради на роботу, але не пізніш як через три місяці після припинення повноважень депутата місцевої ради. Депутату місцевої ради, який працював у раді на постійній основі, після закінчення таких повноважень надається попередня робота (посада), а за її відсутності - інша рівноцінна робота (посада) на тому самому або, за згодою депутата, на іншому підприємстві, в установі, організації. У разі неможливості надання відповідної роботи (посади) на період працевлаштування за колишнім депутатом місцевої ради зберігається, але не більше шести місяців, середня заробітна плата, яку він одержував на виборній посаді у раді, що виплачується з відповідного місцевого бюджету. У разі, якщо колишній депутат місцевої ради має право на пенсійне забезпечення або йому призначена пенсія за віком, по інвалідності, у зв`язку із втратою годувальника, за вислугу років відповідно до закону, за ним не зберігається середня заробітна плата, яку він одержував на виборній посаді в раді. Час, коли колишній депутат тимчасово не працював у зв`язку з неможливістю надання йому попередньої або рівноцінної роботи (посади) безпосередньо після закінчення строку його повноважень, зараховується, але не більше шести місяців, до страхового стажу і стажу роботи (служби) за спеціальністю, за якою депутат працював до обрання у місцеву раду, де він виконував свої обов`язки на постійній основі. З врахуванням наведених вище норм законодавства, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що право на отримання середнього заробітку, отриманого на виборній посаді, має особа, якщо вона не є пенсіонером та не була забезпечена роботою після припинення повноважень. Такий заробіток зберігається на період 6 місяців і підлягає виплаті з відповідного місцевого бюджету. Згідно ч.5 ст.12 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" на сільських, селищних, міських голів поширюються повноваження та гарантії депутатів рад, передбачені законом про статус депутатів рад, якщо інше не встановлено законом. Крім цього, гарантії для працівників, обраних на виборні посади, також встановлені статтею 118 Кодексу законів про працю України, згідно приписів якої працівникам, звільненим від роботи внаслідок обрання їх на виборні посади в державних органах, а також у партійних, профспілкових, комсомольських, кооперативних та інших громадських організаціях, надається після закінчення їх повноважень за виборною посадою попередня робота (посада), а при її відсутності - інша рівноцінна робота (посада) на тому самому або, за згодою працівника, на іншому підприємстві, в установі, організації. Під рівноцінною роботою (посадою) треба розуміти роботу (посаду), не нижче за кваліфікацією чи посадою, за якою особа працювала до обрання на виборну посаду (відповідного голови/секретаря). Колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що аналіз наведених положень чинного законодавства України дає підстави вважати, що законодавством гарантується право депутата місцевої ради на надання йому, після закінчення його повноважень за виборною посадою, попередньої або рівноцінної роботи (посади), а за її відсутності - збереження за ним середньої заробітної плати на строк не більше шести місяців або до дня його працевлаштування. Також за змістом Закону №93-IV збереження протягом шести місяців середнього заробітку не звільняє адміністрацію установи, де працював депутат місцевої ради (голова ради), від обов`язку вжити заходи до його працевлаштування. Закон №93-IV покладає на роботодавця обов`язок забезпечити депутату, строк повноважень якого завершився, надання попередньої роботи (посади) і лише в разі її відсутності - іншої рівноцінної роботи (посади) на тому самому або, за згодою депутата, на іншому підприємстві, в установі, організації. Разом з тим строки, протягом яких відповідач має виконати зазначений обов`язок запропонувати надати рівноцінну роботу, нормативно не встановлений. До часу працевлаштування такій особі повинна бути збережена середня заробітна плата, але не більше 6 місяців. У разі відмови особи від працевлаштування обов`язок роботодавця зі збереження такого заробітку особи припиняється. Як вже зазначалось судом, до обрання на виборну посаду Сков`ятинського сільського голови ОСОБА_1 працювала на посаді помічника вихователя Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик. Згідно з рішенням сесії Борщівської міської ради 8 скликання, 20 листопада 2020 року позивач припинила повноваження голови Сков`ятинського сільського голови Відповідно до довідки Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик №16 від 20.11.2020 проінформовано, що вакантної посади в ДНЗ Журавлик немає, працевлаштувати ОСОБА_1 неможливо. Як вірно встановлено судом першої інстанції, 23 листопада 2020 року ОСОБА_1 звернулась з заявою до голови Борщівської ОТТ, в якій просила здійснювати їй виплату середньомісячної заробітної плати, яку отримувала на виборній посаді за рахунок коштів місцевого бюджету у зв`язку з неможливістю працевлаштуватися на попереднє місце роботи, додавши зазначену довідку, заява зареєстрована в Борщівській міській раді 23.11.2020. В подальшому, лише 18.12.2020 відповідач листом проінформував ОСОБА_1 , що про результати розгляду її звернення буде повідомлено додатково, оскільки Борщівська міська рада звернулась до Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик про надання інформації щодо наявності вакантних посад, нічого не вказавши щодо вимоги виплатити середньомісячну заробітну плату, яку позивач отримувала на виборній посаді за період з 20.11.2020 по 22.12.2020. З врахуванням наведених вище норм права, колегія суддів погоджуєтьсяз судом першої інстанції, що станом на день звернення до Борщівської міської ради, як правонаступника прав та обов`язків Сков`ятинської сільської ради, працевлаштування позивача на попередньому місці роботи було неможливим. При цьому, встановлені статтею 33 Закону №93-IV застереження щодо можливості нарахування та виплати позивачу спірних кошів не встановлені. Відтак, після закінчення повноважень позивача на виборній посаді, відповідач зобов`язаний працевлаштувати її на попередній посаді або ж на іншій рівноцінній роботі (посаді) у тій же установі, або за її бажанням - в іншій. Водночас строк, протягом яких відповідач має виконати зазначений обов`язок запропонувати надати рівноцінну роботу, нормативно не встановлений. До часу працевлаштування такій особі повинна бути збережена середня заробітна плата, але не більше 6 місяців. У разі відмови особи від працевлаштування обов`язок роботодавця зі збереження такого заробітку особи припиняється. У разі, якщо особа не працювала на жодній, окрім виборних посад, відповідач не має об`єктивної можливості надати їй попередню, тобто виборну посаду, проте не позбавлений обов`язку запропонувати рівноцінну, тобто, згідно з рівнем її кваліфікації тощо роботу в своїй чи іншій установі, організації, підприємстві. Як вбачається з матеріалів справи, 23.12.2020 позивач отримала лист Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик №21/1 від 18.12.2020, яким її повідомлено про наявність в закладі вакансії помічника вихователя, а також, про необхідність повідомити директора, коли позивач приступить до роботи, що підтверджується її підписом на рекомендованому повідомленні про вручення поштового відправлення. Крім цього, листом від 23.12.2020 відповідач повідомив позивача про лист від 18.12.2020 №22 Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик та про наявність станом на 18.12.2020 в дошкільному закладі посади помічника вихователя, рекомендовано позивачу звернутись до Сков`ятинського дошкільного навчального закладу Журавлик для укладення трудових відносин та поновлення ОСОБА_1 на попередньому місці роботи. Також судом першої інстанції вірно зазначено, що неможливість працевлаштування позивача на попередню роботу (посаду) виникла не з її вини. Враховуючи наведені вище обставини, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що відповідач, в силу вимог ст.33 Закону України №93-IV, зобов`язаний був на період працевлаштування позивача, або до отримання відмови останнього у працевлаштуванні, зберегти за нею, але не більше шести місяців, середню заробітну плату, яку вона одержувала на виборній посаді у раді. Як вірно встановлено судом першої інстанції, відповідно до записів в трудовій книжці ОСОБА_1 припинила повноваження Сков`ятинського сільського голови 20.11.2020 (п`ятниця). Відповідно до абз.2 п.2.27 Інструкції про порядок ведення трудових книжок працівників, затвердженої наказом Міністерства праці України, Міністерства юстиції України, Міністерства соціального захисту населення України від 29 липня 1993 року №58, днем звільнення вважається останній день роботи. Відтак початком обов`язку відповідача виплатити позивачу середньої заробітної плати слід вважати 23.11.2020 (понеділок). Судом встановлено, що про наявність вакантної посади за попереднім місцем роботи та можливість працевлаштування ОСОБА_1 дізналась 23.12.2020, однак жодних дій з метою повернення на роботу не вчинила. Крім цього, з 23.12.2020 позивач перебуває на обліку у центрі зайнятості. Таким чином, з 23.12.2020 у відповідача припинився обов`язок, визначений ст.33 Закону України №93-IV, працевлаштування позивача, або збереження за нею, але не більше шести місяців, середньої заробітної плати, яку вона одержувала на виборній посаді у раді. Враховуючи наведені вище обставини справи, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що слід зобов`язати Борщівську міську раду виплатити ОСОБА_1 з місцевого бюджету середню заробітну плату, яку вона одержувала на виборній посаді у раді, з 23 листопада 2020 року по 23 грудня 2020 року. При цьому судом першої інстанції підставно відмовлено в задоволенні вимоги про зобовязання відповідача нарахувати та виплатити її середню заробітну плату з 20.11.2020 року. Доводи апелянта не спростовують висновків суду з наведених вище мотивів, а тому апеляційну скаргу Борщівської міської ради слід залишити без задоволення, а оскаржуване рішення суду першої інстанції без змін. Керуючись ст.ст. 308, 310, 315, 316, 321, 328 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу Борщівської міської ради залишити без задоволення, а рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 10 березня 2021 у справі № 500/730/21 без змін. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття. На постанову протягом тридцяти днів з моменту набрання нею законної сили може бути подана касаційна скарга безпосередньо до суду касаційної інстанції. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Головуючий суддя І. І. Запотічний судді Н. В. Бруновська О. І. Довга Повне судове рішення складено 13.08.2021