Постанова 4854 № 540/213/20

П О С Т А Н О В А І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И 08 квітня 2021 р.м.ОдесаСправа № 540/213/20 Головуючий в 1 інстанції: Варняк С.О. П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: доповідача, судді: Димерлія О.О. суддів: Єщенка О.В. , Танасогло Т.М. за участю секретаря Пономарьової Н.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 27.11.2020 року по справі №540/213/20 за позовом ОСОБА_1 до Відділу регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації про визнання незаконним та скасування наказу від 24.12.2019 р. № 121-ОС «Про звільнення ОСОБА_1 », поновлення на роботі та стягнення середньої заробітної плати за час вимушеного прогулу,- В С Т А Н О В И В: У січні 2020 року ОСОБА_1 звернулась до Херсонського окружного адміністративного суду з позовом, у якому просила суд: - визнати незаконним та скасувати наказ начальника Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 24.12.2019р. №121-ОС «Про звільнення ОСОБА_1 »; - поновити ОСОБА_1 з 01.01.2020р. на посаді державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації (перейменованого у Відділ регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації); - стягнути з Відділу регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 01.01.2020р. по день прийняття рішення суду по суті заявлених вимог. В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що в порушення вимог трудового законодавства, відносно позивачки не дотримано процедури вирішення питання щодо можливості подальшого проходження публічної служби на посадах державної служби, персонального письмового повідомлення про зміну істотних умов праці, а також про наступне вивільнення не пізніше ніж за два місяці. Крім того, згідно розпорядження від 26.12.2019р. №554 штатну чисельність Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації (перейменовано у Відділ регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації) з 01.01.2020р. збільшено на 2 штатні одиниці посад державних службовців, а саме: «головного спеціаліста агропромислового розвитку» та «державного реєстратора». Не погоджуючись з позовними вимогами ОСОБА_1 . Відділом регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації до окружного адміністративного суду подано письмовий відзив, у якому зазначено, що державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської РДА Юнусову Т.М. 25.10.2019р. належним чином ознайомлено з пропозицією переведення на посаду державного реєстратора Відділу економічного розвитку Генічеської РДА. Відповідно до наявної у матеріалах справи відповіді на відзив, зі змісту наказу Управління економічного розвитку Генічеської РДА від 30.09.2019р. №88-ОС «Про затвердження граничної штатної чисельності працівників Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації» не можливо встановити, які саме посади державних службовців Управління економічного розвитку Генічеської РДА підлягають скороченню та в чому полягає зміна істотних умов проходження державної служби в Управлінні економічного розвитку Генічеської РДА, так як зміна найменування юридичної особи не є істотною умовою праці. Також, позивачка зазначає, що вона не була присутня на засіданні працівників Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації 28.10.2019 року, тому зазначення відповідачем її в якості присутньої на засіданні не відповідає дійсності. Доказів на підтвердження надання позивачці пропозиції щодо роботи на вакантних посадах, відповідачем не надано. Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 27.11.2020р. по справі №540/213/20 у задоволенні позову ОСОБА_1 відмовлено. Відмовляючи у задоволенні позовної заяви ОСОБА_1 суд першої інстанції виходив із того, що 28.10.2019 року відбулося засідання працівників Управління економічного розвитку Генічеської РДА на якому присутніх повідомлено про істотні зміни умов державної служби та можливе звільнення із займаних посад, а також до відома працівників доведено зміст розроблених посадових інструкцій. Відповідно до повідомлення про вивільнення державному реєстратору Управління економічного розвитку Генічеської РДА ОСОБА_1 було запропоновано переведення на посаду державного реєстратора Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації зі зміною істотних умов державної служби, з яким позивачка ознайомилась 25.10.2019 року. Крім того, у повідомленні про вивільнення зазначено, що у разі прийняття пропозиції про переведення ОСОБА_1 необхідно до 02.12.2019 року подати заяву про призначення. У разі відмови - у той самий термін повідомити про прийняте рішення. Отже, окружний адміністративний суд дійшов висновку, що ОСОБА_1 цілком правомірно 31.12.2019р. звільнено з посади державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації у зв`язку із скороченням штату державної служби. Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції ОСОБА_1 подано апеляційну скаргу в якій зазначено, що судом першої інстанції порушено норми матеріального та процесуального права, не вірно встановлено обставини справи, не правильно надано оцінку спірним правовідносинам, у зв`язку з чим остання просить рішення суду скасувати та ухвалити нове, яким позовні вимоги задовольнити повністю. В обґрунтування апеляційної скарги позивачка зазначає, що попередження про її звільнення здійснено з грубим порушенням вимог ст.49-2 КЗпП України. Зокрема, зі змісту наказу Управління економічного розвитку Генічеської РДА від 30.09.2019р. №88-ОС «Про затвердження граничної штатної чисельності працівників Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації» не можливо установити, які саме посади державних службовців Управління економічного розвитку Генічеської РДА підлягають скороченню та в чому полягає зміна істотних умов проходження державної служби в Управлінні економічного розвитку Генічеської РДА. Також, позивачка вказує на те, що попередження про наступне вивільнення відбулося до фактичних змін у виробництві та праці, а також до скорочення штатної чисельності працівників, оскільки нова штатна структура та нові штатні розписи лише розроблялися і не були остаточно затверджені. На думку ОСОБА_1 , суть гарантій прав працівників полягає в тому, що попередження про наступне вивільнення має відбуватися виключно після того як зміни в організації виробництва чи скорочення чисельності або штату вже відбулися, а не лише плануються на майбутнє. Крім того, у попередженні про наступне вивільнення, з яким позивачку ознайомлено 25.10.2019р., останній запропоновано переведення на посаду державного реєстратора Відділу економічного розвитку Генічеської РДА зі зміною істотних умов державної служби та до 02.12.2019р. або надати заяву про призначення або повідомити про незгоду. Водночас, до закінчення терміну повідомлення про своє рішення посаду, яку запропоновано ОСОБА_1 , скорочено. Інших вакансій у попередженні про вивільнення позивачці не пропонувалось, не зважаючи на наявність вакантних посад. Отже, судом першої інстанції не надано оцінки доказам, не зроблено жодного висновку стосовно скорочення посади, яку займала позивачка, та чи відбулися істотні зміни у роботі тощо. Крім того, окружним адміністративним судом не надано оцінки доводам про те, що позивачка не відмовлялася від переведення на іншу посаду. ОСОБА_1 стверджує, що відсутність до вказаного в попередженні терміну 02.12.2019р., від неї заяв, зазначених в абз.2 ч.4 ст.43 Закону України «Про державну службу», вважається такою, що погодилась на продовження проходження державної служби на посаді державного реєстратора Відділу економічного розвитку Генічеської РДА. До того ж, при вирішенні питання щодо звільнення роботодавцем не перевірено наявності у ОСОБА_1 більш високої чи більш низької кваліфікації і продуктивності праці ніж у інших працівників. Скориставшись наданим положеннями чинного процесуального законодавства правом Відділом регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації до суду апеляційної інстанції подано відзив на апеляційну скаргу, у якому зазначено про дотримання порядку звільнення ОСОБА_1 з посади державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації. Також, відповідач стверджує, що на момент прийняття спірного наказу №121-ОС «Про звільнення ОСОБА_1 » від 24.12.2019р. гранична штатна чисельність Відділу регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації становила 4 одиниці. При цьому, посада «державний реєстратор» у Відділі регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації була відсутня. Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, у системному зв`язку з положеннями чинного законодавства, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга позивачки підлягає задоволенню, з урахуванням наступного. Зокрема, колегією суддів установлено, що на підставі наказу Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 10.12.2018р. №106-ОС «При призначення ОСОБА_1 » ОСОБА_1 з 11.12.2018р. призначено на посаду державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації. Розпорядженням голови Генічеської районної державної адміністрації від 27.09.2019р. №366 «Про внесення змін до структури районної державної адміністрації» зобов`язано, серед іншого, перейменувати з 01.01.2020р. Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації у Відділ економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації зі штатною чисельністю 6 одиниць, з них: начальник відділу 1 штатна одиниця, завідуючий сектором 1 штатна одиниця, головний спеціаліст 4 штатні одиниці. Установлено, що Відділ економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації є правонаступником майна, всіх прав, обов`язків та зобов`язань Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації. 27.09.2019р. головою Генічеської районної державної адміністрації видано розпорядження №367 «Про затвердження граничної штатної чисельності працівників апарату, управлінь, відділів та інших структурних підрозділів районної державної адміністрації», яким з 01.01.2020р. затверджено граничну штатну чисельність працівників апарату, управлінь, відділів та інших структурних підрозділів районної державної адміністрації. Відповідно до додатку до розпорядження голови районної державної адміністрації від 27.09.2019р. №367 гранична чисельність працівників апарату, управлінь, відділів та інших структурних підрозділів районної державної адміністрації становить 66 одиниць, з яких, зокрема, 6 одиниць Відділу економічного розвитку. Колегією суддів з`ясовано, що на виконання розпорядження голови районної державної адміністрації від 27.09.2019р. №366 «Про внесення змін до структури районної державної адміністрації», у зв`язку зі зміною назви «Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації» на «Відділ економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації», з урахуванням п.п.12 п.13 Положення про Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації, затвердженого розпорядженням голови районної державної адміністрації від 31.05.2019р. №234 зі змінами, Управлінням економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації видано наказ №88-ОС від 30.09.2019р. «Про затвердження граничної штатної чисельності працівників Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації», пунктом 1 якого з 01.01.2020р. затверджено граничну штатну чисельність працівників Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації у кількості 6 штатних одиниць, з них: начальник відділу 1 штатна одиниця, завідуючий сектором 1 штатна одиниця, головний спеціаліст 4 штатні одиниці. З означеним наказом Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації №88-ОС від 30.09.2019р. «Про затвердження граничної штатної чисельності працівників Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації» ОСОБА_1 ознайомлено 30.09.2019р., про що свідчить її особистий підпис на вказаному документі. Розпорядженням голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.10.2019р. №426 «Про упорядкування структури районної державної адміністрації», серед іншого, з 01.01.2020р. зменшено штатну чисельність Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації на 2 штатні одиниці посад державних службовців, а також з 01.01.2020р. збільшено штатну чисельність Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації на 1 штатну одиницю посад державних службовців (головний спеціаліст з агропромислового розвитку) встановивши йому загальну чисельність 5 штатних одиниць. У подальшому, розпорядженням голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.10.2019р. №427 «Про внесення змін до розпорядження голови районної державної адміністрації від 27.09.2019р. №366 «Про винесення змін до структури районної державної адміністрації» до розпорядження голови районної державної адміністрації від 27.09.2019р. №366 «Про винесення змін до структури районної державної адміністрації» внесено зміни, а саме пункт 7 викладено у наступній редакції: «Перейменувати з 01.01.2020р. Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації у Відділ економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації зі штатною чисельністю 5 штатних одиниць, з них: начальник відділу 1 штатна одиниця, завідуючий сектором 1 штатна одиниця, головний спеціаліст 3 штатні одиниці». Згідно із розпорядженням голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.10.2019р. №428 «Про внесення змін до розпорядження голови районної державної адміністрації від 27.09.2019р. №367 «Про затвердження граничної штатної чисельності працівників апарату, управлінь, відділів та інших структурних підрозділів районної державної адміністрації» у додаток до розпорядження голови районної державної адміністрації від 27.09.2019р. №367 «Про затвердження граничної штатної чисельності працівників апарату, управлінь, відділів та інших структурних підрозділів районної державної адміністрації» внесено зміни, виклавши його в новій редакції. Відповідно до додатку до розпорядження голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.10.2019р. №428 гранична чисельність працівників апарату, управлінь, відділів та інших структурних підрозділів районної державної адміністрації становить 66 одиниць, з яких 5 гранична чисельність працівників, одиниць Відділу економічного розвитку. Наявним у матеріалах справи повідомленням про вивільнення підтверджується, що ОСОБА_1 , державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації повідомлено про майбутнє звільнення згідно із п.1 ст.40 КЗпП України (п.1 ч.1 ст.87 Закону України «Про державну службу»), яке відбудеться 31.12.2019р., а також запропоновано переведення на посаду державного реєстратора Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації зі зміною істотних умов державної служби. Крім того, у вказаному повідомленні про вивільнення викладено прохання, у разі прийняття пропозиції про переведення, подати до 02.12.2019р. заяву про призначення. У разі відмови у той самий термін повідомити про прийняте рішення. З вищеозначеним повідомленням про вивільнення ОСОБА_1 ознайомлено 25.10.2019р., що підтверджується її особистим підписом на вказаному документі. Наказом Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 28.10.2019р. №100-ОС «Про впорядкування структури та внесення змін до штатного розпису», відповідно до встановленої граничної чисельності працівників у кількості 5 одиниць, затверджено з 01.01.2020р. наступну структуру Відділу економічного розвитку районної державної адміністрації: - начальник Відділу 1 штатна одиниця; - сектор містобудування та архітектури 2 штатні одиниці, у тому числі завідуючий сектором 1 штатна одиниця, головний спеціаліст 1 штатна одиниця; - головний спеціаліст 1 штатна одиниця; - головний спеціаліст (державний реєстратор) 1 штатна одиниця. Також, вказаним наказом Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 28.10.2019р. №100-ОС «Про впорядкування структури та внесення змін до штатного розпису», серед іншого, попереджено працівників про звільнення з займаних посад, зокрема, ОСОБА_1 , державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації, та запропоновано їй переведення на посаду державного реєстратора Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації зі зміною істотних умов державної служби. 28.10.2019р. відбулося засідання працівників Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації, на якому, серед інших, була присутня ОСОБА_1 - державний реєстратор Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації. Порядком денним вказаного засідання було ознайомлення працівників Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації з наказом від 28.10.2019р. №100-ОС. На засіданні працівників Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації було вирішено надати працівникам під підпис попередження про зміни істотних умов державної служби з наданням посадової інструкції. При цьому, ОСОБА_1 попередження з посадовою інструкцією залишила при собі для ознайомлення, від підпису відмовилась, про що був складений акт. Означене підтверджується наявним у матеріалах справи протоколом №1 засідання працівників Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 28.10.2019р. Розпорядженням голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.11.2019р. №475 «Про упорядкування структури районної державної адміністрації» внесено зміни до розпорядження голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.10.2019р. №426 «Про упорядкування структури районної державної адміністрації», а саме: - пункт 2 викладено у новій редакції: «Зменшити з 01.01.2020р. штатну чисельність Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації на 5 штатні одиниці посад державних службовців»; - пункт 3 викладено у новій редакції: «Збільшити з 01.01.2020р. штатну чисельність Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації на 2 штатні одиниці посад державних службовців (завідувач сектором агропромислового розвитку, головний спеціаліст сектору агропромислового розвитку) встановивши йому загальну чисельність 4 штатні одиниці». Розпорядженням голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.11.2019р. №475 «Про упорядкування структури районної державної адміністрації» також внесено зміни до розпорядження голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.10.2019р. №427 «Про внесення змін до розпорядження голови районної державної адміністрації від 27.09.2019р. №366 «Про винесення змін до структури районної державної адміністрації», а саме: - пункт 1 підпункт 2 викладено у новій редакції: «пункт 7 викласти у новій редакції: «Перейменувати з 01.01.2020р. Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації у Відділ регіонального розвитку зі штатною чисельністю 4 штатних одиниць, з них начальник відділу 1 штатна одиниця, завідувач сектором 1 штатна одиниця, головний спеціаліст 2 штатні одиниці». Крім того, Розпорядженням голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.11.2019р. №475 «Про упорядкування структури районної державної адміністрації» також внесено зміни до розпорядження голови Генічеської районної державної адміністрації від 27.09.2019р. №366 «Про внесення змін до структури районної державної адміністрації», а саме: - пункт 5 викладено у новій редакції: «Ввести з 01.01.2020р. до штатного розпису посаду начальника Відділу з надання адміністративних послуг Генічеської районної державної адміністрації 1 штатна одиниця, адміністратор 1 штатна одиниця, державний реєстратор 1 штатна одиниця». Згідно із розпорядженням голови Генічеської районної державної адміністрації від 26.12.2019р. №554 «Про упорядкування структури районної державної адміністрації» до розпорядження голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.10.2019р. №426 «Про упорядкування структури районної державної адміністрації» внесено зміни, а саме: - пункт 2 викладено у новій редакції: «Зменшити з 01.01.2020р. штатну чисельність Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації на 3 штатні одиниць посад державних службовців»; - пункт 3 викладено у новій редакції: «Збільшити з 01.01.2020р. штатну чисельність Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації на 2 штатні одиниці посад державних службовців (головний спеціаліст агропромислового розвитку, державний реєстратор) встановивши йому загальну чисельність 4 штатні одиниці». Розпорядженням голови Генічеської районної державної адміністрації від 26.12.2019р. №554 «Про упорядкування структури районної державної адміністрації» також внесено зміни до розпорядження голови Генічеської районної державної адміністрації від 25.10.2019р. №427 «Про внесення змін до розпорядження голови районної державної адміністрації від 27.09.2019р. №366 «Про винесення змін до структури районної державної адміністрації», а саме: - підпункт 2 пункту 1 викладено у новій реакції: «Перейменувати з 01.01.2020р. Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації у Відділ регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації зі штатною чисельністю 4 штатних одиниці, з них: начальник відділу 1 штатна одиниця, головний спеціаліст 2 штатні одиниці, державний реєстратор 1 штатна одиниця». З матеріалів справи убачається, що відповідно до наказу начальника Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 30.09.2019р. №88-ОС «Про затвердження граничної штатної чисельності працівників Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації», п.1 ч.1 ст.87, ч.4 ст.87 Закону України «Про державну службу», п.1 ч.1 ст.40, ст.44 Кодексу законів про працю України, з урахуванням ст.44 Закону України «Про місцеві державні адміністрації», Управлінням економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації видано наказ від 24.12.2019р. №121-ОС «Про звільнення ОСОБА_1 », пунктом 1 якого ОСОБА_1 звільнено з посади державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації з 31.12.2019р. у зв`язку зі скороченням штату державних службовців. З означеним наказом Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 24.12.2019р. №121-ОС «Про звільнення ОСОБА_1 » ОСОБА_1 ознайомлено 28.12.2019р., що підтверджується її особистим підписом на вказаному документі. Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Згідно статті 43 Конституції України кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення. Правові засади і гарантії здійснення громадянами України права розпоряджатися своїми здібностями до продуктивної і творчої праці визначено Кодексом законів про працю України (в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин). Однією із гарантій забезпечення права громадян на працю є передбачений у статті 5-1 КЗпП України правовий захист від необґрунтованої відмови у прийнятті на роботу і незаконного звільнення, а також сприяння у збереженні роботи. Підстави припинення трудового договору визначено статтею 36 КЗпП України, відповідно до пункту 4 частини 1 якої підставою припинення трудового договору, зокрема, є розірвання трудового договору з ініціативи працівника (статті 38, 39), з ініціативи власника або уповноваженого ним органу (статті 40, 41) або на вимогу профспілкового чи іншого уповноваженого на представництво трудовим колективом органу (стаття 45). Частиною 4 статті 36 КЗпП України установлено, що у разі зміни власника підприємства, а також у разі його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) дія трудового договору працівника продовжується. Припинення трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу можливе лише у разі скорочення чисельності або штату працівників (пункт 1 частини першої статті 40). Відповідно до п.1 ч.1 ст.40 КЗпП України трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадку змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників. Згідно із ч.ч.2, 3 ст.40 КЗпП України звільнення з підстав, зазначених у пунктах 1, 2 і 6 цієї статті, допускається, якщо неможливо перевести працівника, за його згодою, на іншу роботу. Особливості звільнення окремих категорій працівників з підстав, передбачених пунктом 1 частини першої цієї статті, а також особливості застосування до них положень частини другої цієї статті, статей 42, 42-1, частин першої, другої і третьої статті 49-2, статті 74, частини третьої статті 121 цього Кодексу, встановлюються законом, що регулює їхній статус. Принципи, правові та організаційні засади забезпечення публічної, професійної, політично неупередженої, ефективної, орієнтованої на громадян державної служби, яка функціонує в інтересах держави і суспільства, а також порядок реалізації громадянами України права рівного доступу до державної служби, що базується на їхніх особистих якостях та досягненнях визначено Законом України «Про державну службу» від 10 грудня 2015 року № 889-VIII (в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин), згідно із пунктом 1 частини 1 статті 87 якого, однією з підстав для припинення державної служби за ініціативою суб`єкта призначення є скорочення чисельності або штату державних службовців, скорочення посади державної служби внаслідок зміни структури або штатного розпису державного органу без скорочення чисельності або штату державних службовців, реорганізація державного органу. Необхідно зазначити, що при розгляді спорів про звільнення за пунктом 1 частини першої статті 40 КЗпП України суди зобов`язані з`ясувати, чи дійсно у відповідача мали місце зміни в організації виробництва і праці, зокрема, ліквідація, реорганізація або перепрофілювання підприємства, установи, організації, скорочення чисельності або штату працівників, чи додержано власником або уповноваженим ним органом норм законодавства, що регулюють вивільнення працівника, які є докази щодо змін в організації виробництва і праці, про те, що працівник відмовився від переведення на іншу роботу або що власник або уповноважений ним орган не мав можливості перевести працівника з його згоди на іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації, чи не користувався вивільнюваний працівник переважним правом на залишення на роботі. Колегія суддів вважає за необхідне відмітити, що структура п.1 ч.1 ст.40 КЗпП України передбачає декілька самостійних підстав для розірвання трудового договору з працівником за ініціативою власника, як при ліквідації; реорганізації; скороченні чисельності працівників або скороченні штату працівників. При цьому, вживані у вказаній нормі поняття «ліквідація», «реорганізація», «скорочення чисельності або штату працівників», стосуються саме підприємств, установ, організацій як юридичних осіб, а не їх структурних підрозділів. За таких обставин підставою для розірвання з працівником трудового договору на підставі пункту 1 частини першої статті 40 КЗпП України може мати місце лише у разі ліквідації чи реорганізації саме підприємства, установи, організації як юридичної особи. Натомість, ліквідація структурного підрозділу юридичної особи зі створенням чи без створення іншого структурного підрозділу не є ліквідацією або реорганізацією юридичної особи, а свідчить лише про зміну внутрішньої (організаційної) структури юридичної особи. Так, за наслідком аналізу наявних у матеріалах справи документів, судом апеляційної інстанції установлено, що у межах розгляду даної справи відповідачем не доведено та до матеріалів справи не додано жодних доказів на підтвердження ліквідації чи реорганізації, зокрема, Генічеської районної державної адміністрації як юридичної особи. До того ж, за результатами дослідження наданих сторонами до матеріалів справи документів, колегією суддів з`ясовано, що, у даному випадку, мало місце перейменування Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації у Відділ економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації, про що неодноразово зазначалось у розпорядженнях Генічеської районної державної адміністрації, а саме від 27.09.2019р. №366, від 25.10.2019р. №427, від 26.12.2019р. №554 тощо. Відповідно до статті 43 Закону України «Про державну службу» зміною істотних умов державної служби вважається зміна: 1) належності посади державної служби до певної категорії посад; 2) основних посадових обов`язків; 3) умов (системи та розмірів) оплати праці або соціально-побутового забезпечення; 4) режиму служби, встановлення або скасування неповного робочого часу; 5) місця розташування державного органу (в разі його переміщення до іншого населеного пункту). Про зміну істотних умов служби керівник державної служби письмово повідомляє державного службовця не пізніш як за 30 календарних днів до зміни істотних умов державної служби, крім випадків підвищення заробітної плати. У разі незгоди державного службовця на продовження проходження державної служби у зв`язку із зміною істотних умов державної служби він подає керівнику державної служби заяву про звільнення на підставі пункту 6 частини першої статті 83 цього Закону або заяву про переведення на іншу запропоновану йому посаду не пізніш як за 30 календарних днів з дня ознайомлення з повідомленням про зміну істотних умов державної служби. Якщо протягом 30 календарних днів з дня ознайомлення державного службовця з повідомленням про зміну істотних умов служби від нього не надійшли заяви, зазначені в абзаці другому цієї частини, державний службовець вважається таким, що погодився на продовження проходження державної служби. Надаючи оцінку спірним правовідносинам, у системному зв`язку із законодавчими приписами, колегією суддів установлено, що, у даному випадку, ОСОБА_1 вважається такою, що погодилась на продовження проходження державної служби в Управлінні економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації, оскільки протягом 30 календарних днів з дня ознайомлення державного службовця з повідомленням про зміну істотних умов служби від неї не надійшли заяви, зазначені в абзаці другому частини 4 статті 43 Закону України «Про державну службу». Судом апеляційної інстанції з`ясовано, що згідно із штатним розписом Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації станом на 01.01.2020р., затвердженим першим заступником голови Генічеської РДА 27.12.2020р. (тобто чинного на час звільнення позивачки 31.12.2019р.), у Відділі економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації було передбачено посаду «державного реєстратора», зокрема, посаду з якої звільнено ОСОБА_1 у зв`язку із скороченням штату державних службовців. Водночас, на виконання вимог ч.2 ст.77 КАС України, суб`єктом владних повноважень, у межах розгляду даної справи, не доведено та до матеріалів справи не надано жодних доказів на підтвердження неможливості призначення ОСОБА_1 на посаду державного реєстратора Відділу економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації, як і не доведено факту того, що на роботі залишено працівників із більш високою кваліфікацією і продуктивністю праці ніж позивачка. Між тим, колегія суддів вважає за необхідне відмітити, що у контексті наведених положень трудового законодавства правомірне рішення роботодавця це не будь-який бажаний для нього варіант поведінки, а лише той, який сприятиме належній реалізації працівником права на працю, доступу до державної служби та в жодному разі не допускатиме проявів дискримінації у здійсненні ним таких прав. У даному випадку, свобода розсуду роботодавця не надає останньому свободу вибору працівника для звільнення, а вказує на необхідність оптимального застосування положень Закону України «Про державну службу» з метою досягнення установлених у вказаному нормативно-правовому акті цілей. Крім того, не можливо залишити поза увагою приписи ст. 43 Конституції України, за якими, кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності, реалізовує програми професійно-технічного навчання, підготовки і перепідготовки кадрів відповідно до суспільних потреб. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення. Отже, з огляду на наявність численних порушень з боку роботодавця процедурних гарантій працівника під час звільнення останнього, суд апеляційної інстанції дійшов висновку стосовно достатності підстав для кваліфікації звільнення як незаконного. Відтак, беручи до уваги вищевикладене, на думку колегії суддів, звільнення ОСОБА_1 з посади державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації відбулося з порушенням вимог вищенаведених законодавчих приписів, у зв`язку з чим спірний наказ Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 24.12.2019р. №121-ОС «Про звільнення ОСОБА_1 » є протиправним та підлягає скасуванню. Відповідно до ч.1 ст.235 КЗпП України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв`язку з повідомленням про порушення вимог Закону України "Про запобігання корупції" іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. Рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника, прийняте органом, який розглядає трудовий спір, підлягає негайному виконанню. Таким чином, зважаючи на вищевикладене, та враховуючи встановлення судом протиправності винесення Управлінням економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації наказу від 24.12.2019р. №121-ОС «Про звільнення ОСОБА_1 », суд апеляційної інстанції дійшов висновку щодо необхідності поновлення ОСОБА_1 на посаді державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації (перейменованого у Відділ регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації) з 01.01.2020р. Відповідно до ч.2 ст.235 Кодексу законів про працю України при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу. Так, відповідно до наявної у матеріалах справи Довідки Відділу регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 04.03.2020р. №300/03-59/03-05-09, загальна сума нарахованої заробітної плати ОСОБА_1 за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата, становить 22080,36грн., з яких 6423грн. за листопад 2019р., 15657,36грн. за грудень 2019р. Середньоденна заробітна плата складає 596,77грн. (22080,36грн. / 37 робочих днів у листопаді та грудні 2019р.). Постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995року №100 затверджено Порядок обчислення середньої заробітної плати, відповідно до пункту 2 якого середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата. Якщо протягом останніх двох календарних місяців працівник не працював, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за попередні два місяці роботи. За приписами абзацу 3 пункту 3 Порядку обчислення середньої заробітної плати усі виплати включаються в розрахунок середньої заробітної плати у тому розмірі, в якому вони нараховані, без виключення сум відрахування на податки, стягнення аліментів тощо, за винятком відрахувань із заробітної плати осіб, засуджених за вироком суду до виправних робіт без позбавлення волі. Отже, розрахунок грошового забезпечення на час вимушеного прогулу судом здійснено наступним чином: позивачку ОСОБА_1 звільнено з посади з 31.12.2019р. Останній день роботи є днем звільнення. Період вимушеного прогулу складає 318 робочих днів, зокрема, у період з 01.01.2020р. по 08.04.2021р. (дата ухвалення судом рішення). Два попередні місяці, що передують звільненню листопад-грудень 2019року. Кількість робочих днів -

37. Грошове забезпечення: 6423грн. (листопад 2019р.) + 15657,36грн. (грудень 2019р.) = 22080,36грн. : 37 день = 596,77грн./день х 318 днів вимушеного прогулу = 189772,86грн. Підсумовуючи означене, а також те, що позовні вимоги позивача ОСОБА_1 про визнання протиправним та скасування наказу начальника Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 24.12.2019р. №121-ОС «Про звільнення ОСОБА_1 », поновлення ОСОБА_1 на посаді державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації (перейменованого у Відділ регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації) з 01.01.2020р., підлягають задоволенню, колегія суддів вважає за необхідне стягнути з Відділу регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації на користь ОСОБА_1 суму середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з 01.01.2020р. по день поновлення на посаді у загальному розмірі 189772,86грн. При цьому, колегія суддів вважає необґрунтованими посилання відповідача на довідку Генічеської районної філії Херсонського обласного центру зайнятості від 02.10.2020р. №21/08/02/1147/20 щодо перебування ОСОБА_1 на обліку в центрі зайнятості та отримання допомоги по безробіттю, оскільки положеннями чинного законодавства не непередбачено будь-яких підстав для зменшення розміру середнього заробітку за час вимушеного прогулу за певних обставин (отримання вихідної допомоги по безробіттю, отримання заробітної плати за новим місцем роботи, допомога по тимчасовій працездатності, середній заробіток на період влаштування та ін.). Аналогічний висновок містять постанова Великої Палати Верховного Суду від 20.06.2018 року по справі № 826/808/16, постанова Верховний Суд від 21.03.2020р. по справі №819/991/18. Установлені судом апеляційної інстанції фактичні обставини справи у системному зв`язку з приписами чинного, на час виникнення спірних правовідносин, законодавства у повному обсязі спростовують твердження відповідача та вкладені судом першої інстанції в оскаржуваному рішенні висновки. Згідно із п.2 ч.1 ст.315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення. Статтею 317 КАС України передбачено, що підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: 1) неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; 4) неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права. Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню. Порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи. У зв`язку з неповним з`ясуванням судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 27.11.2020 року по справі №540/213/20 підлягає скасуванню. Відтак, з урахуванням наведеного, колегія суддів дійшла висновку, що рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 27.11.2020 року по справі №540/213/20 підлягає скасуванню у зв`язку з неповним з`ясуванням судом обставин, що мають значення для справи. Керуючись ст.ст. 308, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд,- П О С Т А Н О В И В: Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити. Рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 27.11.2020 року по справі №540/213/20 - скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги ОСОБА_1 - задовольнити. Визнати протиправним та скасувати наказ начальника Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації від 24.12.2019р. №121-ОС «Про звільнення ОСОБА_1 ». Поновити ОСОБА_1 на посаді державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації (перейменованого у Відділ регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації) з 01.01.2020р. Стягнути з Відділу регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 01.01.2020р. по 08.04.2021р. у загальному розмірі 189772 (сто вісімдесят дев`ять тисяч сімсот сімдесят дві)грн. 86коп. Допустити негайне виконання судового рішення в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді державного реєстратора Управління економічного розвитку Генічеської районної державної адміністрації (перейменованого у Відділ регіонального розвитку Генічеської районної державної адміністрації) з 01.01.2020р. та стягнення середнього заробітку, що підлягає виплаті за час вимушеного прогулу у межах суми стягнення за один місяць. Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання сторонами копії судового рішення. Повний текст судового рішення виготовлено та підписано суддями 14 квітня 2021 року. Суддя-доповідач Димерлій О.О. Судді Єщенко О.В. Танасогло Т.М.