Постанова Восьмий апеляційний адміністративний суд № 300/830/21

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 14 грудня 2021 рокуЛьвівСправа № 300/830/21 пров. № А/857/14625/21 Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі: головуючого судді Святецького В.В. суддів Гудима Л.Я., Довгополова О.М. з участю секретаря судового засідання Кардаш В.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області на рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 15 червня 2021 року у справі № 300/830/21 (головуючий суддя Панікар І.В., час ухвалення 15 год. 06 хв., м. Івано-Франківськ, повний текст рішення складено 23 червня 2021 року) за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області про визнання дій неправомірними, - ВСТАНОВИВ: У березні 2021 року ОСОБА_1 звернулася в суд з позовом до Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області, в якому просила: а) визнати протиправним та скасувати рішення сесії від 16.02.2021 №65-4/2021 в частині звільнення ОСОБА_1 з посади заступника голови Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області з 16.02.2021; б) зобов`язати відповідача поновити на посаді заступника голови Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області, на яку її призначено на строк повноважень Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області; в) стягнути з відповідача середній заробіток за час вимушеного прогулу з дня звільнення з посади по день ухвалення рішення суду, із розрахунку 1403 грн 19 коп. за 1 робочий день, що станом на дату складання позовної заяви 05.03.2021 становить 18 247, 19 грн, з проведенням відрахувань загальнообов`язкових зборів та платежів за рахунок відповідача; г) допустити негайне виконання рішення суду в частині поновлення позивача на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу за один місяць. Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідно до рішення сесії відповідача від 10.12.2020 року № 7-1/2020 ОСОБА_1 з 10.12.2020 затверджена на посаді заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області VIII демократичного скликання, проте рішенням сесії Брошнів-Осадської селищної ради від 16.02.2021 року № 65-4/2021 ОСОБА_1 звільнено із займаної посади. Позивач зазначила, що в оскаржуваному рішенні відсутнє посилання на конкретну норму чинного законодавства, як на підставу звільнення. Окрім того, незважаючи на заборону скасовувати акти одноразового застосування, відповідачем оскаржуваним рішенням сесії селищної ради про звільнення ОСОБА_1 фактично вирішено скасувати своє ж рішення від 10.12.2020, яке на той час вже вичерпало свою дію. На думку позивача, зазначене рішення є таким, що не відповідає Конституції України та законам України, оскільки прийнято не на підставі, не у спосіб, що передбачені законами України, без урахування всіх обставин, які мають значення для прийняття рішення ради та без належного обґрунтування підстав та причин звільнення з посади заступника голови селищної ради. Рішенням від 15 червня 2021 року Івано-Франківський окружний адміністративний суд позов задовольнив повністю. Визнав протиправним та скасувати рішення сесії Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області від 16.02.2021 року № 65-4/2021 в частині звільнення ОСОБА_1 з посади заступника голови Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області. Зобов`язав Брошнів-Осадську селищну раду Калуського району Івано-Франківської області поновити ОСОБА_1 на посаді заступника голови Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області з 16.02.2021 року. Стягнув з Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу в розмірі 115097,74 грн (сто п`ятнадцять тисяч дев`яносто сім гривень сімдесят чотири копійки) з утриманням податків та інших обов`язкових платежів при виплаті. Рішення в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу з розрахунку за один місяць в розмірі 28774,43 грн (двадцять вісім тисяч сімсот сімдесят чотири гривні сорок три копійки) допустив до негайного виконання. Не погодившись з таким рішенням суду першої інстанції, Брошнів-Осадська селищна ради Калуського району Івано-Франківської області подала апеляційну скаргу, оскільки вважає, що рішення прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи. В обґрунтування апеляційної скарги скаржник вказує на те, що суд першої інстанції не надав належної правової оцінки тим обставинам, що з системного аналізу норм ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні» та Регламенту Брошнів-Осадської селищної ради, затвердженого рішенням від 24.12.2020 року № 18-2/2020, слідує, що особа, яка займає посаду заступника голови з питань роботи виконавчих органів ради, має входити до складу виконавчого комітету міської ради за законом в силу займаної посади без отримання згоди останнього на таке включення чи навпаки. Повноваження заступника голови з питань діяльності виконавчих органів ради закінчується після сформування нового складу виконавчого комітету. Так, новий склад виконавчого комітету було сформовано того ж дня, що і звільнення позивача - 16.02.2021, внаслідок чого поновлення позивача на займаній посаді є неможливим, оскільки 16.02.2021 року було сформовано новий склад виконавчого комітету, а позивач не увійшла до складу нового виконавчого комітету, відповідно, не може продовжувати виконання повноважень заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів. Також апелянт вказує на те, що заборона щодо звільнення працівника поширюється на випадки розірвання трудового договору з ініціативи власника або уповноваженого ним органу. В даному випадку відбулося припинення служби позивача в органах місцевого самоврядування та звільнення її з посади заступника міського голови не з ініціативи власника або уповноваженого ним органу, як це передбачено статтею 40 КЗпП України, а на підставі ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні», у зв`язку з розпуском виконавчого комітету. За таких обставин, відповідач просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог повністю. Позивач подала відзив на апеляційну скаргу, в якому обґрунтовує правомірність оскарженого відповідачем рішення суду першої інстанції та просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав. Суд встановив та матеріалами справи підтверджується, що рішенням Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області (перша сесія) восьмого демократичного скликання від 10.12.2020 року № 7-1/2020 «Про затвердження на посаду заступника селищного голови» вирішено затвердити ОСОБА_1 на посаду заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області VIII демократичного скликання (а.с.6). Рішенням Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області (перша сесія) восьмого демократичного скликання від 10.12.2020 року № 14-1/2020 утворено виконавий комітет ради у складі 18 осіб згідно додатку (а.с. 87). Відповідно до п. 2 рішення Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області (четверта сесія) восьмого демократичного скликання від 16.02.2021 року «Про звільнення заступників селищного голови» № 65-4/2021 вирішено звільнити відповідно до ЗУ «Про місцеве самоврядування в Україні» ОСОБА_1 з посади заступника селищного голови з питань діяльності виконавчих органів Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області VIII демократичного скликання (а.с.8). За змістом протоколу Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області (четверта сесія) восьмого демократичного скликання від 16.02.2021 року, радою прийнято рішення №68-4/2021 про обрання на посаду заступника голови з питань діяльності виконавчих органів ради гр. ОСОБА_2 , а також рішенням № 71-4/2021 утворено виконавчий комітет та затверджено його персональний склад (50-57, 85-86). Не погоджуючись з оскаржуваним рішенням щодо її звільнення з посади, позивач звернулася до суду з даним позовом. Задовольняючи повністю адміністративний позов, суд першої інстанції керувався тим, що звільнення працівника з підстав, не передбачених законом, або з порушенням установленого законом порядку свідчить про незаконність такого звільнення та тягне за собою поновлення порушених прав працівника. Надаючи правову оцінку обставинам справи та висновкам суду першої інстанції, враховуючи межі перегляду, передбачені ст. 308 КАС України, апеляційний суд зазначає наступне. Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Наведена норма означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень. Відповідно до частини 2 статті 38 Конституції України громадяни користуються рівним правом доступу до державної служби, а також до служби в органах місцевого самоврядування. Згідно зі статтею 1 Закону України від "Про службу в органах місцевого самоврядування" 07.06.2001 № 2493-III (далі - Закон № 2493-III), служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом. Положеннями статті 3 Закону №2493-III визначено, що посадами в органах місцевого самоврядування є: виборні посади, на які особи обираються територіальною громадою; виборні посади, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою; посади, на які особи призначаються сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України. За змістом частин 1-2 статті 10 Закону №2493-III прийняття на службу в органи місцевого самоврядування здійснюється на посади заступників сільського, селищного, міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті ради шляхом затвердження відповідною радою. Так, на виконання вказаних правових положень на підставі рішення від 10.12.2020 № 7-1/2020, ОСОБА_1 10.12.2020 було обрано на посаду заступника голови Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області не весь строк повноважень Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області VIII демократичного скликання. Поряд з цим, статтею 20 Закону № 2493-III встановлені підстави припинення служби в органах місцевого самоврядування, які можуть бути як загальними, що передбачені Кодексом законів про працю України, так і спеціальними, що визначені Законом України "Про місцеве самоврядування в Україні", цим та іншими законами України, а також у разі: - порушення посадовою особою місцевого самоврядування Присяги, передбаченої статтею 11 цього Закону; - порушення умов реалізації права на службу в органах місцевого самоврядування (стаття 5 цього Закону); - виявлення або виникнення обставин, що перешкоджають перебуванню на службі, чи недотримання вимог, пов`язаних із проходженням служби в органах місцевого самоврядування (стаття 12 цього Закону); - досягнення посадовою особою місцевого самоврядування граничного віку перебування на службі в органах місцевого самоврядування (стаття 18 цього Закону). Однак, як правильно встановив суд першої інстанції, у рішенні від 16.02.2021 року «Про звільнення заступників селищного голови» № 65-4/2021 не зазначено жодної передбаченої статтею 20 Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування" підстави припинення публічної служби, яка б давала можливість прийняти обґрунтоване рішення про дострокове припинення повноважень позивача. Водночас, в частині підстав припинення служби в органах місцевого самоврядування, що передбачені Кодексом законів про працю України, чи такими, які визначені Законом України "Про місцеве самоврядування в Україні", можливість застосування яких обумовлена статтею 20 Закону № 2493-III, необхідно вказати на наступне. Система та гарантії місцевого самоврядування в Україні, засади організації та діяльності, правового статусу і відповідальності органів та посадових осіб місцевого самоврядування відповідно до Конституції України визначені Законом України "Про місцеве самоврядування в Україні" (надалі - Законі №280/97-ВР). Згідно з пунктом 3 частини 1 статті 26 Закону №280/97-ВР, питання про утворення виконавчого комітету ради, визначення його чисельності, затвердження персонального складу; внесення змін до складу виконавчого комітету та його розпуск вирішується виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради. Пунктом 5 частини 4статті 42 Закону №280/97-ВР передбачено, що сільський, селищний, міський голова вносить на розгляд ради пропозиції про кількісний і персональний склад виконавчого комітету відповідної ради. Частинами 1-2статті 51 Закону №280/97-ВР встановлено, що виконавчим органом сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради є виконавчий комітет ради, який утворюється відповідною радою на строк її повноважень. Після закінчення повноважень ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної у місті ради її виконавчий комітет здійснює свої повноваження до сформування нового складу виконавчого комітету. Кількісний склад виконавчого комітету визначається відповідною радою. Персональний склад виконавчого комітету сільської, селищної, міської ради затверджується радою за пропозицією сільського, селищного, міського голови, районної у місті ради - за пропозицією голови відповідної ради. За змістом частини 3 цієї статті, виконавчий комітет ради утворюється у складі відповідно сільського, селищного, міського голови, районної у місті ради - голови відповідної ради, заступника (заступників) сільського, селищного, міського голови, голови районної у місті ради, керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету, а також керівників відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, інших осіб. При цьому колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що зазначена норма імперативна і не містить альтернатив (наприклад: чи бути чи бути заступнику голови членом виконкому, чи ні), у тому числі, не визначає й права відмовитись від членства у виконкомі. Аналіз наведених правових норм вказує на те, що виконавчий комітет ради створюється на строк дії повноважень цієї ради, діє до формування нового виконавчого комітету у складі, затвердженому за поданням голови ради. Поряд з цим, за твердженнями представника відповідача, позивач з 16.02.2021 не увійшла до складу новоутвореного виконавчого комітету, а тому не могла продовжувати виконання повноважень заступника голови з питань діяльності виконавчих органів в силу положень Закону № 280/97-ВР. Надаючи правову оцінку вказаних обґрунтуванням правомірності припинення служби позивача в органах місцевого самоврядування, колегія суддів зазначає наступне. Так, Закон № 280/97-ВР безпосередньо не визначає, що повноваження першого заступника селищного голови закінчуються після формування нового складу виконавчого комітету, оскільки положення статті 51 Закону вказують виключно на те, що виконавчий комітет здійснює свої повноваження до формування нового складу виконавчого комітету, що відповідно свідчить виключно про закінчення його повноважень як органу у певному кількісному складі, водночас, жодним чином не може свідчити про припинення повноважень посадових осіб, які входять до його складу за посадою. При цьому, суд першої інстанції обґрунтовано наголосив на системі гарантій для посадових осіб органів місцевого самоврядування, до яких відноситься й позивач, що визначена частиною 4 статті 20 Закону України "Про службу в органах місцевого самоврядування" та полягає в тому, що перевибори сільських, селищних, міських голів, зміна керівників органів місцевого самоврядування не є підставою для припинення служби посадовими особами виконавчих органів рад, їх секретаріатів, крім працівників патронатної служби. Суд першої інстанції належним чином дослідив надані сторонами докази та встановив, що мотивом для звільнення позивача з посади заступника голови стала потреба у наборі «нової команди» новобраним сільським головою, який на вказаній сесії ради був представлений головою Брошнів-Осадської селищної територіальної виборчої комісії як переможець на повторних виборах селищного голови, що відбулися 24.01.2021 року. (а.с.28, 50-57). При цьому, з досліджених відеозапису четвертої сесії восьмого демократичного скликання від 16.02.2021 Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області та протоколу її проведення підтверджується, що прийняття оскаржуваного рішення відповідачем про звільнення позивача з посади заступника голови передувало у часовому проміжку рішенню ради за № 71-4/2021 про утворення виконавчого комітету та затверджено його персонального складу. Тобто, навіть за умов обґрунтованості позиції відповідача, колегіальний орган, яким є сесія Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області, голосуючи за звільнення особи з посади заступника селищного голови, на момент такого голосування не мав жодних підстав для такого звільнення, оскільки новий виконавчий орган ще не було створено. Відтак, голосування за звільнення позивача відбулося без жодних на це правових підстав. Окрім того, суд першої інстанції з аналізу положень Регламенту Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області, затвердженого рішенням від 24.12.2020 № 18-2/2020 (надалі Регламент) встановив порушення процедури вирішення питання про звільнення позивача, оскільки відповідно до положень частини 7 статті 71 Регламенту питання про звільнення із займаних посад заступників голови громади, керівників утворених радою органів підлягає розгляду й обговоренню не раніше як через тиждень і не пізніше як через два тижні з моменту включення до порядку денного. Під час розгляду цього питання заступникам селищного голови і керівникам вказаних органів надається слово для виступу. Проте питання про звільнення із займаних посад заступників голови громади у визначений регламентом термін не розглядалось та не обговорювалось, оскільки згідно Постанови №42 Брошнів-Осадської селищної територіальної виборчої комісії Калуського району Івано-Франківської області «Про скликання сесії восьмого демократичного скликання Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області» тільки 11.02.2021 відповідна сесія ради була скликана на 16.02.2021. Доказів протилежного суду не надано. Колегія суддів відхиляє як помилкову позицію представника відповідача щодо наявності дискреції у Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області щодо можливості у виняткових випадках за 1 день до сесії довести до відома депутатів про скликання сесії у відповідності до частини 10 статті 46 статті Закону №280/97-ВР, оскільки вищевказані положення Закону стосуються виключно питань, визначених у частинах четвертої, шостої та восьмої цієї статті, які не поширюються на випадки звільнення заступників голів. За таких обставин, колегія суддів визнає вірними та обґрунтованими висновки суду першої інстанції про те, що рішення сесії Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області від 16.02.2021 року № 65-4/2021 в частині звільнення ОСОБА_1 з посади заступника голови Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області є протиправним та таким що порушує гарантовані Конституцією України законні права позивача, зокрема, права на працю, внаслідок чого підлягає скасуванню. Суд зауважує також, що звільнення працівника з підстав, не передбачених законом, або з порушенням установленого законом порядку свідчить про незаконність такого звільнення та тягне за собою поновлення порушених прав працівника. Крім цього, колегія суддів погоджується з висновками суду попередньої інстанції щодо розрахунку середнього заробітку за час вимушеного прогулу. Відповідно до ч. 2 ст. 235 Кодексу законів про працю України при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу. Постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 № 100 затверджений Порядок обчислення середньої заробітної плати (далі - Порядок № 100). Згідно з приписами пункту 2 Порядку № 100 середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата. За змістом пункту 8 Порядку № 100 нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період. Суд першої інстанції з довідки про доходи Брошнів-Осадської селищної ради №45 встановив, що середньомісячна заробітна плата позивача складає 28774,43 грн, середньоденна 1403,63 грн. Враховуючи, що час вимушеного прогулу позивача за період з 16.02.2021 по 15.06.2021 становив 82 робочі дні, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що з Брошнів-Осадської селищної ради підлягає стягненню на користь позивача середній заробіток в розмірі 115097,74 грн, за виключенням податків та обов`язкових платежів. Наведені обставини спростовують доводи апеляційної скарги про невідповідність висновків суду першої інстанції фактичним обставинам, а тому апеляційний суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги. Інші, зазначені відповідачем в апеляційній скарзі обставини, окрім вищеописаних обставин, ґрунтуються на довільному трактуванні фактичних обставин і норм матеріального права, а тому такі не вимагають детальної відповіді або спростування. Статтею 242 Кодексу адміністративного судочинства (КАС) України визначено, що рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Враховуючи вищенаведене, апеляційний суд визнає, що суд першої інстанції, вирішуючи даний публічно-правовий спір, правильно встановив обставини справи та ухвалив законне рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права, рішення суду першої інстанції ґрунтується на повно, об`єктивно і всебічно з`ясованих обставинах, доводи апеляційної скарги їх не спростовують, а тому підстав для скасування рішення суду першої інстанції немає. Керуючись ч.3 ст. 243, ст. 310, п. 1 ч. 1 ст.315, ст. ст. 316, 321, 322 , 325, 328, 329 КАС України, суд,-

ПОСТАНОВИВ: апеляційну скаргу Брошнів-Осадської селищної ради Калуського району Івано-Франківської області залишити без задоволення, а рішення Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 15 червня 2021 року у справі № 300/830/21 без змін. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку лише з підстав, визначених в статті 328 КАС України, протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду. Головуючий суддя В. В. Святецький судді Л. Я. Гудим О. М. Довгополов Повне судове рішення складено 24.12.2021.