Постанова 4873 № 910/20806/20

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ "27" травня 2021 р. Справа№ 910/20806/20 Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого: Остапенка О.М. суддів: Сотнікова С.В. Отрюха Б.В. за участю секретаря судового засідання: Добродзій Є.В. у присутності представників сторін: від кредитора: Ткаченко В.М. - ордер серії АІ №1099989 від 26.03.21 від боржника: Сєтов М.О. - довіреність б/н від 03.07.2020 розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "УБМ-Груп" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.03.2021 року у справі № 910/20806/20 (суддя Мандичев Д.В.) за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "УБМ-Груп" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Північно-український будівельний альянс" про відкриття провадження у справі про банкрутство ВСТАНОВИВ: У грудні 2020 року ТОВ "УБМ-Груп" звернулось до господарського суду міста Києва із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс", в обґрунтування якої кредитор посилається на неспроможність боржника погасити наявну значну безспірну кредиторську заборгованість, що складає 32 546 472,46 грн., яка виникла внаслідок неналежного виконання своїх зобов`язань за укладеними із кредитором договорами про надання послуг. На підтвердження своїх посилань, звертаючись до суду із заявою про ініціювання процедури банкрутства боржника, заявник подав, серед іншого, копії судових рішень про стягнення заборгованості, копії постанов про відкриття виконавчих провадження з примусового виконання цих рішень, а також інформаційні довідки про хід виконавчих проваджень. Ухвалою господарського суду міста Києва від 06.01.2021 року у справі №910/20806/20 прийнято заяву ТОВ "УБМ-Груп" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс" та призначено до розгляду у підготовчому засіданні. За наслідками розгляду в підготовчому засіданні поданої заяви ухвалою суду від 03.03.2021 року відмовлено ТОВ "УБМ-Груп" у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс" у зв`язку із відсутністю підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство боржника. Не погоджуючись із зазначеною ухвалою місцевого господарського суду, ТОВ "УБМ-Груп" звернулося до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 03.03.2021 року у справі № 910/20806/20, а справу направити до суду першої інстанції для продовження розгляду, посилаючись на неповне з`ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, а також порушення норм матеріального та процесуального права. Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.04.2021 року вказану апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Остапенко О.М., судді: Сотніков С.В., Копитова О.С. У зв`язку з перебуванням судді Копитової О.С. на лікарняному протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.04.2021 року справу №910/20806/20 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М. судді: Сотніков С.В., Отрюх Б.В. Ухвалою суду від 13.04.2021 року вищевказаною колегією суддів відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "УБМ-Груп" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.03.2021 року у справі №910/20806/20, встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу та призначено справу до розгляду на 29.04.2021 року за участю повноважних представників сторін. У поданому через відділ документального забезпечення суду відзиві на апеляційну скаргу представник ТОВ "Північно-український будівельний альянс" просить залишити її без задоволення, а оскаржувану ухвалу суду першої інстанції - без змін. В судовому засіданні 29.04.2021 року протокольною ухвалою суду оголошено перерву у справі до 27.05.2021 року на підставі ст. 216 ГПК України. Представник кредитора в судовому засіданні 27.05.2021 року вимоги апеляційної скарги підтримав, просив її задовольнити, скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 03.03.2021 року у справі № 910/20806/20, а справу направити до суду першої інстанції для продовження розгляду. Представник боржника в судовому засіданні проти вимог скаржника, викладених в апеляційній скарзі, заперечував, просив залишити її без задоволення, а оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду - без змін. 27.05.2021 року оголошено вступну та резолютивну частини постанови Північного апеляційного господарського суду у даній справі. Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства та заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду міста Києва від 03.03.2021 року про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство - скасуванню, виходячи з наступного. Згідно зі статтею 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі. У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Відповідно до ч. 6 ст. 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Разом з тим, 21.04.2019 року набув чинності Кодекс України з процедур банкрутства від 18.10.2018 року №2597-VIII, який введено в дію 21.10.2019 року, відтак в даному випадку застосуванню підлягають положення Кодексу України з процедур банкрутства. Відповідно до статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства, неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом. Грошове зобов`язання - зобов`язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України (ст.1 цього Кодексу). Згідно ч. 1 ст. 35 Кодексу України з процедур банкрутства, у разі відсутності підстав для відмови у прийнятті, залишення без руху або для повернення заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство господарський суд приймає заяву до розгляду, про що не пізніше п`яти днів з дня її надходження постановляє ухвалу. В силу частини другої наведеної норми підготовче засідання суду проводиться не пізніше 14-ти днів з дня постановлення ухвали про прийняття заяви про відкриття провадження у справі, а за наявності поважних причин (здійснення сплати грошових зобов`язань кредиторам тощо) - не пізніше 20 днів. Згідно ч. 1 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом. У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, вирішує інші питання, пов`язані з розглядом справи (ч. 2 ст. 39 Кодексу). Частиною 3 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов`язання, строк яких настав. Боржник може надати підтвердження спроможності виконати свої зобов`язання та погасити заборгованість. Відповідно до положень ч. 5 ст. 39 Кодексу України з процедур банкрутства за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі або відмову у відкритті провадження у справі. Таким чином, завдання підготовчого засідання господарського суду у справі про банкрутство полягає у перевірці обґрунтованості заяви кредитора або боржника щодо наявності ознак неплатоспроможності, а заяви боржника - також і загрози його неплатоспроможності. Крім того, господарський суд перевіряє правовий статус боржника та відсутність перешкод для порушення провадження у справі про банкрутство. Предметом підготовчого засідання є з`ясування наявності підстав, які надають кредитору чи боржнику можливість ініціювати порушення провадження у справі про банкрутство, тобто ознак загрози неплатоспроможності та виникнення обставин неплатоспроможності боржника. Згідно з ч. 6 ст. 39 Кодексу суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду. З системного аналізу зазначених норм слідує, що підставою для відкриття провадження у справі про банкрутство є неплатоспроможність боржника. Тобто, правовими підставами для відкриття провадження у справі про банкрутство є: наявність грошового зобов`язання боржника перед кредитором, строк виконання якого сплив на дату звернення кредитора до суду; відсутність між кредитором та боржником спору про право стосовно заявлених вимог; до підготовчого засідання суду вимоги кредитора (кредиторів) боржником у повному обсязі не задоволені. Отже, у разі встановлення на підставі поданих доказів будь-якої з наведених підстав, господарський суд зобов`язаний відмовити у відкритті провадження у справі з банкрутства. Як вбачається з матеріалів справи та встановлено колегією суддів під час дослідження матеріалів поданої суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, 27.03.2019 між ТОВ "УБМ-Груп" (далі-Виконавець/Кредитор) та ТОВ "Північно-український будівельний альянс"(далі - Замовник/Боржник) укладено договір №13/19, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціального призначення і паркінгом по вул. Бориспільській, 30а та вул. Бориспільській, 40 в Дарницькому районі міста Києва Житловий будинок № 2". У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 30.03.2020 року у справі № 910/167/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" основний борг у розмірі 377 395,20 грн., штраф у сумі 37 739,52 грн. та 6 227,02 грн. судового збору. На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 30.03.2020 року у справі №910/167/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення. 07.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62767571 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 30.03.2020 року у справі №910/167/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 421 361,74 грн. За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 21 124,01 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 30.03.2020 року у справі №910/167/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 400 237,73 грн. 08.08.2018 року між боржником та кредитором укладено Договір № 25/18, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконання будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єктів "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціально-побутового призначення та паркінгами на вул. Архітектора Вербицького у Дарницькому районі міста Києва (2-га черга)". У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 04.05.2020 року у справі № 910/746/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" заборгованість в розмірі 3 554 790,40 грн., 3% річних в розмірі 51 927,15 грн., інфляційні втрати в розмірі 34 853,98 грн., пеню в розмірі 563 465,16 грн., штраф в розмірі 355 479,04 грн. та витрати по сплаті судового збору в розмірі 68 407,74 грн. На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 04.05.2020 року у справі №910/746/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення. 10.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62779670 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 04.05.2020 року у справі №910/746/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 4 628 923,47 грн. За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 231 558,99 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 04.05.2020 року у справі №910/746/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 4 397 364,48 грн. 25.05.2018 року між боржником та кредитором укладено договір № 17/18 про надання послуг, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціального призначення та паркінгами за адресою: вул. Борисоглібська, 18-26 у Дарницькому районі м. Києва (Житловий будинок № 3)" (далі - будівельний об`єкт). У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 02.07.2020 року у справі № 910/161/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" грошові кошти у розмірі 11 429 939,09 грн., які складаються з: заборгованість у розмірі 10 887 278,40 грн., інфляційні нарахування у розмірі 27 361,15 грн., 3% річних у розмірі 45 209,88 грн., пеня у розмірі 470 089,66 грн., а також судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 171 449,09 грн. На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 02.07.2020 року у справі №910/161/20 видано Накази Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення. 07.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62767684 та №62767660 з виконання наказів Господарського суду міста Києва від 02.07.2020 року у справі № 910/161/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 11 601 388,18 грн. За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 581 608,60 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 02.07.2020 року у справі №910/161/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 11 019 779,58 грн. 16.05.2018 року між боржником та кредитором укладено договір № 16/18, предметом якого є надання Виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлового комплексу на Святошинській площі, 1 у Святошинському районі міста Києва" (пункт 1.1. Договору). У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 19.06.2020 року у справі № 910/747/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" заборгованість в розмірі 5 909 297,60 грн., інфляційні втрати в розмірі 20 543,81 грн., 3% річних в розмірі 29 071,83 грн., пеню в розмірі 302 516,42 грн. та витрати зі сплати судового збору в розмірі 93921,45 грн. На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 19.06.2020 року у справі №910/747/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення. 07.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62767610 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 19.06.2020 року у справі №910/747/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 6 355 351,11 грн. За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 318 610,75 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 19.06.2020 року у справі №910/747/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 6 036 740,36 грн. 01.05.2019 року між боржником та кредитором укладено договір № 15/19, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціального призначення і паркінгом по вул. Бориспільській, 38-26 у Дарницькому районі міста Києва (Житловий будинок № 1)". У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 08.07.2020 року у справі № 910/5758/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" основний борг у сумі 604 641,60 грн., пеню у сумі 27 784,09 грн., 3% річних у сумі 3 997,90 грн., інфляційні втрати у сумі 2 418,56 грн. та 9 582,64 грн. судового збору. На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 08.07.2020 року у справі №910/5758/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення. 25.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62882628 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 08.07.2020 року у справі №910/5758/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 648 424,79 грн. За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 15 249,12 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 08.07.2020 року у справі №910/5758/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 633 175,67 грн. 20.01.2016 року між боржником та кредитором укладено Договір № 05/16, за умовами якого Виконавець надає послуги по виконанню будівельно-монтажних робіт баштовими кранами модифікації Jaso-110N на будівельному об`єкті за адресою: "Будівництво житлового комплексу з підземними паркінгами по вул. Златоустівській, 27 у Шевченківському районі міста Києва", а "Замовник" організовує надання послуг краном на об`єкті та проводить оплату наданих "Виконавцем" послуг. У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 07.04.2020 року у справі № 910/157/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" борг у розмірі 393 647,20 грн., 3% річних у розмірі 981,46 грн., інфляційні втрати у розмірі 128,00 грн., пеня у розмірі 13485,83 грн., штраф у розмірі 39364,72 грн., судовий збір у розмірі 6716,48 грн. На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 07.04.2020 року у справі №910/157/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення. 27.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62896733 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 07.04.2020 року у справі №910/157/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 454 323,69 грн. За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 10 684,41 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 07.04.2020 року у справі №910/157/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 443 639,28 грн. 28.02.2019 року між боржником та кредитором укладено договір № 04/19, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажний робіт на будівельному об`єкті "Будівництво багато функціонального комплексу по вул. Щекавицька, 46 в Подільському районі міста Києва". У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 07.07.2020 року у справі № 910/5756/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" 566 395,20 грн. основного боргу, 26 029,02 грн. пені, 56 639,52 грн. штрафу, 2 265,88 грн. інфляційних втрат, 3 744,99 грн. 3% річних, 9 826,12 грн. витрат по сплаті судового збору. На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 07.08.2020 року у справі №910/5756/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення. 31.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62919063 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 07.08.2020 року у справі №910/5756/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 664 900,73 грн. За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 15 636,58 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 07.07.2020 року у справі №910/5756/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 649 264,15 грн. 04.11.2016 року між боржником та кредитором укладено Договір №74/16, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Комплекс житлових будинків та об`єктів соціального, побутового призначення на вул. Бориспільській, 18-26 у Дарницькому районі міста Києва; 1 черга". У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 17.06.2020 року у справі №910/169/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" суму основного боргу у розмірі 785 942,40 грн., пеню у розмірі 22 145,37 грн., 3% річних у розмірі 2 301,47 грн. та судовий збір у розмірі 12 155,84 грн. На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 17.06.2020 року у справі №910/169/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення. 31.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко С.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62910705 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 17.06.2020 року у справі №910/169/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 822 545,08 грн. За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 19 343,93 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 17.06.2020 року у справі №910/169/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 803 201,15 грн. 27.03.2019 року між боржником та кредитором укладено договір №13/19, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціального призначення і паркінгом по вул. Бориспільській, 30а та вул. Бориспільській, 40 в Дарницькому районі міста Києва Житловий будинок № 2". У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 02.06.2020 року у справі № 910/5759/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" 566 092,80 грн. - суму основного боргу, 2 257,19 грн. - інфляційні втрати, 3 743,01 грн. - 3 % річних, 26 015,52 грн. - пеню, 56 609,28 грн. - штраф та 9 820,80 грн. - витрати по сплаті судового збору. На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 02.06.2020 року у справі №910/5759/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення. 31.08.2020 року Приватним виконавцем Д`яченко Є.С. винесено Постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №62910802 з виконання Наказу Господарського суду міста Києва від 02.06.2020 року у справі №910/5759/20 про стягнення з боржника на користь кредитора заборгованість у розмірі 664 538,54 грн. За твердженням кредитора, боржником було погашено заборгованість у розмірі 15 628,07 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 02.06.2020 року у справі №910/5759/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 648 910,53 грн. 04.11.2016 року між боржником та кредитором укладено Договір № 74/16, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконання будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єктів "Комплекс Житлових будинків та об`єктів соціального, побутового призначення на вул. Бориспільській, 18-26 у Дарницькому районі м. Києва; 1 черга". У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 03.09.2020 року у справі №910/9496/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" 317 102,40 грн. основного боргу, 4 661,37 грн. інфляційних втрат, 3 812,13 грн. 3% річних, 23 395,50 грн. пені, 5 234,57 грн. витрат по сплаті судового збору. На підставі рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2020 року у справі №910/9496/20 видано Наказ Господарського суду міста Києва про примусове виконання рішення. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 03.09.2020 року у справі №910/9496/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 354 205,57 грн. 20.01.2016 року між боржником та кредитором укладено Договір № 05/16, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті за адресою: "Будівництво житлового комплексу з підземними паркінгами по вул. Златоустівській, 27 у Шевченківському районі міста Києва". У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 12.10.2020 року у справі №910/5761/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" заборгованість в розмірі 566 092,80 грн., 3% річних в розмірі 3 975,01 грн., інфляційні втрати в розмірі 2 264,36 грн., пеню в розмірі 28 278,77 грн., штраф в розмірі 56 609,28 грн. та витрати по сплаті судового збору в розмірі 9 858,30 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 12.10.2020 року у справі №910/5761/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає 667 078,52 грн. 08.08.2018 року між боржником та кредитором укладено договір № 25/18, предметом якого, згідно із п. 1.1. договору є надання виконавцем послуг по виконання будівельно-монтажних робіт (далі - послуги) на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціально-побутового призначення та паркінгами на вул. Архітектора Вербицького у Дарницькому районі міста Києва (2-га черга)". У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 05.11.2020 року у справі № 910/9495/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" заборгованість у сумі 1 132 185,60 грн., інфляційні збитки у сумі 16 643,11 грн., 3% річних у сумі 13 146,96 грн., пеню у сумі 79 871,63 грн., штраф у сумі 113 218,56 грн. та витрати зі сплати судового збору у сумі 20 236,00 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 05.11.2020 року у справі №910/9495/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає заборгованість у розмірі 1 375 301,86 грн. 16.05.2018 року між боржником та кредитором укладено договір № 16/18, предметом якого є надання Виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлового комплексу на Святошинській площі, 1 у Святошинському районі міста Києва" (пункт 1.1. Договору). У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 07.12.2020 року у справі № 910/9590/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" основну заборгованість в розмірі 1757548,80 грн., інфляційні втрати в розмірі 24 978,28 грн., 3% річних в розмірі 20 120,71 грн., пеню в розмірі 121 917,94 грн. та витрати зі сплати судового збору в розмірі 28 868,49 грн. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 07.12.2020 року у справі № 910/9590/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає заборгованість у розмірі 1 953 434,22 грн. 25.05.2018 року між боржником та кредитором укладено договір № 17/18 про надання послуг, предметом якого є надання виконавцем послуг по виконанню будівельно-монтажних робіт на будівельному об`єкті "Будівництво житлових будинків з об`єктами соціального призначення та паркінгами за адресою: вул. Борисоглібська, 18-26 у Дарницькому районі м. Києва (Житловий будинок № 3)" (далі - будівельний об`єкт). У зв`язку із неналежним виконанням боржником своїх зобов`язань за вказаним договором рішенням Господарського суду міста Києва від 10.12.2020 року у справі № 910/9977/20 стягнуто з ТОВ "Північно-український будівельний альянс" на користь ТОВ "УБМ-Груп" заборгованість у розмірі 2 830 464,00 грн., інфляційні нарахування у розмірі 41 607,82 грн., 3% річних у розмірі 35 419,47 грн., пеню у розмірі 209 887,39 грн. та 46 760,68 грн. витрат по сплаті судового збору. Оскільки фактичне виконання рішення Господарського суду міста Києва від 07.12.2020 року у справі №910/9977/20 не відбулось, станом на дату звернення до суду із відповідною заявою про відкриття справи про банкрутство не погашена заборгованість складає заборгованість у розмірі 3 164 139,36 грн. Таким чином, судом апеляційної інстанції встановлено, що станом на дату звернення до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство безспірна сума заборгованості ТОВ "Північно-український будівельний альянс" перед ТОВ "УБМ-Груп" підтверджується матеріалами справи та складає 32 546 472,46 грн. При цьому, в матеріалах справи відсутні докази задоволення боржником у повному обсязі заявлених вимог кредитора, які містяться у заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство, як і не доведено суду наявності спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження. Відмовляючи у відкритті провадження у даній справі про банкрутство боржника, місцевий господарський суд в оскаржуваній ухвалі, з посиланням на пункт 2 частини 1 статті 37 та статтю 39 Кодексу України з процедур банкрутства, виходив з того, що ухвалою господарського суду міста Києва від 01.03.2021 року у справі №910/965/21 затверджено план санації ТОВ "Північно-український будівельний альянс" до відкриття провадження у справі про банкрутство, яким передбачено погашення вимог кредиторів у загальній сумі 1950052318,10 грн., у тому числі і вимог ТОВ "УБМ-Груп" у розмірі 29606055,62 грн. за рахунок отримання грошових коштів від діяльності боржника та стягнення дебіторської заборгованості, а відтак відкриття провадження у даній справі про банкрутство, в цьому випадку, призведе до неможливості виконання боржником вимог затвердженого плану санації, що в свою чергу порушить баланс захисту публічного та приватного інтересів кредиторів, вимоги яких повинні погашатись у відповідності до умов затвердженого судом плану санації у справі №910/965/21. Однак, колегія суддів апеляційного господарського суду з даним висновком суду не погоджується, оскільки згідно з ч.ч. 5, 6 ст. 39 КУзПБ за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд у підготовчому засіданні відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження, або якщо вимоги кредитора задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду. Отже, положення Кодексу визначають лише дві підстави для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство і такий перелік є вичерпним. Кодексом України з процедур банкрутства не передбачено такої підстави для відмови суду у відкритті справи про банкрутство у підготовчому засіданні як включення вимог ініціюючого кредитора, після прийняття його заяви до розгляду, до затвердженого судом плану санації боржника в іншій справі. При цьому, посилання місцевого господарського суду на п. 2 ч. 1 ст. 37 Кодексу України з процедур банкрутства, за якою господарський суд не пізніше п`яти днів з дня надходження заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство відмовляє у прийнятті такої заяви, якщо заява надійшла від кредитора, вимоги якого включені до затвердженого плану санації відповідно до ст. 5 цього Кодексу, і відсутні докази невиконання зобов`язань за таким планом санації, судом апеляційної інстанції відхиляються як такі, що не відповідають фактичним обставинам справи, оскільки в даному випадку заява ТОВ "УБМ-Груп" про відкриття провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс" вже була прийнята до провадження та призначена до розгляду у підготовчому засіданні ухвалою суду від 06.01.2021 року та в подальшому, у зв`язку із зміною складу суду, ухвалою від 21.01.2021 року, тобто ще до дати надходження до суду заяви боржника про затвердження плану санації ТОВ "Північно-український будівельний альянс" до відкриття провадження у справі про банкрутство (22.01.2021 року) та прийняття такої заяви до розгляду ухвалою суду від 08.02.2021 року. Таким чином, здійснивши перевірку обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясувавши наявність підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, проаналізувавши подані заявником та боржником докази та дослідивши всі обставини справи, колегія суддів за наслідками перегляду справи в апеляційному порядку дійшла висновку про відсутність підстав для відмови у відкритті провадження у справі про банкрутство боржника, перелічених у ч. 6 ст. 39 Кодексу. На вказані вище обставини, які були встановлені апеляційним судом, суд першої інстанції уваги не звернув, невірно розтлумачив ст. 39 КУзПБ, а також застосував ст. 37 наведеного Кодексу, яка на відповідній стадії не підлягала застосуванню, у зв`язку з чим дійшов помилкового висновку про відмову у відкритті провадження у справі про банкрутство ТОВ "Північно-український будівельний альянс". У відповідності до численної практики Верховного Суду рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з`ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі. Рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального закону, вирішив справу згідно з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а також правильно витлумачив ці норми; а обґрунтованим визнається рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених доказами, які були досліджені в судовому засіданні і які відповідають вимогам закону про їх належність та допустимість, або обставин, що не підлягають доказуванню. Згідно ст. 280 ГПК України, підставами для скасування ухвали суду, що перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направлення справи для продовження розгляду до суду першої інстанції є, зокрема, порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права, які призвели до постановлення помилкової ухвали. Відповідно до ч. 3 ст. 271 ГПК України, у випадках скасування судом апеляційної інстанції ухвал про відмову у відкритті провадження у справі або заяви про відкриття справи про банкрутство, про повернення позовної заяви або заяви про відкриття справи про банкрутство, зупинення провадження у справі, закриття провадження у справі, про залишення позову без розгляду або залишення заяви у провадженні справи про банкрутство без розгляду справа (заява) передається на розгляд суду першої інстанції. З урахуванням вищенаведеного, ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню як така, що прийнята з порушенням норм матеріального права, а справа №910/20806/20 - направленню до господарського суду міста Києва для продовження розгляду. Керуючись статтями 255, 269, 270, 271, 273, 275, 277, 281-284 ГПК України та Кодексом України з процедур банкрутства, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "УБМ-Груп" на ухвалу господарського суду міста Києва від 03.03.2021 року у справі №910/20806/20 задовольнити.

2. Ухвалу господарського суду міста Києва від 03.03.2021 року у справі №910/20806/20 скасувати.

3. Справу №910/20806/20 направити до господарського суду міста Києва для продовження розгляду.

4. Копію постанови суду надіслати сторонам у справі. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку, строки та випадках, передбачених ст.ст. 286-291 ГПК України та ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства. Повний текст постанови підписано 01.06.2021 року. Головуючий суддя О.М. Остапенко Судді С.В. Сотніков Б.В. Отрюх