Постанова 4852 № 280/2286/20

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД П О С Т А Н О В А і м е н е м У к р а ї н и 04 лютого 2021 року справа № 280/2286/20 Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого - судді Баранник Н.П., суддів: Малиш Н.І., Щербака А.А., за участю секретаря судового засідання: Яковенко О.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі апеляційну скаргу Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 28 вересня 2020 року у справі № 280/2286/20 (суддя Максименко Л.Я., повний текст складено 06.11.2020 року) за адміністративним позовом приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 до Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) про визнання протиправним та скасування наказу, ВСТАНОВИВ: Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 28 вересня 2020 року позовні вимоги приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 (далі позивач) було задоволено. Суд визнав протиправним та скасував наказ Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) (далі відповідач) від 12.03.2020 за №189/7 «Про усунення порушень та помилок приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 » . З рішенням суду першої інстанції не погодився відповідач - Південно-Східне міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Дніпро), була подана апеляційна скарга. Відповідач у скарзі, посилаючись на невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 28 вересня 2020 року та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі. Стверджує, що законодавцем передбачено складання за результатами перевірки лише довідки, в якій викладаються перелік виявлених під час перевірки порушень і помилок, та висновки і рекомендації, які мають бути враховані нотаріусом в подальшому. Сам наказ про усунення порушень та помилок не містить і не може містити у собі будь-яких даних щодо ігнорування нотаріусом висновків за результатами перевірки, а відтак, оскаржений позивачем наказ не може стати підставою для вжиття до нотаріуса заходів реагування, передбачених діючим законодавством. Наказ, який оскаржує позивач, не містить владно-управлінських приписів та жодним чином не порушує прав позивача, а відтак, позов не підлягає задоволенню. Позивач надіслала письмовий відзив на апеляційну скаргу відповідача. У відзиві позивач стверджує, що суд першої інстанції повно встановив обставини справи, дав належну оцінку доказам, що подавалися представниками сторін, та прийняв законне і обґрунтоване рішення. Наполягає, що відповідачем порушено принцип обґрунтованості свого рішення, в наказі відсутній конкретний перелік недоліків, а також заходи, які має вжити позивач для їх усунення. Ці факти встановив суд першої інстанції та обґрунтовано прийняв рішення про задоволення позову та скасування оскарженого наказу відповідача. Представники відповідача у судовому засіданні підтримали доводи та вимоги апеляційної скарги, наполягали на задоволенні скарги. Представник позивача у судовому засіданні заперечувала проти задоволення вимог апеляційної скарги відповідача. Заслухавши представників сторін, вивчивши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення суду першої інстанції слід скасувати з огляду на наступне. З матеріалів справи встановлено, що 12 лютого 2020 року на електронну поштову адресу позивача надіслано лист Південно- Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) від 11 лютого 2020 року № ЕД06.3-01-73/405, про проведення планової комплексної перевірки, у якому зазначено, що з 24 лютого по 26 лютого 2020 року буде проводитись планова комплексна перевірка організації нотаріальної діяльності, дотримання порядку вчинення нотаріальних дій та виконання приватним нотаріусом ОСОБА_1 правил ведення нотаріального діловодства. Наказом начальника Південно-Східного міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) від 21.02.2020 року № 162/8 вирішено провести з 24 лютого по 26 лютого 2020 року комплексну перевірку організації нотаріальної діяльності, дотримання порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил ведення нотаріального діловодства приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 (т.1 а.с. 15). За результатами проведеної перевірки комісією Південно-Східного міжрегіональне управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) (надалі - "Комісія") сформовано довідку про результати проведення планової комплексної перевірки організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 , дотримання нею порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил ведення нотаріального діловодства за період роботи з 20 лютого 2018 року по 26 лютого 2020 року (т.1 а.с. 25-36). У довідці комісія визначила рекомендації для покращення стану нотаріальної діяльності, з метою усунення виявлених порушень і недоліків у роботі приватного нотаріуса, зокрема: - додатково проаналізувати положення Правил та Порядку та неухильно дотримуватись їх; - тексти нотаріально посвідчуваних правочинів викладати зрозуміло і чітко з дотриманням вимог чинного законодавства, у відповідності до пунктів 6.9, 6.10, 6.11, 6.12, 6.13 Правил; - дотримуватись вимог пункту 8.2 Правил при реєстрації документів, які надійшли на адресу приватного нотаріуса; - при веденні реєстрів для реєстрації нотаріальних дій дотримуватись розділу VII Правил; - при посвідченні попередніх договорів на укладення в майбутньому договорів купівлі-продажу враховувати правову природу попереднього договору, визначеного нормою статті 635 Цивільного кодексу України; - при засвідченні справжності підпису батьків на заяві про згоду на виїзд дитини за кордон дотримуватися вимог Правил перетинання державного кордону громадянами України, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 57 від 27.01.1995; - при посвідченні договорів відчуження нерухомого майна враховувати положення пункту 1 Постанови правління Національного банку України від 06.06.2013 № 210 "Про встановлення граничної суми розрахунків готівкою"; - при вчиненні нотаріальних дій неухильно виконувати положення глави 6 розділу І Порядку та викладати зміст правочинів таким чином, щоб не виникали сумніви щодо однакового розуміння сторонами правочину його правових наслідків та дійсних намірів сторін; - використовувати спеціальні бланки нотаріальних документів у суворій послідовності відповідно до порядкових номерів; - з метою покращення якості нотаріального обслуговування фізичних та юридичних осіб врахувати в подальшій роботі всі рекомендації комісії, викладені в П частині довідки; - уважно ставитись до виготовлення нотаріальних документів, не допускати в їх текстах орфографічні та технічні помилки; - здійснювати самоконтроль оформлених документів, своєчасно вживати заходи по усуненню порушень і помилок допущених при вчиненні нотаріальних дій; слідкувати за змінами та доповненнями в законодавстві; -уважно вивчати документи, які подаються для вчинення нотаріальних дій; - постійно забезпечувати належні умови зберігання архівних документів. 05.03.2020 року позивачу надано довідку для ознайомлення. 11.03.2020 року ОСОБА_1 надала свої пояснення та заперечення проти фактів порушень, які викладено у довідці (т.1 а.с. 39-43). 12.03.2020 року Південно-Східним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м. Дніпро) видано наказ №189/7 "Про усунення порушень та помилок приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 ". Відповідно до даного наказу начальником Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) встановлено строк для усунення виявлених недоліків за результатами проведеної комплексної перевірки організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 , рекомендовано усунути виявлені за результатами перевірки помилки до 25.03.2020 року та про вжиті заходи повідомити відділ з питань нотаріату у Запорізькій області Управління нотаріату Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) до 27.03.2020 року ( т.1 а.с. 38). Вважаючи наказ №189/7 від 12.03.2020 протиправним та необгрунтованим, позивач звернулася до суду з позовом про його скасування. Суд першої інстанції, задовольняючи позовні вимоги, вказав на протиправність оскарженого наказу відповідача, оскільки при його прийнятті порушено принцип обґрунтованості рішення. Так,

мотивувальна частина наказу не містить посилань на конкретну перевірку, її час та місце проведення, на будь-який акт (довідку), яким (якою) встановлено порушення за наслідками проведення перевірки, а в резолютивній частині не міститься конкретного переліку заходів, які має вжити позивач за наслідками такої перевірки. Колегія суддів вважає, що рішення суду першої інстанції має бути скасоване з прийняттям нового у справі про відмову у задоволенні позовних вимог, з огляду на наступне. Правове регулювання діяльності нотаріату в Україні встановлено Законом України від 02 вересня 1993 року №3425-ХІІ "Про нотаріат" (далі - Закон №3425). Відповідно до ч.ч.1, 2 ст. 2-1 Закону №3425, державне регулювання нотаріальної діяльності полягає у встановленні умов допуску громадян до здійснення нотаріальної діяльності, порядку зупинення і припинення приватної нотаріальної діяльності, анулювання свідоцтва про право на зайняття нотаріальною діяльністю; здійсненні контролю за організацією нотаріату, проведенням перевірок організації нотаріальної діяльності нотаріусів, дотримання ними порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства; визначенні органів та осіб, які вчиняють нотаріальні дії, здійснюють контроль за організацією нотаріату, проводять перевірки організації нотаріальної діяльності нотаріусів, дотримання ними порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства; визначенні ставок державного мита, яке справляється державними нотаріусами; встановленні переліку додаткових послуг правового і технічного характеру, які не пов`язані із вчинюваними нотаріальними діями, та встановленні розмірів плати за їх надання державними нотаріусами; встановленні правил професійної етики нотаріусів. Контроль за організацією нотаріату, перевірка організації нотаріальної діяльності нотаріусів, дотримання ними порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства здійснюються Міністерством юстиції України, Головним управлінням юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головними управліннями юстиції в областях, містах Києві та Севастополі. Відповідно до ч.ч.1, 3 ст.33 Закону № 3425, Міністерство юстиції України, Головне управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головні управління юстиції в областях, містах Києві та Севастополі проводять перевірку організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса, дотримання ним порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства за певний період. Проведення повторної перевірки з тих питань, які вже були предметом перевірки, не допускається, крім перевірки звернень громадян чи юридичних осіб у межах предмета звернення та повноважень Міністерства юстиції України, Головного управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній Республіці Крим, головних управлінь юстиції в областях, містах Києві та Севастополі. Приватний нотаріус зобов`язаний надавати посадовим особам, уповноваженим проводити перевірку, відомості і документи щодо організації нотаріальної діяльності, дотримання ним порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства. Згідно з ч. 6 ст. 33 Закону № 3425 порядок проведення перевірки організації нотаріальної діяльності приватних нотаріусів, дотримання ними порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства затверджується Міністерством юстиції України. На виконання вказаної норми наказом Міністерства юстиції України від 17 лютого 2014 року №357/5 затверджено Порядок проведення перевірки організації роботи державних нотаріальних контор, державних нотаріальних архівів, організації нотаріальної діяльності приватних нотаріусів, дотримання державними і приватними нотаріусами порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства (далі - Порядок №357/5). Відповідно до пункту 12 Порядку, підставою для проведення планової комплексної перевірки організації роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса та дотримання державними і приватними нотаріусами порядку вчинення нотаріальних дій і виконання правил нотаріального діловодства є графік проведення такої перевірки. Згідно з графіком проведення планових комплексних перевірок організації нотаріальної діяльності приватних нотаріусів Запорізької області та дотримання ними порядку вчинення нотаріальних дій і виконання правил ведення нотаріального діловодства на 2020 рік, комплексна перевірка організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 , дотримання нею порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил ведення нотаріального діловодства запланована на лютий 2020 року. Відповідно до частини 2 статті 33 Закону України "Про нотаріат" перевірка організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса, дотримання ним порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства, крім повторних перевірок, передбачених цим Законом, проводиться не частіше одного разу на два роки виключно на робочому місці (у конторі) приватного нотаріуса з обов`язковим повідомленням його про проведення такої перевірки. 12 лютого 2020р. на виконання вимог частини 2 статті 33 Закону України "Про нотаріат" року відділом з питань нотаріату у Запорізькій області Управління нотаріату Південно- Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) на офіційну електронну адресу приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 направлено повідомлення за вих. № ЕД06.3-01-73/450 від 11.02.2020 про проведення планової комплексної перевірки 24 - 26 лютого 2020 року. 21 лютого 2020 року за № 162/8 Південно-Східним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м. Дніпро) винесено наказ про проведення планової комплексної перевірки приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 .. Відповідно до вимог абзацу 3 Порядку до плану проведення перевірки включаються всі питання, що стосуються організації роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса, дотримання державними і приватними нотаріусами порядку вчинення нотаріальних дій та виконання ними правил ведення нотаріального діловодства. Враховуючи вищезазначене, а також те, що Порядком не визначені строки вручення нотаріусу наказу про проведення перевірки та плану проведення перевірки, копія наказу про проведення планової комплексної перевірки приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 та копія плану проведення планової комплексної перевірки організації нотаріальної діяльності, дотримання приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 вручені приватному нотаріусу 24 лютого 2020 року, тобто в перший день перевірки. Абзацом 1 пункту 33 Порядку передбачено, що за наслідками перевірки організації роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, організації нотаріальної діяльності приватного нотаріуса, дотримання державними і приватними нотаріусами порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства комісія протягом п`яти робочих днів з часу закінчення перевірки складає довідку у двох примірниках про результати проведеної перевірки із зазначенням оцінки роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса та з викладеними у ній висновками і рекомендаціями. Перевірку приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 було завершено 26.02.2020. Довідку про результати перевірки складено 04.03.2020, тобто на 5 робочий день з дня закінчення перевірки, без порушення строків, визначених абзацом 1 пункту 33 Порядку. Довідка за результатами перевірки була надана приватному нотаріусу ОСОБА_1 головою комісії для ознайомлення та підпису. З довідкою приватний нотаріус ОСОБА_1 була ознайомлена та отримала один примірник 05.03.2020 про що свідчить її підпис. Вищенаведене спростовує доводи позивача про порушення строків ознайомлення із довідкою, складеною за результатами перевірки. Відповідно до вимог пункту 37 Порядку, завідувач державної нотаріальної контори, завідувач державного нотаріального архіву, приватний нотаріус, діяльність яких перевірялась, мають право письмово викласти свої заперечення або пояснення щодо висновків комісії. Заперечення або пояснення приватного нотаріуса, діяльність якого перевірялась, надаються комісії та розглядаються разом з довідкою про проведену перевірку та іншими матеріалами перевірки. 11 березня 2020 року до Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) надійшли письмові заперечення приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 на довідку про результати проведення планової комплексної перевірки. Про результати розгляду наданих позивачкою пояснень та заперечень її було повідомлено листом міжрегіонального управління від 10.04.2020 за вих. № 06.3-01-73/1129, направленим на офіційну електронну пошту та на адресу розташування робочого місця приватного нотаріуса. Зокрема, у листі зазначено, що заперечення або пояснення приватного нотаріуса, діяльність якого перевірялась, надаються комісії та розглядаються разом з довідкою про проведену перевірку та іншими матеріалами перевірки. Розгляд заперечень в присутності нотаріуса та надання письмової відповіді на них Порядком не передбачено. Отже, Порядок не визначає ані строку розгляду заперечень, ані участі у них приватного нотаріуса, ані наявність будь-якого письмового результату за їх розглядом. Відповідно до вимог пункту 39 Порядку, за результатами перевірки державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса, на підставі висновків комісії Міністерство юстиції, територіальний орган Міністерства юстиції видає наказ, у якому встановлюється строк для усунення виявлених порушень та помилок. Висновками комісії роботу приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 визнано як "незадовільну". За результатом перевірки та на підставі висновків комісії 12 березня 2020 року Південно-Східним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м. Дніпро) винесено наказ № 189/7 про усунення порушень та помилок приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 .. Колегія судів приходить до висновку, що доводи позивача про допущення відповідачем процедурних порушень під час перевірки та складання довідки за результатами такої перевірки, є безпідставними та спростовуються матеріалами справи. Крім того, колегія суддів звертає увагу, що позивач не оскаржує у судовому порядку а ні наказ про призначення перевірки, а ні дії посадових осіб суб`єкта владних повноважень під час проведення такої перевірки. Предметом оскарження є саме наказ №189/7 "Про усунення порушень та помилок приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 ". Колегія суддів в межах даної справи позбавлена можливості надавати оцінку виявленим під час перевірки порушенням, відображеним в довідці. При цому зазначає, що прийняття такого наказу передбачено Порядком №357/5 в разі виявлення порушень та помилок в діяльності приватного нотаріуса. Висновки суду першої інстанції про протиправність наказу з причин не зазначення в його резолютивній частині конкретного переліку виявлених під час перевірки недоліків, а також заходів, які має вжити позивач задля їх усунення, колегія суддів вважає помилковими. Як вже зазначено вище, згідно пункту 33 Порядку, за наслідками перевірки організації роботи, діяльності приватного нотаріуса, дотримання порядку вчинення нотаріальних дій та виконання правил нотаріального діловодства, комісія протягом п`яти робочих днів з часу закінчення перевірки складає довідку у двох примірниках про результати проведеної перевірки із зазначенням оцінки роботи державної нотаріальної контори, державного нотаріального архіву, приватного нотаріуса та з викладеними у ній висновками і рекомендаціями. Тобто, законодавцем передбачено складання за результатами перевірки лише довідки, в якій викладаються перелік виявлених під час перевірки порушень і помилок, та висновки і рекомендації, які в подальшому повинні бути враховані нотаріусом. Сам наказ визначає лише строки, в які нотаріус має повідомити про вжиті ним заходи, направлені на усунення виявлених під час перевірки порушень. Є також помилковими висновки суду першої інстанції про наявність порушених прав позивача оскарженим наказом. Сам по собі цей наказ не може стати підставою для вжиття до нотаріуса, діяльність якого перевіряється, заходів реагування, передбачених Законом України «Про нотаріат». Завдання адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень ( ч.1 ст. 2 КАС України). Тобто, суд має захистити саме порушені права особи у публічно-правових відносинах. Обов`язковою умовою надання правового захисту судом є наявність відповідного порушення суб`єктом владних повноважень прав, свобод або інтересів особи на момент її звернення до суду. Порушення має бути реальним, стосуватися зазвичай виражених прав чи інтересів особи, яка стверджує про їх порушення. Встановлення оскарженим наказом часового періоду для усунення порушень і помилок не впливає на права та законні інтереси позивача, та не містить для останньої владно-управлінських приписів. Сторони не заперечували, що на час вирішення судом даного спору, питання застосування до позивача заходів реагування за наслідками проведеної перевірки не розглядається, і не може розглядатися, як стверджує відповідач, з причин відсутності для цього законом визначених підстав. Рішення суду не може бути прийняте на майбутнє, як і не може воно ґрунтуватися на припущеннях можливого настання обставин, які на момент ухвалення такого рішення ще не відбулись. Беручи до уваги викладене вище, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог позивача. Апеляційну скаргу відповідача слід задовольнити, рішення суду першої інстанції скасувати та прийняте нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог позивача. Керуючись п.2 ч.1 ст.315, ст.317, ст.ст.,322, 325, 329 КАС України, суд

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) - задовольнити. Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 28 вересня 2020 року у справі № 280/2286/20 - скасувати та ухвалити нове судове рішення. В задоволенні позовних вимог приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_1 - відмовити. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у випадках та в строки, визначені ст.ст. 328,329 КАС України. Вступну та резолютивну частини постанови проголошено 04.02.2021р. Повний текст постанови виготовлено 15.02.2021року. Головуючий - суддя Н.П. Баранник суддя Н.І. Малиш суддя А.А. Щербак