Ухвала КГС ВС № 904/6760/21

УХВАЛА 03 квітня 2023 року м. Київ cправа № 904/6760/21 Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду: Кібенко О.Р.- головуючий, Бакуліна С.В., Студенець В.І., розглянувши матеріали касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдінг Компанія "Інтермет" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 18.11.2021 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 07.09.2022 у справі за позовом ОСОБА_1 до відповідачів: 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдінг Компанія "Інтермет" (далі - ТОВ "Інтермет"), 2) ОСОБА_2 , 3) ОСОБА_3 , 4) ОСОБА_4 , 5) ОСОБА_5 , 6) Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Метизи" (далі - ТД "Метизи") про відшкодування збитків у розмірі 1 706 470,15 грн, В С Т А Н О В И В:

1. У липні 2021 року ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до ТОВ "Інтермет", ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та ТД "Метизи" про стягнення солідарно суми в розмірі 1 706 470,15 грн, яка складається із 542 988,95 грн матеріальних збитків, 1 040 215,27 грн інфляційних втрат, 123 265,93 грн 3% річних.

2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що в господарській справі №904/10956/16 Велика Палата Верховного Суду встановила факт порушення корпоративних прав позивача, зокрема, права на управління ТОВ "Інтермет" шляхом участі в загальних зборах учасників товариства від 28.01.2013, про скликання яких позивача не було повідомлено; позивач вважав, що в разі його належного повідомлення про скликання зборів від 28.01.2013, єдиним питанням порядку денного яких був продаж належної товариству виробничої бази, фактично за умисно заниженою вартістю, він, як учасник із часткою в розмірі 3,5% статутного капіталу, яка не має вирішального голосу, мав би можливість скористатися правом виходу з товариства та отримати вартість частки в майні товариства, яка б визначалася з урахуванням дійсної (ринкової) вартості зазначеної виробничої бази; збитки, спричинені йому внаслідок неповідомлення про скликання загальних зборів та їх порядок денний, становлять вартість частини майна товариства, пропорційній його частці в статутному капіталі, з врахуванням дійсної (ринкової) вартості виробничої бази; неправомірними є дії ТОВ "Інтермет" та загальних зборів у складі учасників товариства - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 та ТД "Метизи", які діяли недобросовісно, визначаючи ціну продажу майна товариства, що в 25 разів нижче від ринкової; збитками є зменшення вартості частки позивача в статутному капіталі ТОВ "Інтермет", яка дорівнює проіндексованій різниці між вартістю проданого нерухомого майна за ринковою ціною та фактичною ціною проданого майна, помноженій на частку позивача в статутному капіталі.

3. Господарський суд Дніпропетровської області рішенням від 18.11.2021, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 07.09.2022, позов задовольнив повністю.

4. Рішення судів попередніх інстанцій мотивовані, зокрема, таким: - в поданій позовній заяві про стягнення збитків позивач заявив клопотання про визнання поважними причин пропуску позовної давності, оскільки Велика Палата Верховного Суду у справі №904/10956/16 дійшла висновку, що ОСОБА_1 неправильно обрав спосіб захисту своїх порушених прав та інтересів: замість визнання неправомірним правочину він мав використати інші способи захисту, перелік яких був наведений у постанові від 03.12.2019; у справі №904/10956/16 позивач звернувся до суду в межах позовної давності; - збори учасників ТОВ "Інтермет" у складі учасників ОСОБА_3 , ОСОБА_2 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ТД "Метизи" 28.01.2013 прийняли рішення про продаж належного товариству нерухомого майна (комплексу будівель та споруд) за ціною 650 000,00 грн; - на підставі зазначеного рішення 29.01.2013 директор ТОВ "Інтермет" уклав відповідний договір купівлі-продажу, за яким об`єкт було відчужено на користь ТОВ "НВФ "Дніпропроект" за визначеною зборами учасників ціною - 650 000,00 грн; - для цілей передачі новим власником зазначеного нерухомого майна в іпотеку на користь ПАТ "АрселорМіттал Кривий Ріг", суб`єкт оціночної діяльності - Товарна біржа "Депорт" 04.03.2013 здійснила оцінку майна, якою визначила, що ринкова вартість вказаного об`єкта нерухомості становить 16 136 970,00 грн, тобто, за тридцять чотири дні після прийняття рішення про продаж майна за 650 000,00 грн, суб`єкт оціночної діяльності визначив, що ринкова вартість відповідного майна становить 16 136 970,00 грн; - приймаючи рішення про продаж майна товариства за ціною, яка майже в 25 разів є нижчою від його ринкової вартості, учасники товариства, що голосували за таке рішення, хоча й діяли в межах своїх повноважень, але очевидно не на користь інтересам товариства, тобто, зловживаючи правом, адже фактично використали право голосу в загальних зборах (як складову корпоративного права) з метою, яка є протилежною тій, що переслідує позитивне право; відповідачі діяли недобросовісно, що призвело до суттєвого та необґрунтовано зменшення вартості як активів товариства в цілому, так і вартості частки позивача окремо; - внаслідок зловживання відповідачами своїм корпоративним правом, що фактично є тотожним поняттю протиправної поведінки, вартість активів товариства, в тому числі вартість частки позивача в статутному капіталі, зменшилася на суму 15 513 970,00 грн, яка дорівнює різниці між дійсною (ринковою) вартістю майна у 16 163 970,00 грн та ціною, за яку було вирішено продати таке майно - 650 000,00 грн; - правильним є розрахунок, за яким зменшення вартості майна позивача (вартості його частки в статутному капіталі ТОВ "Інтермет") склало 542 988,95 грн (15 513 970,00 грн х 3,5% = 542 988,95 грн); - наявні усі елементи складу цивільного правопорушення, зокрема: спільними діями відповідачів, позивачу завдано збитків у вигляді зменшення вартості його майна; наявна протиправна поведінка відповідачів, яка полягає у прийнятті рішення всупереч інтересам товариства; між цими діями та збитками є причинно-наслідковий зв`язок; відповідачі відсутність своєї вини у спричиненні збитків не довели; - розрахунок 3% річних та інфляційних втрат на підставі ст.625 Цивільного кодексу України (далі - ЦК), є арифметично правильним. 5. 27.12.2022 ТОВ "Інтермет" звернулося з касаційною скаргою на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 18.11.2021 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 07.09.2022, у якій просить їх скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у позові.

6. Верховний Суд ухвалою від 23.01.2023 витребував матеріали справи №904/6760/21 та відклав розгляд питання про відкриття чи відмову у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою ТОВ "Інтермет", повернення без розгляду касаційної скарги або залишення касаційної скарги без руху до надходження до Верховного Суду матеріалів справи. 7. 06.02.2023 до Верховного Суду надійшли матеріали справи №904/6760/21.

8. Верховний Суд ухвалами від 14.02.2023 та від 03.03.2023 касаційну скаргу залишив без руху на підставі ч.2 ст.292 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) як таку, що оформлена з порушенням вимог п.5 ч.2 та п.2 ч.4 ст.290 ГПК. 9. 27.02.2023 до Верховного Суду від скаржника надійшла подана 26.02.2023 заява про усунення недоліків касаційної скарги, з урахуванням вимог ухвали Верховного Суду від 14.02.2023. 10. 13.03.2023 до Верховного Суду від скаржника надійшла подана 13.03.2023 заява про усунення недоліків касаційної скарги, з урахуванням вимог ухвали Верховного Суду від 03.03.2023.

11. На виконання вимог п.2 ч.4 ст.290 ГПК скаржник додав квитанцію від 13.03.2023 №4686-2111-1863-6882, якою підтверджується доплата судового збору у розмірі 34 129,41 грн.

12. На виконання вимог п.5 ч.2 ст.290 ГПК скаржник посилається на підстави касаційного оскарження, передбачені пунктами 1, 3 ч.2 ст.287 ГПК та зазначає, зокрема, таке: - суди попередніх інстанцій неправильно застосували норми матеріального права - статті 96, 1166 ЦК, а висновок Верховного Суду щодо питання застосування цих норм права у подібних правовідносинах відсутній; висновки Верховного Суду за наслідком розгляду цієї касаційної скарги вплинуть на подальший розвиток права та суспільні правовідносини, сприятимуть єдності судової практики у тотожних правовідносинах; - суд апеляційної інстанції в оскаржуваному рішенні застосував ст.625 ЦК без урахування висновку щодо її застосування у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Великої Палати Верховного Суду від 19.06.2019 у справі №703/2718/16-ц; з урахуванням того, що суди не встановили момент виникнення у відповідачів грошового зобов`язання, відповідачі не допустили прострочення; суди попередніх інстанцій неправомірно застосували ст.625 ЦК до спірних правовідносин, що призвело до безпідставного стягнення інфляційних втрат та 3% річних за 7 років 6 місяців і 24 дні, що не узгоджується з вимогами ст.257 ЦК; - суди попередніх інстанцій неправильно застосували норми матеріального права - статті 256, 261, 267 ЦК та не врахували висновок щодо їх застосування у подібних правовідносинах, викладений у постанові Верховного Суду від 29.12.2020 у справі №909/1165/19 (аналогічні висновки містяться у постановах від 23.01.2019 у справі №712/21651/12, від 15.05.2020 у справі №922/1467/19 та від 18.05.2021 у справі №922/4571/14); суди попередніх інстанцій не проаналізували суть вимог позивача у справі №904/10956/16 та не співставили їх з вимогами та матеріально-правовими підстави в цьому спорі, що свідчить про безумовне порушення статей 256, 261, 267 ЦК; з огляду на те, що відповідачі у відзиві на позов заявили про застосування позовної давності у цій справі, суди мали відмовити в задоволенні позову (посилається також на постанови Верховного Суду від 29.07.2021 у справі №910/9752/16, від 18.08.2021 у справі №905/132/21 щодо поняття предмета позову, підстав позову, правових підстав позову та від 15.05.2018 у справі №922/2058/17, від 13.11.2018 у справі №924/127/17, від 15.01.2019 у справі №910/2972/18, від 10.04.2019 у справі №6/8-09, від 13.08.2019 у справі №910/11614/18, від 22.08.2019 у справі №910/15453/17, від 03.09.2019 у справі №920/903/17, від 19.11.2019 у справі №910/16827/17 щодо застосування ст.267 ЦК та вирішення питання про наслідки спливу позовної давності); - суди попередніх інстанцій неправильно застосували норму матеріального права - п.6 ч.1 ст.3 ЦК та не врахували висновок щодо її застосування у подібних правовідносинах, викладений у постанові Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного цивільного суду від 01.09.2021 у справі №180/1735/16, Верховного Суду від 01.09.2021 у справі №180/1735/16; оскільки позивач на власний розсуд визначив коло відповідачів, які на його переконання мають відповідати за його позовом, без участі в цьому спорі ОСОБА_7 , який брав участь у зборах 28.01.2013, суди попередніх інстанцій мали б врахувати цю обставини і визначити ступінь вини кожного з присутніх учасників загальних зборів під час ухвалення ними рішення і, відповідно, принаймні пропорційно зменшити розмір належних до відшкодування збитків.

13. Відповідно до ч.3 ст.174 ГПК, якщо позивач усунув недоліки позовної заяви у строк, встановлений судом, вона вважається поданою у день первинного її подання до господарського суду та приймається до розгляду, про що суд постановляє ухвалу в порядку, встановленому ст.176 цього кодексу.

14. Оскільки суд касаційної інстанції має застосовувати вказані вимоги до касаційних скарг, то з огляду на те, що скаржником усунуто недоліки касаційної скарги в строк, встановлений судом, вона вважається поданою у день первинного її подання та є такою, що відповідає вимогам ст.290 ГПК, у зв`язку з чим відповідно до правил ст.294 ГПК необхідно відкрити касаційне провадження у справі.

15. У касаційній скарзі скаржник заявив клопотання про поновлення строку на касаційне оскарження.

16. Частиною 1 ст.288 ГПК визначено, що касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення, що оскаржується, або у разі розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

17. Відповідно до ч.2 ст.288 ГПК учасник справи, якому повне судове рішення не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на касаційне оскарження, якщо касаційна скарга подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому такого судового рішення.

18. Строк на касаційне оскарження може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин, крім випадків, зазначених у ч.4 ст.293 цього Кодексу (ч.3 ст.288 ГПК).

19. Оскаржувана постанова суду апеляційної інстанції ухвалена 07.09.2022, повний текст складено та підписано 19.09.2022, а отже останнім днем касаційного оскарження вказаної постанови було 10.10.2022.

20. Касаційну скаргу скаржник подав 27.12.2022, тобто після закінчення строку на касаційне оскарження.

21. В клопотанні скаржник зазначає, що повний текст оскаржуваної постанови суду апеляційної інстанції був йому вручений 08.12.2022, що підтверджується датою засвідчення її копії та матеріалами справи.

22. Як вбачається із матеріалів справи, у судовому засіданні 07.09.2022, в якому було ухвалено оскаржувану постанову, були присутні позивач ОСОБА_1 та його представник - адвокат Погрібна С.О. (т.2, а.с.201-205); відправка вихідної поштової кореспонденції Центральним апеляційним господарським судом з 25.05.2022 тимчасово не здійснювалася (акт від 25.05.2022 (т.2, а.с.214)); оскаржувана постанова була надіслана 19.09.2022 ОСОБА_8 через АСДС КП "ДСС" на електронну пошту та вручена нарочно ОСОБА_1 (список розсилки процесуальних документів (т.2, а.с.215)).

23. Повний текст оскаржуваної постанови Центрального апеляційного господарського суду від 07.09.2022 директор ТОВ "Інтермет" Малихін А.О. отримав 08.12.2022 на підставі заяви про видачу копії рішення та ознайомлення з матеріалами справи (т.2, а.с.271).

24. Оскільки касаційну скаргу подано протягом двадцяти днів з дня вручення постанови (08.12.2022) і не встановлено обставин, які би свідчили про отримання скаржником її повного тексту раніше, аніж 08.12.2022, то Верховний Суд вважає, що причини пропуску встановленого строку є поважними, а клопотання про поновлення строку необхідно задовольнити. 25. 06.02.2023 та 22.03.2023 до Верховного Суду надійшли заперечення ОСОБА_1 проти відкриття касаційного провадження, які мотивовані пропуском строку на касаційне оскарження та відсутністю підстав для поновлення такого строку, зловживанням скаржником процесуальними правами, а також відсутністю належних обґрунтувань підстав касаційного оскарження внаслідок неповного виконання вимог ухвали Верховного Суду від 14.02.2023 про залишення касаційної скарги без руху.

26. З урахуванням зазначеного, зокрема у п.12 цієї ухвали, доводи ОСОБА_1 щодо обґрунтування підстав касаційного оскарження, викладені у запереченні проти відкриття касаційного провадження, будуть розглянуті Верховним Судом під час касаційного розгляду справи, оскільки здійснення відповідної перевірки на стадії відкриття касаційного провадження у цій справі є неможливим.

27. Питанню щодо строку на касаційне оскарження надано оцінку при вирішенні клопотання скаржника про його поновлення (пункти 15-24 цієї ухвали), тому аргумент щодо пропуску такого строку Верховний Суд відхиляє. Керуючись статтями 174, 234, 235, 287, 288, 290, 294, 301 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд У Х В А Л И В:

1. Поновити Товариству з обмеженою відповідальністю "Холдінг Компанія "Інтермет" строк на касаційне оскарження рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 18.11.2021 та постанови Центрального апеляційного господарського суду від 07.09.2022.

2. Відкрити касаційне провадження у справі №904/6760/21 за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдінг Компанія "Інтермет".

3. Призначити до розгляду справу №904/6760/21 за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдінг Компанія "Інтермет" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 18.11.2021 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 07.09.2022 на 03 травня 2023 року о 14:20 у відкритому судовому засіданні у приміщенні Касаційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. О. Копиленка, 6, в залі судових засідань №328.

4. Надати учасникам справи строк для подання відзиву на касаційну скаргу до 21.04.2023.

5. Явка представників учасників справи не є обов`язковою.

6. Роз`яснити учасникам справи, що відповідно до ч.3 ст.196 Господарського процесуального кодексу України учасник справи має право заявити клопотання про розгляд справи за його відсутності. Якщо таке клопотання заявили всі учасники справи, судовий розгляд справи здійснюється на підставі наявних у суду матеріалів.

7. Роз`яснити учасникам справи про можливість участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції, зокрема, поза межами приміщення суду, з використанням власних технічних засобів відповідно до ч.4 ст.197 Господарського процесуального кодексу України та Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, затвердженого рішенням Вищої ради правосуддя від 17.08.2021 №1845/0/15-21.

8. Інформацію у справі, що розглядається, можна отримати на сторінці суду на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за веб-адресою: https://supreme.court.gov.ua/supreme/. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає. Головуючий суддя О. Кібенко Судді С. Бакуліна В. Студенець До уваги учасників судового процесу! Суди продовжують працювати. Проте в умовах воєнного стану проведення відкритих судових засідань має певні особливості щодо належного повідомлення учасників процесу про час та місце судових засідань, явки до суду та забезпечення безпеки відвідувачів. Неявка представників будь-якої із сторін з невідомих причин може завадити своєчасному розгляду справи навіть за умови явки представників інших сторін. Просимо дотримуватися процесуальних норм та ставитися при цьому з повагою до інших учасників справи: - максимально реалізувати право на участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, передбачене статтею 197 Господарського процесуального кодексу України; - за відсутності нагальної потреби в участі в судовому засіданні в приміщенні Касаційного господарського суду подати клопотання про розгляд справи без участі учасників справи; - за наявності потреби в участі в судовому засіданні в приміщенні Касаційного господарського суду повідомити про це суд. Про свій вибір просимо завчасно повідомити суд поштою чи в електронному вигляді із застосуванням електронного цифрового підпису на електронну адресу суду (kgs@supreme.court.gov.ua) або використати для цього підсистему Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи "Електронний суд".