Постанова 4854 № 540/3344/21

___________________________________________________________________________________ П О С Т А Н О В А І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И 18 березня 2022 р.м.ОдесаСправа № 540/3344/21 Головуючий в 1 інстанції: Гомельчук С.В. П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: доповідача, судді - Димерлія О.О. суддів - Крусян А.В., Танасогло Т.М. розглянув у порядку письмового провадження в м. Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 03 листопада 2021 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Генічеської міської ради про визнання протиправним та скасування розпорядження, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, У С Т А Н О В И В: Позивачка звернулась до суду з вказаним вище адміністративним позовом де вказала, що її звільнення із займаної посади секретаря виконкому Новоолексіївської селищної ради Генічеського району Херсонської області, а тим більше припинення повноважень, повинно здійснюватися не одноособово за розпорядженням голови міської ради, а шляхом таємного або відкритого голосування на сесії міської ради з підстав визначених Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні та оформлюватися рішенням органу місцевого самоврядування. З урахуванням викладеного просила суд: визнати протиправним та скасувати розпорядження Генічеського міського голови від 16 грудня 2020 №126 «Про припинення повноважень секретаря виконкому Новоолексіївської селищної ради ОСОБА_1 »; поновити її на посаді секретаря виконавчого комітету Новоолексіївської селищної ради або відновити на рівнозначній посаді; стягнути з Виконавчого комітету Генічеської міської ради на користь позивачки середній заробіток за час вимушеного прогулу з 16 грудня 2020 до дня поновлення на роботі, який на день пред`явлення позову становить 6 місяців та 23 дні. За наслідками розгляду адміністративного позову Херсонським окружним адміністративним судом 03 листопада 2021 ухвалено рішення про відмову ОСОБА_1 у задоволенні адміністративного позову. Приймаючи означене рішення суд першої інстанції виходив з того, що служба в органах місцевого самоврядування припиняється, в тому числі, на підставах і в порядку, визначених Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні». Частинами 7, 8 зазначеного Закону визначено, що строк повноважень місцевої ради, обраної на чергових місцевих виборах, визначається Конституцією України; Повноваження місцевої ради, обраної на позачергових, повторних або перших виборах, закінчується в день відкриття першої сесії відповідної ради, обраної на наступних (чергових або позачергових) виборах. ОСОБА_1 на підстав рішення ІІ сесії VII скликання Новоолексіївської селищної ради від 10 листопада 2015 обіймала посаду секретаря виконавчого комітету селищної ради. Після об`єднання Новоолексіївської селищної ради з Генічеською міською радою, новоутвореним органом, а саме Генічеською міською радою прийнято рішення №39 від 16 грудня 2020, на підставі якого, сформовано новий склад виконавчого комітету міської ради до якого ОСОБА_1 не увійшла. Обставини звільнення позивачки з посади не є такими, що виникли з ініціативи власника або уповноваженого ним органу, а тому до них ні за яких умов не може бути застосовано приписи п.5 ч. 1 ст. 41 КЗпП України. В апеляційній скарзі ОСОБА_1 , посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального і порушення норм процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи, просить рішення суду скасувати, неповне з`ясування обставин справи, що мають значення для справи, просить скасувати оскаржуване судове рішення та постановити нове - про задоволення позову. Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги позивачка вказала на те, що: рішення міської ради від 16 грудня 2020 №39 «Про створення та затвердження кількісного та персонального складу виконавчого комітету Генічеської міської ради» - це документ, що за своєю суттю носить загальний характер та є підставою для прийняття органом місцевого самоврядування окремого рішення про припиненню повноважень саме ОСОБА_1 . Однак, окремих рішень про припинення повноважень позивачки міською радою не приймалося; посада секретаря виконкому є виборною та затверджується відповідною радою шляхом голосування. Разом з тим, рішення колегіального органу було одноосібно скасоване розпорядженням Генічеського міського голови від 16 грудня 2020 №126 «Про припинення повноважень секретаря виконкому Новоолексіївської селищної ради ОСОБА_2 , а не рішенням сесії; залишилося не дослідженим те, що рішення міської ради від 16 грудня 2020 №39 «Про створення та затвердження кількісного та персонального складу виконавчого комітету Генічеської міської ради» може відображати лише факт втрати членства у складі виконкому, як колегіального органу, а не факт звільнення з посади секретаря виконавчого комітету, як юридичної особи, ліквідація якої відбулася лише в серпні 2021; судом першої інстанції не було враховано вимоги КЗпП України, що врегульовують трудові відносини працівників, зокрема, працівників органів місцевого самоврядування; суд не надав правової оцінки вимозі позивачки відносно визначення судом на підставі якої статті КЗпП України припинено з нею трудовий договір, що носив постійний характер. У відзиві на апеляційну скаргу Виконавчий комітет Генічеської міської ради спростовує доводи апеляційної скарги, вказуючи на законність ухваленого рішення та просить його залишити без змін. У відповіді на відзив ОСОБА_1 стверджує, що відзив відповідача на апеляційну скаргу не спростовує її тверджень та аргументів стосовно суті апеляційної скарги. Сторони в судове засідання не з`явились, про час та місце розгляду справи були сповіщені у встановленому законом порядку. Від ОСОБА_1 надійшли додаткові пояснення де нею висловлено побажання про розгляд справи без її участі. За таких обставин, суд апеляційної інстанції визнає за необхідне розглянути справу у порядку письмового провадження. Суд апеляційної інстанції заслухав суддю-доповідача, розглянув доводи апеляційної скарги, перевірив матеріали справи та зважаючи на з`ясовані обставини, дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню. Перевіряючи повноту з`ясування судом першої інстанції обставин справи та правильність застосування правових норм, апеляційний суд звертає увагу на таке. Судом апеляційної інстанції встановлено, що ОСОБА_1 , на підставі рішення ІІ сесії VІІ скликання Новоолексіївської селищної ради від 10 листопада 2015 обіймала посаду секретаря виконавчого комітету селищної ради, тобто входила до складу виконавчого комітету органу місцевого самоврядування. Відповідно до ч.1 ст. 51 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виконавчий комітет ради є її виконавчим органом і утворюється на строк її повноважень. Після закінчення повноважень ради її виконавчий орган здійснює свої повноваження до сформування нового складу виконавчого комітету. Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 12 червня 2020 р. № 726-р утворено адміністративні центри та території територіальних громад Херсонської області: «Генічеська 6522110100 м. Генічеськ Генічеська, Новогригорівська, Новодмитрівська, Новоіванівська, Новоолексіївська, Озерянська, Павлівська, Партизанська, Петрівська, Плавська, Привільненська, Рівненська, Сокологірненська, Стокопанівська, Стрілківська, Фрунзенська, Червонська, Чонгарська, Щасливцівська, Щорсівська». Отже до складу територій Генічеської територіальної громади Херсонської області увійшла і Новоолексіївська територіальна громада. 25 жовтня 2020 відбулися вибори до Генічеської міської ради Херсонської області. ОСОБА_1 не була обрана до новоствореного органу місцевого самоврядування. Пунктом 6-1 Розділ V «ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ» Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» визначено: «До прийняття закону про адміністративно-територіальний устрій України закінчення повноважень сільських, селищних, міських рад, їхніх виконавчих органів, а також реорганізація сільських, селищних, міських рад, їхніх виконавчих органів як юридичних осіб у зв`язку із змінами в адміністративно-територіальному устрої України здійснюються з урахуванням таких положень: 1) у день набуття повноважень сільською, селищною, міською радою, обраною територіальною громадою, територія якої затверджена Кабінетом Міністрів України (далі - сформована територіальна громада), припиняються повноваження сільських, селищних, міських рад, сільських, селищних, міських голів, обраних територіальними громадами, територія яких включена до території сформованої територіальної громади (далі - розформовані територіальні громади); 2) після припинення повноважень сільських, селищних, міських рад, обраних розформованими територіальними громадами (далі - ради, що припиняються), їхні виконавчі комітети продовжують здійснювати свої повноваження до затвердження сільською, селищною, міською радою, обраною сформованою територіальною громадою (далі - новообрана рада), персонального складу її виконавчого комітету. Протягом зазначеного строку сільський, селищний, міський голова, обраний сформованою територіальною громадою, очолює такі виконавчі комітети та входить до їх персонального складу; 8) не пізніше завершення другої сесії новообраної ради у порядку, визначеному цим пунктом, починається реорганізація відповідних юридичних осіб - сільських, селищних, міських рад, обраних розформованими територіальними громадами та розміщених поза адміністративним центром сформованої територіальної громади, шляхом їх приєднання до юридичної особи - сільської, селищної, міської ради, розміщеної в адміністративному центрі сформованої територіальної громади. Після завершення реорганізації відповідні сільські, селищні, міські ради припиняються як юридичні особи з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом; 9) юридична особа - сільська, селищна, міська рада, розміщена в адміністративному центрі сформованої територіальної громади, є правонаступником прав та обов`язків усіх юридичних осіб - сільських, селищних, міських рад, обраних розформованими територіальними громадами, з дня набуття повноважень новообраною радою; 10) з дня затвердження новообраною радою персонального складу її виконавчого комітету починається реорганізація відповідних юридичних осіб - виконавчих комітетів рад, що припиняються, шляхом їх приєднання до юридичної особи - виконавчого комітету новообраної ради. Після завершення реорганізації відповідні юридичні особи - виконавчі комітети сільських, селищних, міських рад припиняються у порядку, визначеному цим пунктом». На виконання наведених вище положень Закону 16 грудня 2020 Генічеською міською радою Херсонської області було прийнято рішення №39 «Про створення та затвердження кількісного та персонального складу виконавчого комітету Генічеської міської ради». Таким чином, було припинено повноваження сільських, селищних, міських рад та їх виконавчих органів обраних територіальними громадами, територія яких включена до території сформованої територіальної громади. 16 грудня 2020 Генічеською міською радою Херсонської області було прийнято рішення №48 «Про початок реорганізації Новоолексіївської селищної ради шляхом приєднання до Генічеської міської ради». В рішенні зазначено, що процедура реорганізації буде проведена шляхом приєднання Новоолексіївської селищної ради до Генічеської міської ради. Цього ж дня (16 грудня 2020) міською радою також було прийнято рішення № 39 «Про створення та затвердження кількісного та персонального складу виконавчого комітету Генічеської міської ради». Отже, у відповідності до вимог Закону, з дня затвердження новообраною радою персонального складу її виконавчого комітету почалася реорганізація відповідних юридичних осіб - виконавчих комітетів рад, що припиняються, шляхом їх приєднання до юридичної особи - виконавчого комітету новообраної ради. Твердження позивачки, про необхідність прийняття органом місцевого самоврядування окремого рішення по припиненню її повноважень - є помилковим Повноваження секретаря виконкому припиняються одночасно з повноваженнями колегіального органу, і не можуть існувати окремо від діяльності органу місцевого самоврядування. Що стосується посилань ОСОБА_1 на брак дослідження судом першої інстанції рішення міської ради від 16 грудня 2020 №39 «Про створення та затвердження кількісного та персонального складу виконавчого комітету Генічеської міської ради», а саме того, що це рішення може відображати лише факт втрати членства у складі виконкому, як колегіального органу, а не факт звільнення з посади секретаря виконавчого комітету, як юридичної особи, ліквідація якої відбулася лише в серпні 2021, суд апеляційної інстанції зазначає наступне. Як вже зазначалося вище, підпунктом 2 пункту 6-1 Розділ V «ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ» Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» визначено: « 2) після припинення повноважень сільських, селищних, міських рад, обраних розформованими територіальними громадами (далі - ради, що припиняються), їхні виконавчі комітети продовжують здійснювати свої повноваження до затвердження сільською, селищною, міською радою, обраною сформованою територіальною громадою (далі - новообрана рада), персонального складу її виконавчого комітету. Протягом зазначеного строку сільський, селищний, міський голова, обраний сформованою територіальною громадою, очолює такі виконавчі комітети та входить до їх персонального складу». Отже, Законом чітко визначено, що підставою для припинення повноважень є саме затвердження сільською, селищною, міською радою, обраною сформованою територіальною громадою (далі - новообрана рада), персонального складу її виконавчого комітету. У випадку, що розглядається, підставою для припинення повноважень секретаря виконавчого комітету Новоолексіївської селищної ради ОСОБА_1 стало прийняття рішення міської ради від 16 грудня 2020 №39 «Про створення та затвердження кількісного та персонального складу виконавчого комітету Генічеської міської ради». Суд апеляційної інстанції також надає оцінку твердженням позивачки про те, що судом першої інстанції не було враховано вимоги КЗпП України, що врегульовують трудові відносини працівників, зокрема, працівників органів місцевого самоврядування. Кодекс законів про працю врегульовує загальні правовідносини, що виникають між працедавцем та працівником. Норми Кодексу діють у випадку відсутності врегульованих правовідносин спеціальним Законом. Закон України «Про місцеве самоврядування в Україні» та Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» - є спеціальними законами. Оскільки питання припинення повноважень сільських, селищних, міських рад, обраних розформованими територіальними громадами, їхніх виконавчих комітетів врегульовано спеціальним Законом, а саме пунктами 6-1 Розділу V «ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ» Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», положення Кодексу законів про працю України не застосовуються. Відносно зауваження ОСОБА_1 , що Херсонський окружний адміністративний суд не надав правової оцінки вимозі позивачки відносно визначення судом на підставі якої статті КЗпП України припинено з нею трудовий договір, що носив постійний характер, апеляційний суд зазначає про таке. Відповідно до статей 1 - 3, 7 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування»: «стаття

1. Служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом. Стаття

2. Посадова особа місцевого самоврядування Посадовою особою місцевого самоврядування є особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету. Дія цього Закону не поширюється на технічних працівників та обслуговуючий персонал органів місцевого самоврядування. Стаття

3. Посади в органах місцевого самоврядування Посадами в органах місцевого самоврядування є: виборні посади, на які особи обираються на місцевих виборах; виборні посади, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою; посади, на які особи призначаються сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України. Стаття

7. Правове регулювання статусу посадових осіб місцевого самоврядування Правовий статус посадових осіб місцевого самоврядування визначається Конституцією України, законами України «Про статус депутатів місцевих рад», «Про вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів», цим та іншими законами України». Як в позові зазначає ОСОБА_1 , і це підтверджується матеріалами справи, на час прийняття оскаржуваного нею рішення, вона проходила службу на посаді секретаря виконавчого комітету Новоолексіївської селищної ради Генічеського району Херсонської області. За соєю правовою природою ця посада відноситься до виборних посад, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою. Тобто позивачка є службовцем - особою, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету Правовий статус посадових осіб місцевого самоврядування визначається Конституцією України, законами України «Про статус депутатів місцевих рад», «Про вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів», Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні» та Законом України «Про службу в органах місцевого самоврядування». З службовою особою органу місцевого самоврядування не украдається трудовий договір. Така особа приймає присягу, а її повноваження визначаються Законами та підзаконними нормативними актами, посадовою інструкцією. Тільки уразі відсутності врегульованих правовідносин між службовцем та органом місцевого самоврядування застосовується Кодекс законів про працю України. Правовідносини щодо припинення повноважень ОСОБА_1 чітко врегульовані спеціальними правовими нормами, а саме: пунктами 6-1 Розділу V «ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ» Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та додаткового врегулювання нормами Кодексу законів про працю в Україні не потребують. Зважаючи на все вище викладене суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що під час розгляду справи Херсонським окружним адміністративним судом правильно застосовані норми матеріального і процесуального права, вірно встановлені фактичні обставини справи та надано їм правової оцінки. Рішення суду першої інстанції викладено достатньо повно, висновки обґрунтовані з посиланням на конкретні норми законів України та відповідають чинному законодавству. Доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, оскільки базуються на невірному трактуванні ОСОБА_1 фактичних обставин норм матеріального і процесуального права. За таких обставин підстав для скасування рішення суду та задоволення апеляційної скарги не убачається. Керуючись: ст. ст. 293, 308, 310, 315, 316, 321, 322 КАС України, апеляційний суд, ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 03 листопада 2021 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Генічеської міської ради про визнання протиправним та скасування розпорядження, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу - залишити без змін. Постанова суду набирає законної сили негайно після її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду на протязі тридцяти днів з дня отримання сторонами повного судового рішення. Суддя-доповідач: Судді: