Постанова 4876 № 904/4520/20

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 06.07.2021 року м.Дніпро Справа № 904/4520/20 Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Коваль Л.А. (доповідач) суддів Білецької Л.М., Чередка А.Є. при секретарі судового засідання Михайловій К.С. розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Садового товариства "ДРУЖБА" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 05.02.2021 (прийняте суддею Панна С.П., повне судове рішення складено 15.02.2021) у справі № 904/4520/20 за позовом ОСОБА_1 до Садового товариства "ДРУЖБА" третя особа без самостійних вимог на стороні позивача - ОСОБА_2 третя особа без самостійних вимог на стороні позивача - ОСОБА_3 третя особа без самостійних вимог на стороні позивача - ОСОБА_4 третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача - ОСОБА_5 третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача - ОСОБА_6 третя особа без самостійних вимог на стороні відповідача - ОСОБА_7 про визнання недійсним рішення загальних зборів ВСТАНОВИВ: 1.Короткий зміст позовних вимог. ОСОБА_1 звернулась до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Садового товариства "ДРУЖБА" про визнання недійсним рішення загальних зборів від 17.08.2019.

2. Короткий зміст оскаржуваного судового рішення у справі та мотиви його прийняття. Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 05.02.2021 у справі № 904/4520/20: - позов задоволено у повному обсязі; - визнано недійсним рішення загальних зборів уповноважених представників СТ "Дружба", оформлене протоколом від 17.08.2019 року; - стягнуто з Садового товариства "Дружба" на користь ОСОБА_1 витрат зі сплати судового збору у розмірі 2 102,00грн. Приймаючи оскаржуване рішення місцевий господарський суд виходив з того, що внаслідок недотримання процедури скликання та проведення оскаржуваних зборів, а також, під час голосування з питань порядку денного зборів, було порушено корпоративні права позивача, що позбавило позивача права висувати свою кандидатуру до керівних органів, приймати участь в обговоренні інших кандидатур, голосувати тощо. 3.Короткий зміст вимог апеляційної скарги. Садове товариство "ДРУЖБА" звернулось до Центрального апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 05.02.2021 у справі № 904/4520/20, в якій просить оскаржуване рішення скасувати повністю та прийняти нове рішення у справі, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.

4. Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу. В обґрунтування апеляційної скарги відповідач зазначає, що:

1. Позивачем не доведено той факт, що об`яву про скликання загальних зборів членів Товариства розміщено на дошці об`яв пізніше, ніж за 10 днів до проведення зборів. З іншого боку, відповідно до пояснень третіх осіб- членів Товариства ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , об`ява про загальні збори була розміщена своєчасно, за 10 днів до дня проведення зборів. Про своєчасність інформування членів товариства про збори свідчить також те, що на збори прибули 53 уповноважені члени товариства (утворивши достатній кворум для голосування). Однак ці факти, встановлені судом, до уваги прийняті не були, оцінка їм надана також не була.

2. Право позивача обирати та бути обраним також не було порушено - про день та час загальних зборів члени товариства були повідомлені належним чином. Заздалегідь, і належна кількість уповноважених представників на загальні збори прибула. Те, що позивач не скористалась своїм правом бути присутнім на загальних зборах товариства, не вказує на порушення її прав. Разом з тим, зміна повістки денної загальних зборів товариства не є порушенням будь-якого нормативного акту, тим більше що за це проголосували присутні учасники зборів.

3. Твердження про порушення процедури сповіщення про загальні збори суперечливе з огляду на наступне. Позивач стверджує про порушення процедури, не вказуючи, яким нормативним документом ця процедура передбачена. Між тим, рішення про скликання загальних зборів було прийнято протоколом ревізійної комісії №1/2019 від 01.08.2019 року. Відповідно ж до твердження позивача, об`ява про загальні збори дійсно була розмішена на території СТ "Дружба". На дієвість же процедури скликання вказує те, що на збори прибула належна кількість уповноважених представників.

4. Відповідно до п.14.1.5 Статуту товариства передбачено можливість скликання зборів уповноважених членів товариства та зазначено, що норма представництва встановлюється зборами членів Товариства. Збори уповноважених членів товариства вправі приймати рішення з усіх питань, віднесених до компетенції зборів членів Товариства, окрім рішень про ліквідацію/реорганізацію Товариства. Те, що протокол загальних зборів Товариства був названий Протоколом загальних зборів уповноважених членів товариства, не потягло за собою зміну обсягу прав позивача або їх порушення. Відповідно, судом не було встановлено порушення рішенням загальних зборів уповноважених представників Товариства від 17.08.2019 року прав позивача, тому підстави для задоволення позову відсутні. 5.Узагальнений виклад позиції інших учасників справи. Позивач письмовий відзив на апеляційну скаргу не надав. Представник позивача у судовому засідання заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив залишити без змін оскаржуване судове рішення. Треті особи у справі своїм правом на подання відзиву на апеляційну скаргу не скористались. Про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином, що підтверджується матеріалами справи. 6.Рух справи в суді апеляційної інстанції. Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 09.06.2021 відкрито апеляційне провадження у справі; розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 22.06.2021 о 15:30 год. В судовому засіданні призначеному на 22.06.2021 о 15:30 год. розгляд апеляційної скарги відкладено на 06.07.2021 о 15:00 год. В судовому засіданні 06.07.2021 оголошено вступну та резолютивну частини постанови. 7.Встановлені судом обставини справи. Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, станом на 13.11.2019 засновниками (учасниками) Садового товариства "Дружба" значиться 592 чоловіка. Відповідно до статуту Садового товариства "Дружба", затвердженого зборами членів товариства, протокол № 2 від 25.08.2018 (а.с. 100-105, т. 1), товариство є юридичною особою, а членами товариства є громадяни України, які внесли вступний внесок, дотримуються положень цього статуту та виконують рішення загальних зборів членів (п. 1.6., 3.1.). Товариство створено шляхом об`єднання фізичних осіб для ведення його членами спільної господарської діяльності на підставі згоди громадян про об`єднання їх інтересів по використанню земельної ділянки (п. 1.2. статуту). Згідно п. 4.1. статуту метою створення та діяльності товариства є задоволення економічних, соціальних та інших проблем членів товариства, а також створення умов для ефективного використання землі, яка знаходиться в приватній власності членів товариства або на умовах оренди, для отримання сільськогосподарської продукції на основі поєднання їх особистих та колективних інтересів, поділу між ними ризиків, витрат, розвитку їх самоорганізації, самоуправління та самоконтролю. Товариство у своїй діяльності керується, зокрема, Законом України "Про кооперацію" (п. 1.7. статуту). Одним з прав членів товариства є участь в управлінні товариством, право голосу на зборах членів товариства, право обирати і бути обраним в органи управління товариства (п. 8.1. статуту). Вищим органом управління товариства є збори його членів (п. 14.1.1. статуту). Відповідно п. 14.1.2. до компетенції зборів членів товариства належить, зокрема, утворення органів управління та органів контролю за діяльністю товариства, інших органів товариства. Рішенням загальних зборів членів товариства до компетенції загальних зборів можуть бути віднесені інші питання діяльності товариства. Згідно п. 14.1.3. статуту чергові загальні збори членів товариства скликаються правлінням або головою товариства у разі потреби, але не рідше одного разу на рік. Про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени товариства повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення. Позачергові загальні збори членів товариства скликаються на вимогу: не менше третини його членів; голови правління ревізійної комісії (ревізора); органу управління садівничого об`єднання, членом якого він є. Позачергові загальні збори членів товариства повинні бути скликані протягом 20 днів з дня надходження такої вимоги. У разі незабезпечення правлінням (головою) товариства скликання позачергових загальних зборів вони можуть бути скликані особами, які вимагали їх скликання, протягом наступних 20 днів (п. 14.1.4 статуту). У разі коли з організаційних причин (через територіальне розміщення чи значну чисельність членів товариства) проведення загальних зборів членів товариства неможливе, можуть бути скликані збори уповноважених представників товариства. Норма представництва встановлюється зборами членів товариства. Збори уповноважених представників товариства вправі приймати рішення з усіх питань, віднесених до компетенції зборів членів товариства, окрім прийняття рішень про реорганізацію або ліквідацію товариства. Рішення приймаються простою більшістю голосів. Відповідно п. 14.1.6 статуту збори членів товариства правомочні вирішувати питання, якщо на них присутні більше половини його членів, а збори уповноважених - за наявності не менше двох третин уповноважених представників товариства. Кожний член товариства чи уповноважений представник товариства має один голос. Голос члена товариства може бути переданий іншій особі, яка має документ щодо відстоювання інтересів члена товариства, завірений за вимогами чинного законодавства України. Голос уповноваженого представника члена товариства не може бути переданий іншій особі. Рішення зборів членів (зборів уповноважених представників) товариства про прийняття, внесення змін до статуту, вступ до садівничого об`єднання або вихід з нього та про реорганізацію або ліквідацію кооперативу вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як 75 відсотків членів товариства, присутніх на загальних зборах членів. З інших питань рішення приймаються простою більшістю голосів членів (уповноважених представників) товариства, присутніх на його зборах (п. 14.1.7 статуту). Відповідно до п. 14.2.1 статуту виконавчим органом товариства є правління, яке очолює голова правління. Правління обирається зборами членів товариства у кількості на строк, які визначаються зборами членів товариства, але не більше ніж на п`ять років. Голова правління обирається зборами членів товариства прямим голосуванням на зборах членів товариства або за рішенням зборів членів товариства - на засіданні правління, на строк, який визначається зборами членів товариства (п. 14.2.3. статуту). В матеріалах справи наявний протокол загальних зборів членів СТ "Дружба" від 27.10.2018, на яких були присутні 298 членів товариства з

592. Зборами прийнято рішення, зокрема, у зв`язку з неможливістю (значна чисельність членів товариства та територіальне розміщення) відповідно до ст. 14.12. Статуту СТ "Дружба" установити норму представництва 1 уповноважений представник від 10 членів СТ "Дружба", та затвердити список уповноважених представників в кількості 59 осіб для прийняття рішень з усіх питань віднесених до компетенції загальних зборів членів товариства, окрім прийняття рішень про реорганізацію або ліквідацію СТ "Дружба". Строк дії повноважень уповноважених представників СТ "Дружба" - постійний (а.с. 7-10, т. 2). 01.08.2019 на засіданні ревізійної комісії СТ "Дружба" (протокол № 1/2019) прийнято рішення провести загальні збори та обнародувати результати перевірки фінансово-господарської діяльності СТ "Дружба". Збори провести 17.08.2019 о 10-00 год біля будівлі правління СТ "Дружба", попередивши членів садового товариства за 10 днів до проведення зборів (а.с. 11-12, т. 2). Також, в матеріалах справи наявна копія об`яви, подана позивачем, про скликання зборів 17.08.2019 з порядком денним:

1. Звіт ревізійної комісії.

2. Звіт голови правління с/т "Дружба" за період жовтень 2018-2019 рік. 17.08.2019 були проведені загальні збори за ініціативи ревізійної комісії по результатам перевірки фінансової діяльності товариства (протокол загальних зборів уповноважених представників СТ "Дружба"). У протоколі зазначено, що в садовому товаристві зареєстровано 592 члена. На зборах присутні 54 з 59 уповноважених представників СТ "Дружба" для прийняття рішень з усіх питань віднесених до компетенції загальних зборів членів товариства окрім прийняття рішення про реорганізацію або ліквідацію СТ "Дружба", затверджених загальними зборами СТ "Дружба" (протокол загальних зборів від 27.10.2018). На чергу денну винесено два питання:

1. Звіт ревізійної комісії за період жовтень 2018р.-червень 2019р.

2. Звіт голови правління с/т "Дружба" за період жовтень 2018р.-2019р. На зборах було вирішено обрати головою загальних зборів уповноважених представників СТ "Дружба" ОСОБА_8 , секретарем зборів - ОСОБА_7 . Обрати лічильну Комісію у складі: ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 . ОСОБА_8 запропонував внести зміни до черги денної:

1. Звіт ревізійної комісії за період жовтень 2018р.-червень 2019р.

2. Звіт голови правління СТ "Дружба" жовтень 2018р.-червень 2019р. Електрозабезпечення будинків членів с/т "Дружба".

3. Вибори нового складу правління.

4. Вибори голови правління СТ "Дружба".

5. Затвердження кошторису СТ "Дружба" на період вересень 2019р.- грудень 2019р. та на 2020 рік.

6. Надання повноважень представнику зборів уповноважених на внесення змін юридичної особи до ЄДР. За результатами голосування було вирішено затвердити чергу денну. По першому питанню було вирішено виплачену винагороду в сумі 7 200,00грн. ОСОБА_12 повернути в касу СТ "Дружба" до 01.09.2019р. З другого питання вирішено визнати роботу правління СТ "Дружба" не задовільною. Рішення засідання правління СТ "Дружба" (протокол № 20-09-018 від 20.09.2018р.) про використання потужності електричної енергії 1 квт на кожний будинок вважати незаконним. Повернути у власність СТ "Дружба" два трансформатора Р-250 ква, р-160 ква і ЛЕП 04 ква СТ "Дружба", а також повернути суму коштів вище вказаних основних засобів в сумі 4 000,00грн. ТОВ "Інвестиційній раді", АДРЕСА_1 . З третього питання вирішено вибори голови правління проводити на засіданні правління СТ "Дружба" терміном на 5 років та обрати новий склад правління СТ "Дружба" в кількості 5 (п`ять) чоловік: ОСОБА_5 , ОСОБА_7 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_6 . Голова загальних зборів оголосив перерву для проведення засідання нового складу правління. З четвертого питання було вирішено: заборонити ОСОБА_2 проводити любі дії фінансово-господарської діяльності від 17.08.2019р.; передати печать, штампи, прибутково-видаткові документи по діяльності з банком, протоколи засідання правлінь і загальних зборів з 2014р. по 2019р.; передати новому правлінню інвентар та основні засоби, які належать с/т "Дружба" на даний період 17.08.2019р.; передати кошти по касі та банку; передати всю документацію (статут, касову книгу, прибутково-видаткові документи, журнал основних та оборотних засобів); в зв`язку з порушенням штатної дисципліни та видачі винагороди ОСОБА_12 повернути в касу с/т "Дружба" 7 200,00грн. виплачених коштів за період серпень 2018р. по липень 2019р. терміном до 01.09.2019р.; повернути ТОВ "Інвестиційна рада", м.Київ, вул. І.Мазепи, буд. № 34, 4 000,00грн. за продажу два трансформатора Р-250 ква, р-160 ква і ЛЕП 04 ква; заборонити ОСОБА_2 та ОСОБА_15 приймати кошти від членів с/т "Дружба" та їх використовувати від 17.08.2019р.; ОСОБА_2 здати звіт за використану електричну енергію с/т "Дружба" та здійснити проплату за серпень 2019р. терміном до 01.09.2019р. Голова загальних зборів об`явив перерву для вручення ОСОБА_2 рішення загальних зборів про передачу всієї технічної і фінансової документації по с/т "Дружба" за період 2014р.-2019р. під розписку. Після перерви голова загальних зборів зачитав протокол засідання правління с/т "Дружба" та об`явив, що ОСОБА_2 прийняв під підпис рішення загальних зборів уповноважених представників с/т "Дружба". З п`ятого питання було вирішено прийняти та затвердити кошторис СТ "Дружба" на вересень-грудень 2019р. та 2020р. З шостого питання було вирішено надати повноваження ОСОБА_14 внести зміни до відомостей про юридичну особу, що містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських в органі державної реєстрації згідно вимог чинного законодавства. (а.с. 11-13, т. 1). Також, 17.08.2019 було проведено засідання правління СТ "Дружба" (протокол № 1) за результатами було вирішено обрати головою правління СТ "Дружба" ОСОБА_14 . (а.с. 15, т. 1). Позивач зазначає, що є членом СТ "Дружба" відповідно до свідоцтва про членство (а.с. 8, т. 1) та оскаржуваними рішеннями порушено її права, оскільки була порушена процедура скликання зборів (без звернення до правління); об`ява про збори містила інший порядок денний, ніж питання розглянуті зборами; збори проведені за відсутності кворуму.

8. Оцінка аргументів учасників справи і висновків суду першої інстанції. Формою ведення садівництва згідно зі статтею 35 Земельного кодексу України є садівницькі товариства. На сьогодні садове товариство згідно з чинним законодавством України може створюватися у двох організаційно-правових формах: як кооператив і як громадська організація. Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва в межах своїх повноважень надав роз`яснення, зокрема, від 11 жовтня 2004 року № 6978 та від 21 лютого 2006 року № 1339 про порядок реєстрації садівничого (садового) товариства. А 21 жовтня 2009 року Державний комітет України з питань регуляторної політики та підприємництва зробив висновок № 12819, у якому вказав, що садівничі товариства можуть створюватися як об`єднання громадян. У цих роз`ясненнях визнано, що садівничі товариства є обслуговуючими кооперативами і саме ця організаційно-правова форма більше відповідає меті створення садівничого товариства. Можна стверджувати, що використання для ведення садівництва, городництва та дачного господарства організаційно-правової форми споживчого або обслуговуючого кооперативу як юридичної особи, утвореної фізичними та/або юридичними особами, які добровільно об`єдналися на основі членства для ведення спільної господарської та іншої діяльності з метою задоволення своїх економічних, соціальних та інших потреб на засадах самоврядування (стаття 1 Закону України "Про кооперацію"), відповідає суті вказаної діяльності. Відповідно до статті 1 Закону України "Про кооперацію" кооперація - система кооперативних організацій, створених з метою задоволення економічних, соціальних та інших потреб своїх членів. У статті 3 цього Закону вказано, що метою кооперації є задоволення економічних, соціальних та інших потреб членів кооперативних організацій на основі поєднання їх особистих та колективних інтересів, поділу між ними ризиків, витрат і доходів, розвитку їх самоорганізації, самоуправління та самоконтролю. Кооператив є первинною ланкою системи кооперації і створюється внаслідок об`єднання фізичних та/або юридичних осіб на основі членства для спільної господарської та іншої діяльності з метою поліпшення свого економічного стану (статті 6 цього Закону). Відповідно до завдань та характеру діяльності кооперативи поділяються на такі типи: виробничі, обслуговуючі та споживчі. За напрямами діяльності кооперативи можуть бути сільськогосподарськими, житлово-будівельними, садово-городніми, гаражними, торговельно-закупівельними, транспортними, освітніми, туристичними, медичними тощо. У статті 8 Закону України "Про кооперацію" передбачено, що статут кооперативу є правовим документом, що регулює його діяльність. Стаття 12 указаного Закону перераховує основні права члена кооперативу, серед яких: участь у господарській діяльності кооперативу, а також в управлінні кооперативом, право голосу на його загальних зборах, право обирати і бути обраним в органи управління; користування послугами кооперативу; одержання кооперативних виплат та виплат на паї; одержання паю у разі виходу з кооперативу в порядку і в строки, визначені його статутом; право вносити пропозиції щодо поліпшення роботи кооперативу, усунення недоліків у роботі його органів управління та посадових осіб; право звертатися до органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, посадових осіб кооперативу із запитами, пов`язаними з членством у кооперативі, діяльністю кооперативу та його посадових осіб, одержувати письмові відповіді на свої запити. Відповідно до статті 15 Закону України "Про кооперацію" вищим органом управління кооперативу є загальні збори членів кооперативу. До компетенції загальних зборів членів кооперативу належить: затвердження статуту кооперативу та внесення до нього змін, прийняття інших рішень, що стосуються діяльності кооперативу; утворення органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу, інших органів кооперативу; заслуховування звітів його органів управління і органів контролю; затвердження порядку розподілу доходу кооперативу; визначення розмірів вступного і членського внесків та паїв; визначення розмірів, порядку формування та використання фондів кооперативу; визначення розмірів оплати праці голови правління, голови ревізійної комісії (ревізора), а також кошторису на утримання апарату органів управління та органів контролю за діяльністю кооперативу; затвердження річного звіту і балансу кооперативу; затвердження рішення правління або голови правління про прийняття нових членів та припинення членства; прийняття рішень щодо володіння, користування та розпорядження майном; утворення спеціальних комісій із залученням як консультантів найманих працівників; прийняття рішень про вступ кооперативу до кооперативних об`єднань; прийняття рішень про реорганізацію або ліквідацію кооперативу. Рішенням загальних зборів членів кооперативу до компетенції загальних зборів можуть бути віднесені інші питання діяльності кооперативу. У статті 16 цього Закону вказано, що виконавчим органом кооперативу є правління, яке очолює голова, повноваження якого визначаються статутом кооперативу. Виконавчий орган підзвітний вищому органу управління кооперативу і несе перед ним відповідальність за ефективність роботи кооперативу. Члени правління та голова кооперативу обираються загальними зборами членів кооперативу на строк, визначений статутом, але не більше ніж на п`ять років. Порядок обрання або відкликання членів правління та голови кооперативу, а також порядок проведення засідань правління кооперативу та прийняття ним рішень визначаються статутом кооперативу. Члени кооперативу незалежно від напряму його діяльності є носіями корпоративних прав, а відносини між його членами та кооперативом, які пов`язані зі створенням, діяльністю, управлінням або припиненням діяльності такої юридичної особи, є корпоративними. Статтею 15 Закону України "Про кооперацію" визначено порядок скликання та проведення загальних зборів членів кооперативу. Положення, визначені ст. 15 Закону України "Про кооперацію" кореспондуються з положеннями статуту Садового товариства "Дружба". Так, чергові загальні збори членів кооперативу скликаються правлінням або головою кооперативу у разі потреби, але не рідше одного разу на рік. Про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення. Позачергові загальні збори членів кооперативу скликаються на вимогу: не менше третини його членів; спостережної ради; ревізійної комісії (ревізора); органу управління кооперативного об`єднання, членом якого він є. Позачергові загальні збори членів кооперативу повинні бути скликані протягом 20 днів з дня надходження такої вимоги. У разі незабезпечення правлінням (головою) кооперативу скликання позачергових загальних зборів вони можуть бути скликані особами, які вимагали їх скликання, протягом наступних 20 днів. У разі коли з організаційних причин (через територіальне розміщення чи значну чисельність членів кооперативу) проведення загальних зборів членів кооперативу неможливе, статутом кооперативу може бути передбачено скликання зборів уповноважених кооперативу. Кількість членів кооперативу, які мають право делегувати уповноважених, та порядок делегування уповноважених для участі у зборах уповноважених визначаються статутом кооперативу. Загальні збори членів кооперативу правомочні вирішувати питання, якщо на них присутні більше половини його членів, а збори уповноважених - за наявності не менше двох третин уповноважених. Кожний член кооперативу чи уповноважений кооперативу має один голос, і це право не може бути передано іншій особі. Рішення загальних зборів членів (зборів уповноважених) кооперативу про прийняття, внесення змін до статуту, вступ до кооперативного об`єднання або вихід з нього та про реорганізацію або ліквідацію кооперативу вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як 75 відсотків членів кооперативу, присутніх на загальних зборах кооперативу. З інших питань рішення приймаються простою більшістю голосів членів (уповноважених) кооперативу, присутніх на його загальних зборах. Проте, як встановлено вище, спірні збори були проведені з порушенням порядку їх скликання та проведення. Так, позачергові загальні збори членів кооперативу скликаються правлінням або головою кооперативу на вимогу, зокрема, (ревізійної комісії). Та лише, у випадку незабезпечення правлінням (головою) кооперативу скликання позачергових загальних зборів вони можуть бути скликані особами, які вимагали їх скликання (ревізійною комісією), протягом наступних 20 днів. Однак, спірні збори були скликані ревізійною комісією без відповідного звернення до правління або голови кооперативу. Як за положеннями статуту, так і за положеннями Закону України "Про кооперацію" про дату, місце, час проведення та порядок денний загальних зборів члени кооперативу повинні бути повідомлені не пізніше ніж за 10 днів до визначеного строку їх проведення. Позивач не заперечує обставини обізнаності про скликання спірних зборів, проте зазначає, що об`яву про збори було розміщено несвоєчасно, окрім того, зазначає, що зборами було прийнято рішення з питань, які не були вказані у порядку денному у об`яві. Спосіб повідомлення членів товариства про призначені збори шляхом розміщення об`яви у садовому товаристві, з урахуванням тих обставин, що земельні ділянки садового товариства не є постійним місцезнаходженням усіх його членів, не є належним. Відсутність у статуті Садового товариства "Дружба" та Законі України "Про кооперацію" визначеного способу повідомлення про загальні збори не звільняє відповідача від необхідності повідомлення позивача, як члена товариства, у спосіб який забезпечує його своєчасну (за 10 днів) обізнаність про призначені збори. Доказів своєчасного повідомлення позивача про спірні збори відповідачем не надано. Також, колегія суддів погоджується з доводами позивача, що винесення рішення з питань порядку денного, які не були зазначені у повідомленні про збори є порушенням корпоративних прав позивача, як члена товариства. Так, у повідомленні про збори (в об`яві) визначено наступний порядок денний:

1. Звіт ревізійної комісії.

2. Звіт голови правління с/т "Дружба" за період жовтень 2018-2019 рік. На зборах окрім рішень, прийнятих із вказаних питань порядку денного були прийняті і інші рішення: - Вибори нового складу правління. - Вибори голови правління СТ "Дружба". - Затвердження кошторису СТ "Дружба" на період вересень 2019р.- грудень 2019р. та на 2020 рік. - Надання повноважень представнику зборів уповноважених на внесення змін юридичної особи до ЄДР. На спірних зборах не були присутні усі члени садового товариства або усі уповноважені кооперативу, а отже на самих зборах не могло бути прийнято рішення про зміну порядку денного або прийняття рішень з питань порядку денного про, які не було завчасно повідомлено членів садового товариства. Такі ж положення щодо порядку зміни визначеного порядку денного містяться у ч. 10 ст. 32, ч. 5 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", а саме: до порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх учасників товариства; рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що у них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Оскільки Законом України "Про кооперацію" та статутом СТ "Дружба" не визначено процедуру зміни питань порядку денного вищевказані положення законодавства можливо застосувати до даних правовідносин, оскільки зміна під час зборів питань порядку денного, за обставин відсутності усіх членів товариства або уповноважених, позбавляє таких неприсутніх осіб права бути ознайомленим завчасно з питаннями порядку денного та визначитися щодо необхідності участі у зборах для прийняття рішення з таких питань та їх обговорення. Отже, прийняття зборами рішень з питань порядку денного, про які не вказано у повідомленні про збори (об`яві), порушує право члена садового товариства на управління товариством, яке включає право голосу на загальних зборах членів товариства, право обирати та бути обраним в органи управління товариством (п. 8.1. статуту СТ "Дружба"). Окрім того, рішення з питання 1 та 2 порядку денного, які включені до порядку денного у повідомленні про збори, не відповідають змісту винесених питань на обговорення та прийнятим рішенням. Так, з першого питання порядку денного "Звіт ревізійної комісії" прийнято рішення - виплачену винагороду в сумі 7 200,00 грн. ОСОБА_12 повернути в касу СТ "Дружба" до 01.09.2019р. З такого загального формулювання питання порядку денного не можливо дійти висновку, що буде розглядатись питання необхідності повернення ОСОБА_12 виплаченої винагороди в сумі 7 200,00 грн. При цьому, вказане рішення зборів торкається позивача особисто. Теж саме стосується і другого питання порядку денного: винесено на розгляд "Звіт голови правління с/т "Дружба", а прийнято "Рішення засідання правління СТ "Дружба" (протокол № 20-09-018 від 20.09.2018р.) про використання потужності електричної енергії 1 квт на кожний будинок вважати незаконним. Повернути у власність СТ "Дружба" два трансформатора Р-250 ква, р-160 ква і ЛЕП 04 ква СТ "Дружба", а також повернути суму коштів вищевказаних основних засобів в сумі 4 000,00грн. ТОВ "Інвестиційній раді", м. Київ, вул. І.Мазепи. буд.№ 34". За викладених обставин, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позову та визнання недійсним рішення загальних зборів уповноважених представників СТ "Дружба", оформлених протоколом від 17.08.2019 року. Щодо наявності кворуму для проведення зборів та прийняття ними рішень, колегія суддів зазначає наступне. Як вищенаведеними положеннями законодавства, так і статутом передбачена можливість проведення не лише загальних зборів членів товариства, а і зборів уповноважених представників. Відповідно до протоколу загальних зборів членів СТ "Дружба" від 27.10.2018, зборами прийнято рішення у зв`язку з неможливістю (значна чисельність членів товариства та територіальне розміщення) відповідно до ст. 14.12. Статуту СТ "Дружба" установити норму представництва 1 уповноважений представник від 10 членів СТ "Дружба", та затвердити список уповноважених представників в кількості 59 осіб для прийняття рішень з усіх питань віднесених до компетенції загальних зборів членів товариства, окрім прийняття рішень про реорганізацію або ліквідацію СТ "Дружба". Строк дії повноважень уповноважених представників СТ "Дружба" - постійний. Вказане рішення загальних зборів є чинним та не скасовано в установленому порядку. На спірних зборах 17.08.2019 були присутні 54 уповноважених представника; за вирахуванням померлого ОСОБА_16 , кількість присутніх складає 53 та є достатнім для повноважності зборів. При цьому, колегія суддів не може надати самостійно оцінку доводів позивача щодо фальсифікації списку уповноважених представників; доказів звернення до правоохоронних органів з цього питання матеріали справи не містять, як і не містять клопотання позивача про проведення судової експертизи для встановлення вказаних обставин. За викладеного, позивачем не доведено обставин фальсифікації списку уповноважених представників. Проте, як вказано вище, судом встановлені і інші порушення під час проведення оскаржуваних зборів, які порушують права позивача та є підставою для визнання недійсними рішень прийнятих цими зборами.

9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги. Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Відповідно до статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. За викладеного вище, колегія суддів апеляційного господарського суду вважає доводи апеляційної скарги необґрунтованими, тому підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування оскаржуваного судового рішення Господарського суду Дніпропетровської області у даній справі відсутні.

10. Судові витрати. Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта. Керуючись статтями 129, 269, 275, 276, 278, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу Садового товариства "ДРУЖБА" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 05.02.2021 у справі № 904/4520/20 залишити без задоволення. Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 05.02.2021 у справі № 904/4520/20 залишити без змін. Витрати з оплати судового збору за подання апеляційної скарги віднести на апелянта. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття. Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення. Повне судове рішення складено 12.07.2021 Головуючий суддя Л.А. Коваль Суддя Л.М. Білецька Суддя А.Є. Чередко