Ухвала КАС ВС № 260/2724/20

УХВАЛА 25 травня 2021 року Київ справа №260/2724/20 адміністративне провадження №К/9901/17575/21 Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду: судді-доповідача Мацедонської В.Е., суддів - Кашпур О.В., Уханенка С.А., перевіривши касаційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 13 квітня 2021 року у справі №260/2724/20 за позовом ОСОБА_1 до П`ятої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур Офісу Генерального прокурора, Офісу Генерального прокурора, Закарпатської обласної прокуратури про визнання протиправним та скасування рішення, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, - УСТАНОВИВ: ОСОБА_1 звернувся до суду з позовною заявою до П`ятої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур Офісу Генерального прокурора, Офісу Генерального прокурора, Закарпатської обласної прокуратури, в якій просив: - визнати протиправним та скасувати рішення П`ятої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур від 13.07.2020 року про неуспішне проходження атестації заступника прокурора Закарпатської області - начальника управління представництва інтересів держави в суді ОСОБА_1 ; - визнати протиправним та скасувати наказ Генерального прокурора від 24.07.2020 року №187К про звільнення ОСОБА_1 з посади заступника прокурора Закарпатської області - начальника управління представництва інтересів держави в суді та органів прокуратури; - поновити ОСОБА_1 на посаді заступника начальника прокурора Закарпатської області - начальника управління представництва інтересів держави в суді та органів прокуратури; - стягнути з Офісу Генерального прокурора на користь ОСОБА_1 суму середнього заробітку за час вимушеного прогулу. Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 17 грудня 2020 року позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення П`ятої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур №7 від 13.07.2020 про неуспішне проходження атестації заступника прокурора Закарпатської області - начальника управління представництва інтересів держави в суді ОСОБА_1 . Визнано протиправним та скасовано наказ Генерального прокурора від 24.07.2020 року №187К про звільнення ОСОБА_1 з посади заступника прокурора Закарпатської області - начальника управління представництва інтересів держави в суді та органів прокуратури. Поновлено ОСОБА_1 на посаді заступника прокурора Закарпатської області - начальника управління представництва інтересів держави в суді та органів прокуратури або рівнозначній посаді з 31 липня 2020 року. Стягнуто з Закарпатської обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу у розмірі 185341,52 грн. (Сто вісімдесят п`ять тисяч триста сорок одна гривня 52 коп.). Рішення суду в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді заступника прокурора Закарпатської області - начальника управління представництва інтересів держави в суді та органів прокуратури або рівнозначній посаді та стягнення на користь ОСОБА_1 заробітної плати у межах одного місяця в розмірі 34042,32 грн. (Тридцять чотири тисячі сорок дві гривні 32 коп.) підлягало до негайного виконання. Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 13 квітня 2021 року рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 17 грудня 2020 року в адміністративній справі № 260/2724/20 змінено, виключено із пунктів 4 і 6 його резолютивної частини слова «або на рівнозначній посаді». В решті рішення суду першої інстанції залишено без змін. Не погоджуючись із постановою суду апеляційної інстанції, позивачем подано касаційну скаргу до Верховного Суду. Вирішуючи питання щодо можливості відкриття касаційного провадження, суд виходить із такого. За правилами частини 1 статті 334 КАС України за відсутності підстав для залишення касаційної скарги без руху, повернення касаційної скарги чи відмови у відкритті касаційного провадження суд касаційної інстанції постановляє ухвалу про відкриття касаційного провадження у справі. У касаційній скарзі позивач зазначає, що відповідно до частини 1 статті 328 КАС України учасники справи, а також особи, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси та (або) обов`язки, мають право оскаржити в касаційному порядку рішення суду першої інстанції після апеляційного перегляду справи, а також постанову суду апеляційної інстанції повністю або частково у випадках, визначених цим Кодексом Як на підставу касаційного оскарження позивач посилається на пункт 3 частини 4 статті 328 КАС України, відповідно до якого відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах. В огрунтування зазначає, що неправильне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального права полягає в помилковому тлумаченні п.п. 7, 17, 18 розділу II «Прикінцеві і перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури». Предметом спору у справі є визнання протиправними та скасування рішення кадрової комісії та наказу про звільнення, прийнятих на виконання вимог «Прикінцеві і перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури» №113-ІХ, справа щодо конституційності деяких положень якого розглядається Конституційним Судом України. Разом з тим, вказує, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування пунктів 7, 17, 18 розділу II «Прикінцеві та перехідні положення» Закону №113-ІХ згідно яких визначено, що прокурори які на день набрання чинності цим Законом займають посади прокурорів і слідчих, у тому числі у регіональних прокуратурах, можуть бути переведені на посаду прокурора у обласних прокуратурах лише у разі успішного проходження ними атестації (п.7); лише у разі успішного проходження атестації прокурор за умови наявності вакансії та за його згодою може бути переведений Генеральним прокурором на посаду прокурора в Офіс Генерального прокурора, а керівником обласної прокуратури - на посаду прокурора у відповідній обласній прокуратурі та в окружній прокуратурі, яка розташована у межах адміністративно-територіальної одиниці, що підпадає під територіальну юрисдикцію відповідної обласної прокуратури (п.18); повторне проходження одним і тим самим прокурором атестації або одного з її етапів забороняється (п.17). Проаналізувавши вказані скаржником підстави касаційного оскарження судових рішень, суд дійшов висновку про необхідність відкриття касаційного провадження на підставі пункту 3 частини 4 статті 328 КАС України. Керуючись статтями 328-330, 334, 335, 338 КАС України, - УХВАЛИВ: Відкрити касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 13 квітня 2021 року у справі №260/2724/20. Витребувати із Закарпатського окружного адміністративного суду справу №260/2724/20. Надіслати учасникам справи копію цієї ухвали разом із копією касаційної скарги та доданих до неї матеріалів. Встановити десятиденний строк з дня отримання копії цієї ухвали для подання відзиву на касаційну скаргу та роз`яснити, що до відзиву додаються докази надсилання (надання) його копій та доданих до нього документів іншим учасникам справи. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та оскарженню не підлягає. Суддя-доповідач В. Е. Мацедонська Судді О. В. Кашпур С. А. Уханенко