Постанова 4857 № 460/4700/19

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 16 листопада 2020 рокуЛьвівСправа № 460/4700/19 пров. № А/857/10493/20 Восьмий апеляційний адміністративний суд в складі: головуючого судді: Глушка І.В., суддів: Довгої О.І., Запотічного І.І., за участю секретаря судового засідання: Омеляновської Л.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Рівненського окружного адміністративного суду від 02 червня 2020 року, ухвалене суддею Щербаковим В.В. у м. Рівне о 16:12, повний текст якого складений 24 червня 2020 року, у справі №460/4700/19 за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Національної академії аграрних наук України, Конкурсної комісії для проведення конкурсу на посаду директора Державного підприємства "Дослідне господарство "Тучинське" інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України, з участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України, Державного підприємства Дослідне господарство "Тучинське" Інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України, на стороні відповідача ОСОБА_1 , про визнання протиправними та скасування рішень,- ВСТАНОВИВ: 28 грудня 2020 року позивач ОСОБА_2 звернувся в суд з адміністративним позовом до відповідачів Національної академії аграрних наук України, Конкурсної комісії для проведення конкурсу на посаду директора Державного підприємства "Дослідне господарство "Тучинське" інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України, з участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України, Державного підприємства Дослідне господарство "Тучинське" Інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України, на стороні відповідача ОСОБА_1 , у якому просив: - визнати протиправним та скасувати рішення Національної академії аграрних наук України про створення конкурсної комісії для проведення конкурсу на посаду директора державного підприємства Дослідне господарство Тучинське Інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України та проведення конкурсу на вакантну посаду директора Державного підприємства Дослідне господарство "Тучинське" Інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України; - визнати протиправним та скасувати рішення Конкурсної комісії Національної академії аграрних наук України від 26.11.2019 щодо визначення переможцем конкурсу на посаду директора Державного підприємства Дослідне господарство "Тучинське" Інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України (ідентифікаційний код: 00729592; місцезнаходження: 35415, Рівненська обл., Гощанський район, село Тучин, вул. С. Наливайка, буд. 13) ОСОБА_1 , оприлюднене на офіційному сайті Національної академії аграрних наук України (http://naas.gov.ua/content/publichna-informaciya/ogoloshennya/5522/) 26 листопада 2019 року. В обґрунтування позовних вимог позивач покликається на те, що 26.11.2019 відбулося проведення конкурсу на посаду директора ДП ДГ Тучинське з численними порушеннями Порядку проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 3 вересня 2008 року №777, зокрема вказує на те, що на виконання п.3 цього Порядку не було створено нової Комісії, Конкурсною комісією не враховано загальні вимоги до претендента конкурсу, Конкурсна комісія прийняла рішення з грубими порушенням норм діючого законодавства, а сам конкурс пройшов з порушенням принципу відкритості, а тому позивач звернувся до суду з вимогою про скасування рішення про сворення конкурсної комісії для проведення конкурсу та проведення конкурсу, результатів конкурсу. Рішенням Рівненського окружного адміністративного суду від 02 червня 2020 року адміністративний позов задоволено. Не погоджуючись з вказаним рішенням суду, третя особа - ОСОБА_1 оскаржив його в апеляційному порядку. Вважає, що оскаржуване рішення ухвалене з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, з порушенням норм матеріального і процесуального права та підлягає скасуванню з підстав, викладених у апеляційній скарзі. Просить скасувати оскаржуване судове рішення та ухвалити нове, яким в задоволенні адміністративного позову відмовити. В обґрунтування вимог апеляційної скарги, зокрема, зазначає, що судом не наведено які норми права порушені відповідачами під час створення конкурсної комісії для проведення конкурсного відбору та не вказано як цим рішенням порушені права позивача чи інших осіб. Також, на думку скаржника, судом не обгрунтовано висновків щодо порушення порядку проведення конкурсу на посаду директора ДП ДГ Тучинське ІСГ ЗП НААН; щодо невідповідності змісту оголошення, розміщеного на сайті НААН в частині не відображення інформації, що стосується фінансово-економічного стану підприємства, зокрема не зазначено чому відсилання на офіційний сайт не може вважатись відображенням інформації, що стосується фінансово-економічного стану підприємства; щодо неналежного підтвердження обставин відсутності судимості у претендента як підставу задоволення позовних вимог. Крім того, вказує на безпідставність висновку суду першої інстанції в частині формального підходу Комісії без відповідної належної перевірки конкурсних пропозицій усіх учасників та не проведення засідання щодо розгляду заяв. Вважає, що вказаним твердженням суд першої інстанції перейняв повноваження самої комісії з проведення конкурсу із визначенням відповідно переможця конкурсу. Також не відповідає фактичним обставинам справи висновок суду щодо непроведення засідання комісії як організаційної форми відображення результатів конкурсу. В судове засідання сторони не з`явились, хоча були повідомлені належним чином про час та місце розгляду справи у суді, а тому суд вважає за можливе розглянути справу без їх участі та відповідно до вимог ч.4 ст.229 Кодексу адміністративного судочинства Українифіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювати. Заслухавши суддю доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що у задоволенні апеляційної скарги слід відмовити з наступних підстав. Правовий порядок в Україні за визначенням ст. 19 Конституції України ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові та службові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Так, судом достовірно встановлено, матеріалами справи підтверджено, що 03.10.2019 Президентом НААН було прийнято наказ № 319-к Про проведення конкурсу на посаду директора Державного підприємства Дослідне господарство Тучинське Інституту сільського господарства Західного Полісся НААН. Пунктом першим вказаного наказу оголошено відкритий конкурсний відбір на посаду директора ДП ДГ Тучинське, Інституту сільського господарства Західного Полісся НААН, яким визначено умови і порядок проведення конкурсного відбору у тому числі визначено вимоги до претендента. Додатком № 1 до наказу НААН № 319-к від 03.10.2019 Про проведення конкурсу на посаду директора ДП ДГ Тучинське Інституту сільського господарства Західного Полісся НААН затверджено склад відповідної конкурсної комісії. 04.10.2019 на офіційному сайті НААН оприлюднено оголошення про проведення конкурсу на заміщення вакантної посади директора ДП ДГ Тучинське, Інституту сільського господарства Західного Полісся НААН. Відповідно до п. 4 згаданого оголошення, заяви та конкурсні пропозиції приймаються у строк до 30 жовтня 2019 року за адресою: 01010 м. Київ, вул. Михайла Омеляновича-Павленка, 9, Національна академія аграрних наук України, кімната 143, телефон для довідок: (044) 521-92-91, електронна пошта: vnka@naas.gov.ua. Пунктом 6 даного Оголошення встановлено дату початку проведення конкурсного відбору - 26 листопада 2019 року, 10 год. 00 хв. з вказівкою на місце його проведення: м. Київ, вул. Михайла Омеляновича-Павленка, 9, Національна академія аграрних наук України. 26.11.2019 на офіційному сайті НААН оприлюднено Оголошення Результати конкурсу на посаду директора ДП ДГ Тучинське ІСГ ЗП НААН (надалі за текстом Оголошення про результати конкурсу). Вказаним оголошенням Національна академія аграрних наук України повідомила, що 26 листопада 2019 року відбулося засідання Конкурсної Комісії на посаду директораДержавного підприємства Дослідне господарство Тучинське Інституту сільського господарства Західного Полісся НААН. За результатами конкурсу на заміщення посади директора Державного підприємства Дослідне господарство Тучинське Інституту сільського господарства Західного Полісся НААН переможцем конкурсу визначено ОСОБА_1 . Зі змісту Протоколу № 3 слідує, що взяти участь у конкурсі виявили бажання чотири претендента ОСОБА_2 , ОСОБА_1 , ОСОБА_3 та ОСОБА_4 . Всіх осіб було допущено до участі у оскаржуваному конкурсі. Згідно резолютивної частини Протоколу № 3 Конкурсна комісія за результатом проведення даного конкурсу вирішила вважати переможцем конкурсу на посаду директора ДП ДГ Тучинське,Інституту сільського господарства Західного Полісся НААН ОСОБА_1 . Позивач, вважаючи рішення Національної академії аграрних наук України про створення конкурсної комісії для проведення конкурсу на посаду директора державного підприємства Дослідне господарство Тучинське Інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України та проведення конкурсу на вакантну посаду директора Державного підприємства Дослідне господарство "Тучинське" Інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України та рішення Конкурсної комісії Національної академії аграрних наук України від 26.11.2019 щодо визначення переможцем конкурсу на посаду директора Державного підприємства Дослідне господарство "Тучинське" Інституту сільського господарства Західного Полісся Національної академії аграрних наук України (ідентифікаційний код: 00729592; місцезнаходження: 35415, Рівненська обл., Гощанський район, село Тучин, вул. С. Наливайка, буд. 13) Козака Віктора Васильовича протиправними звернувся до суду вимогою про їх скасування. Надаючи юридичну оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами у справі, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції вірно застосував норми матеріального та процесуального права, з огляду на таке. Правові основи управління об`єктами державної власності визначені приписами Закону України від 21.09.2006 №185-V «Про управління об`єктами державної власності» (далі - Закон України №185-V). Пунктом 21 частини першої статті 6 Закону України № 185-V встановлено, що уповноважені органи управління відповідно до покладених на них завдань організовують і проводять конкурси з визначення керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки. Процедура проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки регламентується Порядком проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 03.09.2008 № 777 (далі - Порядок №777). Статтею 1 Порядку № 777 визначено, що він визначає процедуру конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки (далі - підприємства). Вимоги цього Порядку поширюються на відбір кандидатур на посаду голови виконавчого органу господарських товариств, які належать до державного сектору економіки. Підставою для оголошення конкурсного відбору керівника підприємства (далі - конкурсний відбір) є рішення (наказ) міністерства, Фонду державного майна або іншого органу, який виконує функцію з управління підприємством (далі - суб`єкт управління), із зазначенням строку приймання заяв і проведення конкурсного відбору, яке для підприємства, що має стратегічне значення для економіки та безпеки держави і вартість активів якого за даними останньої фінансової звітності або річний розмір чистого доходу якого перевищує 200 млн. гривень, приймається не пізніше ніж через 20 днів після відкриття вакансії керівника підприємства (для підприємств, функції з управління якими виконує Кабінет Міністрів України, - рішення Кабінету Міністрів України) (п. 2 Порядку №777). Згідно з пунктом 3 Порядку №777 передбачено, що для проведення конкурсного відбору керівників підприємств, крім керівників особливо важливих для економіки підприємств, суб`єкт управління утворює постійно діючу комісію або комісії для конкурсного відбору керівників окремих підприємств (далі - комісія). Склад комісії затверджується відповідним актом суб`єкта управління. Члени комісії розглядають документи і пропозиції, внесені особами, що виявили бажання взяти участь у конкурсному відборі (далі - претенденти), та його учасниками. Пунктом 4 Порядку № 777 визначені обов`язки комісії, зокрема, комісія оприлюднює не пізніше ніж протягом 10 днів після прийняття рішення (наказу), зазначеного у пункті 2 цього Порядку, оголошення про проведення конкурсного відбору на посаду, яка стала вакантною (далі - оголошення). Тобто, вказана норма є імперативною та зобов`язує комісію оприлюднити оголошення про проведення конкурсу не пізніше ніж протягом 10 днів після прийняття наказу суб`єктом управління про проведення такого конкурсу. Пунктом 9 Порядку №777 визначено, що в оголошенні зазначаються такі відомості: найменування та місцезнаходження підприємства, основні напрями його діяльності з додержанням вимог законодавства про інформацію з обмеженим доступом; строк і місце приймання заяв на участь у конкурсному відборі (далі - заяви) та номер телефону для довідок; перелік документів, що подаються претендентом, та вимоги щодо їх оформлення; дата і місце проведення конкурсного відбору та оприлюднення його результатів; вимоги до претендента та конкурсної пропозиції; інформація, що стосується фінансово-економічного стану підприємства, - відомості про баланс (форма № 1), звіт про фінансові результати (форма № 2), звіт про рух коштів (форма № 3), звіт про власний капітал (форма № 4), примітки до річної фінансової звітності (форма № 5); адреса електронної пошти, на яку претендент надсилає заяву для участі в конкурсному відборі та документи, зазначені у пункті 10 цього Порядку. Згідно пункту 10 вказаного Порядку, для участі в конкурсному відборі претендент особисто подає та/або надсилає електронною поштою комісії разом із заявою: належним чином завірені копію документа, що посвідчує особу, копію трудової книжки або документів, що засвідчують досвід роботи, копію документа про вищу освіту; біографічну довідку (резюме); конкурсну пропозицію; згоду на обробку персональних даних: рекомендації та інші документи на його розсуд. Відповідальність за недостовірність документів несе претендент. У разі подання заяви та документів, передбачених цим пунктом, лише електронною поштою учасник конкурсного відбору під час заслуховування конкурсних пропозицій додатково подає підписану заяву. Конкурс на заміщення вакантної посади директора ДП ДГ Тучинське ІСГ ЗП НААН здійснюється у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України від 03.09.2008 №777 Про проведення конкурсного відбору керівників суб`єктів господарювання державного сектору економіки від 03.09.2008 а) та Порядку проведення конкурсного відбору керівників державних підприємств, установ та організацій мережі Національної академії аграрних наук України, який затверджений Президією НААН від 26.07.2017. Слід зазначити, що при вирішенні даного спору підлягають розмежуванню поняття початку конкурсного відбору та початку процедури конкурсного відбору із зазначенням відповідної дати та вчинення дії, яка має бути визначена саме як початок конкурсного відбору (створення Комісії, прийняття наказу або публікація оголошення про проведення конкурсу). При цьому судом встановлено порушення порядку підготовки до конкурсного відбору, оскільки законодавством регламентована чітка і послідовна процедура проведення конкурсу на зайняття вакантної посади керівника суб`єкта господарювання державного сектора економіки, початковим етапом якої є призначення і оголошення конкурсного відбору. Так судом встановлено, що всупереч наведеним вище нормам НААН не утворила Комісію для конкурсного відбору, а фактично залишила членів минулої комісії. Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про допущення відповідачем суттєвих процедурних порушень при призначенні та оголошенні спірного конкурсу, з огляду на те, що дії (створення Комісії, видання наказу про оголошення конкурсу, публікація оголошення про проведення конкурсу, перше засідання Комісії) входить в процедуру проведення конкурсного відбору та вчинення зазначених дій є окремим та самостійним етапом проведення даного конкурсу на зазначену вакантну посаду. Постійно діюча Комісія для конкусного відбору не незмінною (сталою, постійною), а тому відповідно до приписів п. 3 Порядку №777 при оголошенні проведення конкурсу має створюватися саме нова комісія. Натомість судом встановлено та не заперечується сторонами, що таких дій НААН не вчинив, а наказом №319-к прийнято рішення про створення конкурсної комісії, фактично затвердивши склад комісії, створеної під час проведення минулого конкурсу, наділивши її повноваженнями, передбаченими п. 4 Постанови та п. 5 Порядку №777. Крім того, на офіційному сайті відповідача відсутні докази прийняття Конкурсною Комісією рішення для проведення конкурсу на посаду директора ДП ДГ Тучинське Інституту сільського господарства Західного Полісся НААН стосовно розроблення та затвердження вимог до претендентів. Тобто вимоги до претендента на посаду директора Державного підприємства Дослідне підприємство Тучинське Інституту сільського господарства Західного полісся НААН всупереч вимог п.4 Порядку №777 розроблено та затверджено Національною академією аграрних наук України, а не відповідною комісією. Також колегія суддів зауважує, що оголошення, оприлюднене на офіційному сайті 04.10.2019 про проведення конкурсу на заміщення вакантної посади директора ДП «ДГ «Тучинське» ІСГ ГП НААН, не відповідає вимогам щодо форми та змісту визначеним пунктом 9 Порядку №777, а саме не відображено інформацію, що стосується фінансово-економічного стану підприємства, - відомості про баланс (форма № 1), звіт про фінансові результати (форма № 2), звіт про рух коштів (форма № 3), звіт про власний капітал (форма № 4), примітки до річної фінансової звітності (форма № 5), натомість в оголошенні зроблено лише посилання на офіційний сайт Інституту сільського господарства Західного Полісся НААН. Оскільки таке оголошення є єдиним способом повідомлення майбутніх учасників конкурсного відбору про всі умови його проведення, не зазначення в оголошенні всіх відомостей, передбачених п. 9 Порядку №777, є порушенням основного принципу проведення конкурсного відбору - його відкритості та прозорості. Відповідно до п. 12 Порядку №777 зміст заяви та інших документів, поданих претендентами, не розголошується до початку засідання комісії, на якому проводиться їх розгляд. Згідно з п. 13 Порядку №777 обов`язковою умовою проведення конкурсного відбору є його відкритість. Представники засобів масової інформації мають право бути присутніми на засіданнях комісії під час розкриття пакетів документів, поданих претендентами, їх розгляду та оголошення переможця. Відповідно до п. 14 Постанови за рішенням комісії претендент не допускається до участі в конкурсному відборі в разі: неподання ним одного із зазначених у пункті 10 цього Порядку документів; невідповідності встановленим комісією вимогам до претендентів та конкурсних пропозицій; наявності у претендента не знятої або не погашеної в установленому законом порядку судимості, заборони займати відповідні посади або займатися певними видами діяльності. Відповідно до п. 4 Порядку №777 (в редакції, чинній на час проведення конкурсу) Комісія приймає, реєструє та перевіряє на відповідність вимогам цього Порядку документи і пропозиції, подані претендентами; надсилає разом із згодою на обробку персональних даних претендентів запит до Національної поліції стосовно надання інформації щодо відсутності (наявності) у них судимості, заборони займати відповідні посади або займатися певними видами діяльності. За змістом абз.1 п. 19 Постанови Комісія заслуховує на закритому засіданні конкурсну пропозицію учасника конкурсного відбору та враховує відповідність учасника та його конкурсної пропозиції встановленим вимогам. За рішенням комісії на її засіданні під час заслуховування конкурсних пропозицій учасників можуть бути присутніми представники засобів масової інформації та громадськості за умови згоди всіх учасників конкурсного відбору, які подали пропозиції з управління підприємством. Так, відносно претендента ОСОБА_1 , якого за рішенням конкурсної комісії визнано переможцем, комісією не було враховано інформації щодо відсутності (наявності) у претендента не знятої або не погашеної в установленому законом порядку судимості, заборони займати відповідні посади або займатися певними видами діяльності, що в розумінні п.14 Порядку №777 є безумовною підставою для недопущення цього претендента до участі в конкурсі. Крім того, порушуючи принцип прозорості, всупереч вимог п.п. 12-14 Порядку №777, Комісія не провела засідання щодо розгляду заяв претендентів та доданих до них документів, адже вимоги вказаних пунктів чітко визначають обов`язковість проведення такого засідання, де саме відбувається оголошення змісту заяви та інших документів, поданих претендентами. Результатом проведення такого засідання з розгляду заяв претендентів є допуск або відмова у допуску претендентів до участі у конкурсі та, відповідно, отримання претендентом статусу учасника конкурсного відбору, про що зазначено в пункті 15 Порядку №

777. Слід зазначити, що саме з дати проведення такого засідання з розгляду заяв претендентів рахується загальний строк проведення конкурсного відбору, що за вимогами п. 6 Порядку № 777 не повинен перевищувати 30 днів з дати проведення такого засідання. Порушення вказаного Порядку підтверджується відомостями протоколів конкурсної комісії від 26.11.2020, за якими прослідковується, що саме в один день 26.11.2019 відбулося єдине засідання комісії, на якому розглядалися заяви претендентів та визначався переможець конкурсного відбору. За правилами, визначеними пунктами 19 та 20 Порядку № 777, переможцем конкурсного відбору визнається учасник, пропозиція якого визнана комісією найкращою. Комісія має право прийняти вмотивоване рішення про відхилення всіх пропозицій учасників та про повторне проведення конкурсного відбору. У разі подання пропозиції лише від одного учасника конкурс не проводиться, при цьому оголошується повторне проведення конкурсного відбору. Переможець конкурсного відбору оголошується на засіданні комісії з дотриманням вимог пункту 13 цього Порядку (обов`язковою умовою проведення конкурсного відбору є його відкритість (п. 13)). Однак зміст рішень Комісії, оформлених протоколами №2 і №3 не свідчить про наявність мотивів, з огляду на які комісія дійшла висновку про визнання переможцем конкурсу саме ОСОБА_1 , у прийнятому Комісією рішенні не визначено підстав відхилення пропозиції позивача та відповідно визнання найкращою пропозицію іншого учасника. Аналізуючи наведені правові норми та обставними справи, колегія суддів приходить до висновку, що Конкурсна комісія формально підійшла до проведення конкурсу, без відповідної належної перевірки конкурсних пропозицій усіх учасників конкурсу вимогам до претендентів для участі у конкурсному відборі, а рішення про затвердження результатів конкурсного відбору та визначення переможця конкурсу прийняте не об`єктивно, упереджено, не розсудливо та без урахування всіх необхідних обставин. Враховуючи викладене, порушення порядку проведення зазначеного конкурсу призвело до порушення прав та інтересів позивача як учасника конкурсного відбору, а тому, колегія суддів вважає правомірним висновок суду першої інстанції про задоволення позовних вимог ОСОБА_2 в повному обсязі. Відповідно до частини першої статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Суд першої інстанції повністю виконав вказані вимоги процесуального закону, оскільки до спірних правовідносин вірно застосував норми матеріального та процесуального права, що призвело до ухвалення законного рішення, яке скасуванню не підлягає. Керуючись статтями 242, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Рівненського окружного адміністративного суду від 02 червня 2020 року у справі №460/4700/19 без змін. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених п.2 ч.5 ст.328 Кодексу адміністративного судочинства України. Головуючий суддя І. В. Глушко судді О. І. Довга І. І. Запотічний Постанова складена в повному обсязі 26.11.2020.