Постанова Перший апеляційний адміністративний суд № 360/254/20

від 28.10.2020НЕ ВЕРХОВНИЙ СУД

ПЕРШИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 28 жовтня 2020 року справа №360/254/20 приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15 Перший апеляційний адміністративний суд у складі колегії: головуючого судді Міронової Г.М., суддів: Геращенка І.В., Ястребової Л.В., розглянув в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Рубіжанської міської ради Луганської області на рішення Луганського окружного адміністративного суду від 10 червня 2020 р. (у повному обсязі складено 17 червня 2020 року у м. Сєвєродонецьк) у справі № 360/254/20 (головуючий І інстанції суддя О.В. Захарова) за позовом ОСОБА_1 до Рубіжанської міської ради Луганської області про визнання протиправним та скасування рішення від 13 грудня 2019 року № 102/5, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, ВСТАНОВИВ: Позивач 10.01.2020 року звернувся до суду з позовною заявою до Рубіжанської міської ради, в якій просив визнати протиправним та скасувати рішення Рубіжанської міської ради Луганської області від 13 грудня 2019 року № 102/5 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання»; поновити його на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області з 13 грудня 2019 року; стягнути з Рубіжанської міської ради Луганської області середній заробіток за весь час вимушеного прогулу (т. 1 а.с. 1-5). Рішенням Луганського окружного адміністративного суду від 10 червня 2020 року у справі № 360/254/20 позовні вимоги задоволено. Визнано протиправним та скасовано рішення Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 13 грудня 2019 року № 102/5 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання». Поновлено ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області з 14 грудня 2019 року. Стягнуто з Рубіжанської міської ради Луганської області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 14 грудня 2019 року по 10 червня 2020 року у розмірі 83704,48 грн. (вісімдесят три тисячі сімсот чотири гривні 48 коп.) з відрахуванням установлених законом податків та інших обов`язкових платежів. Допущено до негайного виконання рішення суду в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області. Допущено до негайного виконання рішення суду в частині стягнення з Рубіжанської міської ради Луганської області на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу за один місяць у розмірі 14896,56 грн. (чотирнадцять тисяч вісімсот дев`яносто шість грн.. 56 коп.) з відрахуванням установлених законом податків та інших обов`язкових платежів (т. 2 а.с. 74-85). Не погодившись з таким рішенням суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове судове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог. В обґрунтування доводів апеляційної скарги вказує на те, що розпорядження від 12.12.2019 року № 51 було розміщено на офіційному сайті Рубіжанської міської ради Луганської області 12.12.2019 року та позачергова 102 сесія міської ради відбулась 13.12.2019 року, тобто за один день до зазначеної сесії, що відповідає п. 4 розділу VIII Регламенту та ч. 10 ст. 46 Закону № 280/97-ВР. Щодо правомірності ведення позачергової 102 сесії міської ради депутатом ОСОБА_2 , апелянт зазначає, що після оголошення другого питання порядку денного «Про поновлення на посаді секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» секретарем міської ради ОСОБА_3 було повідомлено присутніх про наявність у нього конфлікту інтересів з цього питання та про те, що він не буде приймати участь у голосуванні цього проекту рішення. Згідно п. 4 резолютивної частини проекту рішення було запропоновано доручити головуючому на засіданні сесії депутату ОСОБА_2 підписати рішення Рубіжанської міської ради Луганської області «Про поновлення на посаді секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання». Щодо ОСОБА_1 , то він був поновлений на посаді секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання, однак з невідомих причин не з`явився на засіданні сесії міської ради 13.12.2019 року. З урахуванням наведеного відповідач вважає вказану сесію законною, а всі рішення прийняті депутатами міської ради підписаними повноважною особою. Апелянт також зазначає, що положення про обов`язковість перерв між прийняттям того чи іншого рішення в якості обов`язкової умови відсутні у Законі України «Про місцеве самоврядування в Україні» та у Регламенті Рубіжанської міської ради. Разом з тим, вказує на те, що перерви під час засідання позачергової 102 сесії були оголошені. Щодо не опублікування попередньо проекту оскаржуваного рішення, то апелянт зазначає, що депутат Гнилицька Т.К. , користуючись своїм невід`ємним правом, правомірно та у встановлений законом спосіб внесла на розгляд сесії розроблений нею проект рішення «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради», який був розглянутий радою в порядку ч. 1 ст. 23 Закону України «Про статус депутатів місцевих рад». Також зауважує, що висновки Верховного Суду від 08.08.2019 року у справі № 500/6108/16-а відрізняються від обставин даної справи. Вказує на порушення норм процесуального права. Позивач в судове засідання не з`явився. Представник позивача надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просив рішення суду першої інстанції залишити без змін та відмовити у задоволенні апеляційної скарги. Представник відповідача до суду не прибув, надав заяву про розгляд справи за його відсутності. За правилами ч. 1 ст. 308 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 ) рішенням Рубіжанської міської виборчої комісії Луганської області від 02 листопада 2015 року № 29 зареєстрований обраним як обраний депутат Рубіжанської міської ради Луганської області, рішенням від 17.12.2015 № 2/6 обраний на посаду секретаря Рубіжанської міської ради (т.1 а.с. 14-15, 76-86). 21 грудня 2015 року ОСОБА_1 прийнято присягу посадової особи місцевого самоврядування (т.1 а.с. 16а). Рішенням Рубіжанської міської виборчої комісії Луганської області від 26 жовтня 2015 року № 26 визнано обраним Рубіжанським міським головою ОСОБА_5 (т.1 а.с. 82). За списком зареєстрованих депутатів Рубіжанської міської ради на чергових виборах депутатів місцевих рад та сільських, селищних міських голів 25 жовтня 2015 року, складеного головою Рубіжанської міської виборчої комісії ОСОБА_6 , загальний склад депутатів Рубіжанської міської ради Луганської області складає 34 депутата (т.1 а.с. 83-86). Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 17 грудня 2015 року № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання» затверджено Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання (т.1 а.с. 87-97). Рішеннями Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 24 лютого 2016 року № 7/1 «Про внесення змін до рішення міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», від 13 липня 2016 року № 12/21 «Про внесення доповнень до рішення міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», від 29 березня 2017 року № 26/1 «Про внесення змін та доповнень до рішення Рубіжанської міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», від 25 вересня 2019 року «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання» внесено зміни до Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання (т.1 а.с. 98-105, 200-219). Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» достроково припинено повноваження секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 , звільнено ОСОБА_1 від займаної посади та виведено його із персонального складу виконавчого комітету Рубіжанської міської ради, затвердженого рішенням Рубіжанської міської ради від 17 грудня 2015 року № 2/13 (т.1 а.с. 198). Позивач звернувся до Луганського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання про визнання протиправним та скасування рішення Рубіжанської міської ради від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання», яким достроково припинено повноваження секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1. Рішенням Луганського окружного адміністративного суду від 12 грудня 2019 року у адміністративній справі № 360/3979/19 позов адвоката Волкова Миколи Миколайовича в інтересах ОСОБА_1 до Рубіжанської міської ради Луганської області про визнання протиправним та скасування рішення від 07 серпня 2019 року № 83/4, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, задоволено повністю. Визнано протиправним та скасовано рішення Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання». Поновлено ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області з 08 серпня 2019 року. Стягнути з Рубіжанської міської ради Луганської області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 08 серпня 2019 року по 12 грудня 2019 року у розмірі 63133,04 грн. з відрахуванням установлених законом податків та інших обов`язкових платежів. Рішення суду в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області допущено до негайного виконання (т.1 а.с. 8-13). Рішенням Рубіжанської міської ради від 06.09.2019 № 94/2 «Про дострокове припинення повноважень міського голови» достроково припинені повноваження міського голови міста Рубіжне ОСОБА_5 , звільнено ОСОБА_5 від займаної посади, виведено його із персонального складу виконавчого комітету Рубіжанської міської ради; доручено секретарю міської ради здійснювати повноваження міського голови з моменту дострокового припинення повноважень ОСОБА_5 і до початку повноважень міського голови, обраного на позачергових виборах відповідно до законодавства України (т.1 а.с. 122). Рішенням Рубіжанської міської ради від 06.09.2019 № 94/5 «Про обрання секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» секретарем Рубіжанської міської ради сьомого скликання обрано ОСОБА_3 (т.1 а.с. 199). 12 грудня 2019 року за вх. № 7228/0116-009 в Рубіжанській міській раді зареєстровано рішення Луганського окружного адміністративного суду (вступна та резолютивна частини) від 12 грудня 2019 року у адміністративній справі № 360/3979/19 (т.1 а.с. 152). 12 грудня 2019 року за вх. № 7199/0167-018 депутати Рубіжанської міської ради сьомого скликання у кількості 13 осіб звернулись з депутатським зверненням від 12 грудня 2019 року до секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_3 з пропозицією скликання 13 грудня 2019 року о 09 год.00 хв. сесії Рубіжанської міської ради сьомого скликання, на розгляд якої винести наступні питання:

1. Про обрання секретаріату сесії;

2. Про обрання головуючого депутата;

3. Про утворення лічильної комісії з питань таємного голосування про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання та затвердження зразка бюлетеня для таємного голосування;

4. Про затвердження результатів таємного голосування з питання секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання;

5. Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання;

6. Про утворення лічильної комісії з питань таємного голосування про обрання секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання та затвердження зразка бюлетеня для таємного голосування;

7. Про затвердження результатів таємного голосування з питання обрання секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання;

8. Про обрання секретаря;

9. Про затвердження результатів таємного голосування з питання секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання (т.1 а.с. 110). До депутатського звернення додані проекти відповідних рішень, зокрема, рішення про поновлення ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання з 08 серпня 2019 року; рішення про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 (т.1 а.с. 111-121). Розглянувши пропозицію, викладену у депутатському зверненні депутатів Рубіжанської міської ради від 12 грудня 2019 року за вх. № 7199/0167-018 стосовно скликання позачергової сесії Рубіжанської міської ради, копію рішення Луганського окружного адміністративного суду від 12 грудня 2019 року у справі № 360/3979/19 секретарем міської ради ОСОБА_7 прийнято розпорядження від 12 грудня 2019 року № 51 «Про скликання позачергової сто другої сесії міської ради», яке оприлюднено на офіційному вебпорталі Рубіжанської міської ради Луганської області 12 грудня 2019 року (т.1 а.с. 106-107). Позачергову сто другу сесію Рубіжанської міської ради згідно вищезазначеного розпорядження скликано 13 грудня 2019 року о 09 год. 00 хв. в малому залі засідань міської ради (3 поверх) та передбачено внесення питань на розгляд почергової сто другої сесії Рубіжанської міської ради, згідно переліку, визначеному у депутатському зверненні від 12 грудня 2019 року за вх. № 7199/0167-018. На засіданні позачергової сто другої сесії Рубіжанської міської ради Луганської області були присутніми 23 депутата, що підтверджено реєстраційним списком депутатів (т.1 а.с. 124). З протоколу засідання 102-ої позачергової сесії Рубіжанської міської ради Луганської області від 13 грудня 2019 року вбачається, що сесію розпочато секретарем Рубіжанської міської ради ОСОБА_3 . При розгляді питання порядку денного про поновлення на посаді секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_1 , Рубіжанською міською радою прийнято рішення про обрання депутата ОСОБА_2 головуючим на засіданні сесії, який продовжив ведення позачергової 102-ої сесії. Під головуванням депутата ОСОБА_2 депутатами Рубіжанської міської ради прийнято рішення «Про поновлення на посаді секретаря Рубіжанської міської ради», яким поновлено ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради. Оглядом протоколу засідання 102-ої сесії Рубіжанської міської ради Луганської області встановлено, що після прийняття рішення про поновлення ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради, головуючим депутатом ОСОБА_2 продовжено сесію, депутати прийняли рішення про утворення лічильної комісії для таємного голосування про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_1 , затвердили зразок бюлетеня для таємного голосування, провели процедуру таємного голосування з питання дострокового припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_1 , затвердили результати таємного голосування з питання дострокового припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_1 , за наслідками прийняли рішення «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання», утворили лічильну комісію для таємного голосування про обрання секретаря Рубіжанської міської ради, затвердили зразок бюлетеня для таємного голосування, провели процедуру таємного голосування з питання обрання секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_3 , затвердили результати таємного голосування, прийняли рішення «Про обрання секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» ОСОБА_3 , який підписав протокол (т.1 а.с. 123-124). Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 13 грудня 2019 року № 102/2 «Про поновлення на посаді секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» поновлено ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання з 08 серпня 2019 року; у зв`язку із поновленням на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання ОСОБА_1 достроково припинено повноваження секретаря ОСОБА_3 ; обрано депутата Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_2 головуючим на засіданні чергової 102 сесії Рубіжанської міської ради сьомого скликання; доручено депутату Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_2 підписати дане рішення (т.1 ас. 136). Відповідно до протоколу засідання постійної комісії міської ради мандатної, з питань депутатської діяльності та етики, гласності та законності від 13 грудня 2019 року за результатами розгляду питання про поновлення секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_1 постійною комісією рекомендовано винести проект рішення «Про поновлення на посаді секретаря міської ради ОСОБА_1 » на засідання сесії міської ради 13 грудня 2019 року (т.1 а.с. 147). В протоколі засідання постійної комісії міської ради мандатної, з питань депутатської діяльності та етики, гласності та законності від 13 грудня 2019 року занотовано: за результатами розгляду питання про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_1 постійною комісією рекомендовано винести проект рішення «Про дострокове припинення повноважень секретаря міської ради ОСОБА_1 та затвердження зразка бюлетеня для таємного голосування» на засідання сесії міської ради 13 грудня 2019 року (т.1 а.с. 149). У відповідності до протоколу засідання постійної комісії міської ради мандатної, з питань депутатської діяльності та етики, гласності та законності від 13 грудня 2019 року за результатами розгляду питання про затвердження результатів таємного голосування з питання дострокового припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_1 постійною комісією рекомендовано винести проект рішення «Про затвердження результатів таємного голосування з питання дострокового припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_1 » на засідання сесії 13 грудня 2019 року (т.1 а.с. 146). Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 13 грудня 2019 року № 102/3 «Про утворення лічильної комісії з питань таємного голосування про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання та затвердження зразка бюлетеня для таємного голосування» обрано склад лічильної комісії з питань таємного голосування про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 ; приписано лічильній комісії Рубіжанської міської ради Луганської області забезпечити виготовлення бюлетенів в кількості 33 (тридцять три) штуки; доручено головуючому на засіданні сесії депутату Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_2 підписати дане рішення (т.1 а.с. 137). Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 13 грудня 2019 року 102/4 «Про затвердження результатів таємного голосування з питання дострокового припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 » затверджено результат таємного голосування з питання дострокового припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_1 , доручено головуючому на засіданні сесії депутату Рубіжанської міської ради сьомого скликання ОСОБА_2 підписати дане рішення (т.1 а.с. 138). Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 13 грудня 2019 року № 102/5 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» достроково припинено повноваження секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області ОСОБА_1 , звільнено ОСОБА_1 від займаної посади відповідно до законодавства України, доручено головуючому на засіданні депутату ОСОБА_2 підписати рішення (т.1 а.с. 139). Рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 13 грудня 2019 року № 102/8 «Про обрання секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» обрано секретарем ОСОБА_3 (т.1 а.с. 142). Позивач не погодився з прийнятим рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 13 грудня 2019 року № 102/5 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання», у зв`язку з чим звернувся до суду за захистом порушених прав. При вирішенні справи суд виходить з наступного. Частиною другою статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. За змістом статті 1 Закону України від 07 червня 2001 року № 2493-III "Про службу в органах місцевого самоврядування" (далі Закон № 2493-III), служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом. Посадами в органах місцевого самоврядування є виборні посади, на які особи обираються на місцевих виборах (абзац 2 статті 3 Закону № 2493-III). Прийняття на службу в органи місцевого самоврядування здійснюється на посаду голови та заступників голови районної, районної у місті, обласної ради, заступника міського голови - секретаря Київської міської ради, секретаря сільської, селищної, міської ради, голови постійної комісії з питань бюджету обласної, Київської та Севастопольської міських рад шляхом обрання відповідною радою (абзац третій частини першої статті 10 Закону № 2493-III). Статтею 1 Закону України від 21 травня 1997 року № 280/97-ВР "Про місцеве самоврядування в Україні" (далі Закон № 280/97-ВР) визначено, що загальний склад ради - кількісний склад депутатів ради, визначений радою відповідно до закону; склад ради - кількість депутатів, обраних до відповідної ради, повноваження яких визнано і не припинено в установленому законом порядку. Частинами першою, другою статті 12 Закону № 280/97-ВР окреслено, що сільський, селищний, міський голова є головною посадовою особою територіальної громади відповідно села (добровільного об`єднання в одну територіальну громаду жителів кількох сіл), селища, міста. Сільський, селищний, міський голова обирається відповідною територіальною громадою на основі загального, рівного, прямого виборчого права шляхом таємного голосування в порядку, визначеному законом, і здійснює свої повноваження на постійній основі. Строк повноважень сільського, селищного, міського голови, обраного на чергових місцевих виборах, визначається Конституцією України. На підставі статті 25 Закону № 280/97-ВР сільські, селищні, міські ради правомочні розглядати і вирішувати питання, віднесені Конституцією України, цим та іншими законами до їх відання. Пунктом 16 частини першої статті 26 Закону № 280/97-ВР встановлено, що виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання: прийняття рішення щодо дострокового припинення повноважень сільського, селищного, міського голови у випадках, передбачених цим Законом. У пункті 4 частини першої статті 26 Закону № 280/97-ВР передбачено, що виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються питання обрання на посаду та звільнення з посади секретаря ради у порядку, передбаченому цим Законом. Згідно з частиною першою статті 50 Закону № 280/97-ВР секретар сільської, селищної, міської ради працює в раді на постійній основі. Секретар ради обирається радою з числа її депутатів на строк повноважень ради за пропозицією відповідного сільського, селищного, міського голови. Пропозиція щодо кандидатури секретаря ради може вноситися на розгляд ради не менш як половиною депутатів від загального складу відповідної ради у разі, якщо: 1) на день проведення першої сесії сільської, селищної, міської ради, обраної на чергових виборах, не завершені вибори відповідно сільського, селищного, міського голови; 2) рада не підтримала кандидатуру на посаду секретаря ради, запропоновану відповідним сільським, селищним, міським головою; 3) протягом тридцяти днів з дня відкриття першої сесії сільської, селищної, міської ради відповідний сільський, селищний, міський голова не вніс кандидатуру на посаду секретаря ради; 4) на наступній черговій сесії після виникнення вакансії секретаря ради у зв`язку з достроковим припиненням його повноважень відповідний сільський, селищний, міський голова не вніс на розгляд ради кандидатуру на посаду секретаря ради; 5) посада секретаря ради стає вакантною під час вакантності посади відповідного сільського, селищного, міського голови у зв`язку з достроковим припиненням його повноважень. У разі якщо рада не підтримала кандидатуру, внесену на її розгляд не менш як половиною депутатів від загального складу відповідної ради згідно з пунктом 2 цієї частини, наступну пропозицію щодо кандидатури секретаря ради вносить відповідний сільський, селищний, міський голова. Частиною п`ятою статті 50 Закону № 280/97-ВР регламентовано, що повноваження секретаря сільської, селищної, міської ради можуть бути достроково припинені за рішенням відповідної ради. З системного аналізу наведених норм Закону № 280/97-ВР слідує, що право органу місцевого самоврядування достроково припиняти повноваження секретаря відповідної ради є виключним дискреційним повноваженням даного органу та не передбачає наявності переліку підстав чи причин для реалізації даного повноваження (зазначену правову позицію висловлено Верховним Судом в постанові від 12 вересня 2019 року у справі № 657/268/15-а). Правову позицію щодо неможливості втручання суду у внутрішню компетенцію органу місцевого самоврядування, якщо такі повноваження ради є дискреційними, і неможливості надання оцінки мотивам ради, з яких вона виходила, при прийнятті рішення, та можливість перевірки таких рішень судом лише на предмет дотримання визначеної законодавством процедури його прийняття висловлено Великою Палатою Верховного Суду в постанові 27 березня 2019 року у справі № 688/3487/16-а (№ К/9901/6979/18). Унормуванням частини другої статті 42 Закону № 280/97-ВР у разі звільнення з посади сільського, селищного, міського голови у зв`язку з достроковим припиненням його повноважень або його смерті, а також у разі неможливості здійснення ним своїх повноважень повноваження сільського, селищного, міського голови здійснює секретар відповідної сільської, селищної, міської ради, крім випадків дострокового припинення повноважень сільського, селищного, міського голови відповідно до Закону України "Про військово-цивільні адміністрації" або Закону України "Про правовий режим воєнного стану". Секретар сільської, селищної, міської ради тимчасово здійснює зазначені повноваження з моменту дострокового припинення повноважень сільського, селищного, міського голови і до моменту початку повноважень сільського, селищного, міського голови, обраного на позачергових виборах відповідно до закону, або до дня відкриття першої сесії відповідної сільської, селищної, міської ради, обраної на чергових місцевих виборах. Сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення), районна, обласна рада проводить свою роботу сесійно відповідно до частини першої статті 46 Закону № 280/97-ВР. Сесія складається з пленарних засідань ради, а також засідань постійних комісій ради. Частиною другою статті 46 Закону № 280/97-ВР визначено, що перша сесія новообраної сільської, селищної, міської ради скликається відповідною територіальною виборчою комісією не пізніш як через два тижні після реєстрації новообраних депутатів ради в кількості, яка забезпечує повноважність складу ради відповідно до статті 45 цього Закону. Згідно частини шостої статті 46 Закону № 280/97-ВР у разі немотивованої відмови сільського, селищного, міського голови (…) або неможливості його скликати сесію ради сесія скликається: сільської, селищної, міської ради - секретарем сільської, селищної, міської ради (…). У цих випадках сесія скликається: 1) якщо сесія не скликається сільським, селищним, міським головою (…) у строки, передбачені цим Законом; 2) якщо сільський, селищний, міський голова (…) без поважних причин не скликав сесію у двотижневий строк після настання умов, передбачених частиною сьомою цієї статті. Частиною сьомою статті 46 Закону № 280/97-ВР встановлено: сесія сільської, селищної, міської, районної у місті ради повинна бути також скликана за пропозицією не менш як однієї третини депутатів від загального складу відповідної ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті ради (…). Як визначено частиною дев`ятою статті 46 Закону № 280/97-ВР у разі якщо посадові особи, зазначені у частинах четвертій та шостій цієї статті, у двотижневий строк не скликають сесію на вимогу суб`єктів, зазначених у частині сьомій цієї статті, або у разі якщо такі посади є вакантними сесія може бути скликана депутатами відповідної ради, які становлять не менш як одну третину складу ради, або постійною комісією ради. На підставі частини десятої статті 46 Закону № 280/97-ВР рішення про скликання сесії ради відповідно до частин четвертої, шостої та восьмої цієї статті доводиться до відома депутатів і населення не пізніш як за 10 днів до сесії, а у виняткових випадках - не пізніш як за день до сесії із зазначенням часу скликання, місця проведення та питань, які передбачається внести на розгляд ради. За змістом частини одинадцятої статті 46 Закону № 280/97-ВР сесію сільської, селищної, міської ради відкриває і веде відповідно сільський, селищний, міський голова, а у випадках, передбачених частиною шостою цієї статті, - секретар ради (…). У випадку, передбаченому частиною восьмою цієї статті, сесію відкриває за дорученням групи депутатів, з ініціативи якої скликана сесія, один з депутатів, що входить до її складу, а веде за рішенням ради - один з депутатів цієї ради. Частиною дванадцятої статті 46 Закону № 280/97-ВР визначено, що сесія ради є повноважною, якщо в її пленарному засіданні бере участь більше половини депутатів від загального складу ради. У частині тринадцятої статті 46 Закону № 280/97-ВР передбачено, що пропозиції щодо питань на розгляд ради можуть вноситися сільським, селищним, міським головою, постійними комісіями, депутатами, виконавчим комітетом ради, головою місцевої державної адміністрації, головою районної, обласної ради, загальними зборами громадян (…). За приписами частини п`ятнадцятої статті 46 Закону № 280/97-ВР порядок проведення першої сесії ради, порядок обрання голови та заступника (заступників) голови районної у місті, районної, обласної ради, секретаря сільської, селищної, міської ради, скликання чергової та позачергової сесії ради, призначення пленарних засідань ради, підготовки і розгляду питань на пленарних засіданнях, прийняття рішень ради про затвердження порядку денного сесії та з інших процедурних питань, а також порядок роботи сесії визначаються регламентом ради з урахуванням вимог Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності". До прийняття регламенту ради чергового скликання застосовується регламент ради, що діяв у попередньому скликанні. На підставі частини шістнадцятої статті 46 Закону № 280/97-ВР протоколи сесій сільської, селищної, міської ради, прийняті нею рішення підписуються особисто сільським, селищним, міським головою (…), у разі їх відсутності - відповідно секретарем сільської, селищної, міської ради (…), а у випадку, передбаченому частинами сьомою та восьмою цієї статті, - депутатом ради, який за дорученням депутатів головував на її засіданні. За унормуванням пунктів 1-4 частини третьої статті 50 Закону № 280/97-ВР секретар сільської, селищної, міської ради: у випадку, передбаченому частиною першою статті 42 цього Закону, здійснює повноваження сільського, селищного, міського голови; скликає сесії ради у випадках, передбачених частиною шостою статті 46 цього Закону; повідомляє депутатам і доводить до відома населення інформацію про час і місце проведення сесії ради, питання, які передбачається внести на розгляд ради; веде засідання ради та підписує її рішення у випадках, передбачених частиною шостою статті 46 цього Закону; організує підготовку сесій ради, питань, що вносяться на розгляд ради, забезпечує оприлюднення проектів рішень ради відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації та інших законів". За визначенням частин першої, другої статті 59 Закону № 280/97-ВР рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень. Рішення ради приймається на її пленарному засіданні після обговорення більшістю депутатів від загального складу ради, крім випадків, передбачених цим Законом. При встановленні результатів голосування до загального складу сільської, селищної, міської ради включається сільський, селищний, міський голова, якщо він бере участь у пленарному засіданні ради, і враховується його голос. Рішення ради приймаються відкритим поіменним голосуванням, окрім випадків, передбачених пунктами 4 і 16 статті 26, пунктами 1, 29 і 31 статті 43 та статтями 55, 56 цього Закону, в яких рішення приймаються таємним голосуванням. Результати поіменного голосування підлягають обов`язковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України "Про доступ до публічної інформації". На офіційному веб-сайті ради розміщуються в день голосування і зберігаються протягом необмеженого строку всі результати поіменних голосувань. Результати поіменного голосування є невід`ємною частиною протоколу сесії ради (частина третя статті 59 Закону № 280/97-ВР). Акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування підлягають обов`язковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України «Про доступ до публічної інформації». Проекти актів органів місцевого самоврядування оприлюднюються в порядку, передбаченому Законом України «Про доступ до публічної інформації», крім випадків виникнення надзвичайних ситуацій та інших невідкладних випадків, передбачених законом, коли такі проекти актів оприлюднюються негайно після їх підготовки (абзац перший частини одинадцятої статті 59 Закону № 280/97-ВР). Абзац перший частини третьої статті 15 Закону України від 13 січня 2011 року № 2939-VI «Про доступ до публічної інформації» передбачає, що проекти нормативно-правових актів, рішень органів місцевого самоврядування, розроблені відповідними розпорядниками, оприлюднюються ними не пізніш як за 20 робочих днів до дати їх розгляду з метою прийняття. Розділом VII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання, затвердженого рішенням Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 17 грудня 2015 року № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», з урахуванням змін та доповнень, внесених до нього згідно з рішеннями Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 24 лютого 2016 року № 7/1 «Про внесення змін до рішення міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», від 13 липня 2016 року № 12/21 «Про внесення доповнень до рішення міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», від 29 березня 2017 року № 26/1 «Про внесення змін та доповнень до рішення Рубіжанської міської ради від 17.12.2015 № 2/1 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання», від 25 вересня 2019 року № 96/12 «Про Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання» (далі - Регламент Рубіжанської міської ради сьомого скликання), який діяв на час виникнення спірних правовідносин, передбачений порядок обрання секретаря міської ради (т.1 а.с. 200-219). Відповідно до пункту 4 розділу VII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання повноваження секретаря ради можуть бути достроково припинені за рішенням відповідної ради шляхом таємного голосування. Пунктом 5 розділу VII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання закріплено, що пропозиції про дострокове припинення повноважень секретаря ради вноситься: а) міським головою; б) не менш як третиною депутатів від загального складу ради. Проект рішення ради про дострокове припинення повноважень секретаря готує ініціатор подання, який і виступає з доповіддю. Секретар ради має право на гарантований виступ при обговоренні подання про його дострокове припинення повноважень. Голосування про дострокове припинення повноважень секретаря здійснюється таємним голосуванням. Рішення ради про дострокове припинення повноважень секретаря повинно містити обґрунтовані відомості про причини припинення. Якщо рішення про дострокове припинення повноважень секретаря ради не прийнято, наступного разу подання про дострокове припинення повноважень може вноситися на голосування не раніше наступної сесії (підпункти 5.1-5.5 пункту 5 розділу VII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання). Розділом VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання визначений порядок скликання чергової і позачергової сесії ради. Так, пунктом 1 розділу VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання передбачено, що чергову сесію міської ради (крім першої) скликає міський голова в міру необхідності, але не рідше одного разу на квартал, а з питань відведення земельних ділянок не рідше одного разу на місяць. Як правило, сесія скликається в останню середу місяця о 15-00 годин. В інших випадках сесія (позачергова сесія) може бути скликана за обставин і в спосіб, викладені в частинах 6, 7, 8 статті 46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» (пункт 2 розділу VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання). Згідно з пунктом 4 розділу VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання рішення про скликання пленарного засідання сесії ради міським головою або секретарем міської ради оформляються у вигляді розпорядження. Розпорядження міського голови про скликання чергової сесії доводиться до відома депутатів і населення міста не пізніше, ніж за 10 днів до початку пленарного засідання, із зазначенням часу скликання, місця проведення та переліку питань, які передбачається внести на розгляд ради, а у виняткових випадках не пізніше, як за день до проведення сесії ради, шляхом публікації в міських друкованих ЗМІ або на офіційному сайті Рубіжанської міської ради (http://www.rubizhne.lg.ua). Для вирішення нагальних питань можуть скликатися позачергові сесії, які скликаються міським головою за власною ініціативою або за пропозицією постійної комісії ради, виконавчого комітету ради, а також однієї третини депутатів від загального складу ради. Пропозиції про скликання позачергової сесії міської ради подаються в письмовій формі на ім`я міського голови, з переліком питань, які пропонується обговорити, і обґрунтуванням необхідності її скликання, а також з проектами відповідних рішень (пункти 6, 7 розділу VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання). Пунктом 8 розділу VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання передбачено, що у разі скликання пленарного засідання ради в порядку, передбаченому пунктом 2 цього розділу Регламенту, група депутатів у кількості не менш як одна третина від загального складу ради письмово оформляє своє рішення, яке підписує кожен з цього числа депутатів. Рішення про скликання пленарного засідання позачергової сесії доводиться до депутатів в порядку і строки, передбачені в цьому Регламенті. З матеріалів справи вбачається, що вступну та резолютивну частини рішення Луганського окружного адміністративного суду від 12 грудня 2019 року у справі № 360/3979/19 за позовом адвоката Волкова Миколи Миколайовича в інтересах ОСОБА_1 до Рубіжанської міської ради Луганської області про визнання протиправним та скасування рішення від 07 серпня 2019 № 83/4, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу було отримано Рубіжанською міською радою 12 грудня 2019 року. 12 грудня 2019 року за вх. № 7199/0167-018 депутати Рубіжанської міської ради сьомого скликання у кількості 13 осіб звернулись з депутатським зверненням від 12 грудня 2019 року до секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_3 з пропозицією скликання 13 грудня 2019 року о 09 год.00 хв. сесії Рубіжанської міської ради сьомого скликання, на розгляд якої серед іншого винести питання:

5. Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання;

8. Про обрання секретаря; 9.Про затвердження результатів таємного голосування з питання секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання (т.1 а.с. 110). 12 грудня 2019 року за № 51 секретарем ради ОСОБА_3 винесено розпорядження «Про скликання позачергової сто другої сесії міської ради», проведення якої скликано на 13 грудня 2019 року о 09 год.00 хв. (т.1 а.с. 17). Розпорядження «Про скликання позачергової сто другої сесії міської ради» від 12 грудня 2019 року № 51 розміщено на сайті Рубіжанської міської ради 12 грудня 2020 року. Разом з тим, суд зазначає, що розміщенню 12 грудня 2019 року на сайті Рубіжанської міської ради розпорядження «Про скликання позачергової сто другої сесії міської ради» від 12 грудня 2019 року №51 передували здійснення наступних дій: судовий розгляд справи, за наслідками якого було постановлене вищевказане судове рішення, отримання відповідачем вступної та резолютивної частини судового рішення після його проголошення у судовому засіданні та його реєстрація у Рубіжанській міській раді, підготовка депутатського звернення від 12 грудня 2019 року за вх.7199/0167-018 та проектів рішень, реєстрація та розгляд секретарем ОСОБА_3 депутатського звернення, узгодження проектів, тощо. За ч. 10 ст. 46 Закону України рішення про скликання сесії ради відповідно до частин четвертої, шостої та восьмої цієї статті доводиться до відома депутатів і населення не пізніш як за 10 днів до сесії, а у виняткових випадках - не пізніш як за день до сесії із зазначенням часу скликання, місця проведення та питань, які передбачається внести на розгляд ради. Частиною 1 ст. 252 Цивільного кодексу України визначено, що строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами. У відповідності до ч. 8 ст. 120 КАС України останній день строку триває до двадцять четвертої години, але якщо в цей строк слід було вчинити процесуальну дію в суді, де робочий час закінчується раніше, строк закінчується в момент закінчення цього часу. Таким чином, враховуючи, що строк визначення днями триває до двадцять четвертої години останнього дня, тому рішення про скликання сесії ради у виняткових випадках доводиться до відома депутатів і населення не пізніш як за день до сесії, тобто не пізніше як за двадцять чотири години. Вищевказані дії потребують певного часу, що свідчить про те, що розпорядження міського голови від 12.12.2019 № 51 «Про скликання позачергової сто другої сесії міської ради» в порушення вимог частити 10 статті 46 Закону № 280/97-ВР та пункту 4 розділу VIII Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання, оприлюднено менше ніж за один день до позачергової сесії, призначеної на 09 год.00 хв. 13 грудня. Суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що зазначене порушення з боку Рубіжанської міської ради обмежує інформування громадськості та всіх інших зацікавлених осіб, в тому числі і позивача щодо завчасного повідомлення про скликання позачергової сесії міської ради. Порядок роботи сесії врегульований розділом IX Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання. З системного аналізу Закону № 280/97-ВР, Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання та зібраних у справі доказів вбачається, що станом на 12 грудня 2019 року секретар Рубіжанської міської ради Бусєнков А.А., на якого також були покладені обов`язки голови міської ради, мав право скликати сто другу (позачергову) сесію та вносити до порядку денного перелічені в розпорядженні «Про скликання позачергової сто другої сесії міської ради» від 12 грудня 2019 року № 51 питання. Визначення невідкладності того чи іншого питання, які виносяться на розгляд сесії, є дискреційними повноваженнями будь-якої міської ради, яка в залежності від ситуації, що склалась в територіальній громаді, вживає певні заходи для невідкладного його розгляду та прийняття з цього приводу рішення. З протоколу засідання 102-ої позачергової сесії Рубіжанської міської ради від 13.12.2019 слідує, що секретарем Рубіжанської міської ради ОСОБА_3 була розпочата сесія, яку продовжив обраний головуючим на засіданні сесії депутат ОСОБА_2 . Разом з тим, виконавши в добровільному порядку рішення Луганського окружного адміністративного суду від 12.12.2019 у справі № 360/3979/19 та прийнявши рішення про поновлення ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради, головуючий депутат ОСОБА_2 втратив повноваження ведення в подальшому сто другої (позачергової) сесії. Жодних належних, допустимих та достовірних доказів, які б підтвердили правомірність подальшого ведення сесії депутатом Рубіжанської міської ради ОСОБА_2 під час розгляду питань про дострокове припинення повноважень секретаря ОСОБА_1 , відповідач суду не надав. В матеріалах справи відсутні докази того, що Рубіжанська міська рада з`ясовувала підстави, з яких відсутній на засіданні 102 (позачергової) сесії 13.12.2019 року ОСОБА_1 . Проведення депутатом ОСОБА_2 позачергової сесії міської ради за відсутності передбачених законом підстав свідчить про незаконність подальшої сесії міської ради, внаслідок чого прийняті на засіданні рішення підписані неповноважною особою та є незаконними. Крім того, з протоколу засідання позачергової сто другої сесії вбачається, що головуючим на сесії депутатом ОСОБА_2 після прийняття рішення Рубіжанською міською радою «Про поновлення на посаді секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_1 » продовжено сесію та відразу перейдено до питання утворення лічильної комісії з питання таємного голосування про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради ОСОБА_1 . Відсутність перерв між розглядом вказаних питань щодо поновлення позивача на посаді та дострокового припинення його повноважень, свідчить про те, що Рубіжанської міською радою не було вчинено жодних спроб з`ясувати, з яких саме підстав відсутній ОСОБА_1 на засіданні сто другої (позачергової) сесії. Доводи апелянта стосовно того, що перерви проводились між розглядом вказаних питань щодо поновлення позивача на посаді та дострокового припинення його повноважень спростовується протоколом 102-ї сесії міської ради (т. 1 а.с. 123). Таким чином, позивач був обмежений у праві гарантованого виступу при обговоренні питання про його дострокове припинення повноважень, що є порушенням пункту 5.2 Регламенту Рубіжанської міської ради сьомого скликання. Також в порушення вимог абзацу першого частини одинадцятої статті 59 Закону № 280/97-ВР та абзацу першого частини третьої статті 15 Закону України від 13 січня 2011 року № 2939-VI «Про доступ до публічної інформації» проект рішення Рубіжанської міської ради Луганської області від 07 серпня 2019 року № 83/4 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» не оприлюднено за 20 робочих днів, що також свідчить про порушення з боку відповідача процедури підготовки питань до розгляду на сесію. В постанові від 08 серпня 2019 року у справі № 500/6108/16-а про оскарження рішення сільської ради про дострокове припинення повноважень секретаря сільської ради Верховний Суд висловив позицію, що всупереч вимогам частини третьої статті 15 Закону України «Про доступ до публічної інформації» проект оспорюваного рішення «Про дострокове припинення повноважень секретаря Матроської сільської ради» не був оприлюднений за 20 днів, більш того, саме питання внесено в порядок денний та проект цього рішення, яке було прийняте 19 жовтня 2016 року, внесено депутатом безпосередньо при проведенні засідання 19 сесії VII скликання Матроської сільської ради Ізмаїльського району Одеської області. Таким чином, доводи апелянта стосовно того, що висновки Верховного Суду від 08.08.2019 року у справі № 500/6108/16-а відрізняються від обставин даної справи є безпідставними з правової точки зору. З огляду на викладене, твердження апелянта, що Рубіжанська міська рада Луганської області не порушувала приписи статті 15 Закону України «Про доступ до публічної інформації» визнаються судом необґрунтованими. Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що рішення Рубіжанської міської ради Луганської області сьомого скликання від 13 грудня 2020 року № 102/5 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання» є протиправним та підлягає скасуванню. Відповідно до частини першої статті 235 Кодексу законів про працю України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв`язку з повідомленням про порушення вимог Закону України «Про запобігання корупції» іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. При винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року, не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу (частина друга статті 235 Кодексу законів про працю України). Таким чином, належним способом захисту порушених прав позивача є поновлення його на посаді зі сплатою середнього заробітку за час вимушеного прогулу. Згідно з частинами першою та п`ятою статті 241-1 Кодексу законів про працю України строки виникнення і припинення трудових прав та обов`язків обчислюються роками, місяцями, тижнями і днями. Коли строки визначаються днями, то їх обчислюють з дня, наступного після того дня, з якого починається строк. За змістом пункту 2.27 Інструкції про порядок ведення трудових книжок працівників, затвердженої наказом Міністерства праці України, Міністерства юстиції України, Міністерства соціального захисту населення України від 29 липня 1993 року № 58 та зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 17 серпня 1993 року за № 110, днем звільнення вважається останній день роботи. З вищезазначеного вбачається, що день звільнення працівника вважається його останнім робочим днем. Отже, оскільки з посади секретаря міської ради відповідно до Закону № 280/97-ВР позивач звільнений в день прийняття Рубіжанською міською радою Луганської області сьомого скликання рішення від 13 грудня 2019 року № 102/5 «Про дострокове припинення повноважень секретаря Рубіжанської міської ради сьомого скликання», тобто 13 грудня 2019 року, який є останнім робочим днем, поновити ОСОБА_1 на посаді секретаря Рубіжанської міської ради Луганської області необхідно з наступного дня після звільнення - 14 грудня 2019 року. Вирішуючи питання щодо стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та періоду його стягнення, суд виходить з такого. Вимушеним прогулом є час, протягом якого працівник з вини власника або уповноваженого ним органу був позбавлений можливості працювати (постанова Верховного Суду України від 09 грудня 2015 року у справі № 6-2123цс15). За пунктом 32 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 06 листопада 1992 року № 9 "Про практику розгляду судами трудових спорів" у випадках стягнення на користь працівника середнього заробітку за час вимушеного прогулу в зв`язку з незаконним звільненням або переведенням, відстороненням від роботи невиконанням рішення про поновлення на роботі, затримкою видачі трудової книжки або розрахунку він визначається за загальними правилами обчислення середнього заробітку, виходячи з заробітку за останні два календарні місяці роботи. При цьому враховуються положення Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року № 100 (далі - Порядок № 100). Відповідно до пункту 2 Порядку № 100 обчислення середньої заробітної плати для оплати часу щорічної відпустки, додаткових відпусток у зв`язку з навчанням, творчої відпустки, додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, або для виплати компенсації за невикористані відпустки провадиться виходячи з виплат за останні 12 календарних місяців роботи, що передують місяцю надання відпустки або виплати компенсації за невикористані відпустки. У всіх інших випадках збереження середньої заробітної плати середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата. Працівникам, які пропрацювали на підприємстві, в установі, організації менше двох календарних місяців, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за фактично відпрацьований час. Якщо протягом останніх двох календарних місяців працівник не працював, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за попередні два місяці роботи. Якщо і протягом цих місяців працівник не відпрацював жодного робочого дня, середня заробітна плата обчислюється відповідно до останнього абзацу пункту 4 цього Порядку. Абзацами першим, третім пункту 3 Порядку № 100 врегульовано, що при обчисленні середньої заробітної плати у всіх випадках її збереження включаються: основна заробітна плата; доплати і надбавки (за надурочну роботу та роботу в нічний час; суміщення професій і посад; розширення зон обслуговування або виконання підвищених обсягів робіт робітниками-почасовиками; високі досягнення в праці (високу професійну майстерність); умови праці; інтенсивність праці; керівництво бригадою, вислугу років та інші); виробничі премії та премії за економію конкретних видів палива, електроенергії і теплової енергії; винагорода за підсумками річної роботи та вислугу років тощо. Премії включаються в заробіток того місяця, на який вони припадають згідно з розрахунковою відомістю на заробітну плату. Премії, які виплачуються за квартал і більш тривалий проміжок часу, при обчисленні середньої заробітної плати за останні два календарні місяці, включаються в заробіток в частині, що відповідає кількості місяців у розрахунковому періоді. У разі коли число робочих днів у розрахунковому періоді відпрацьовано не повністю, премії, винагороди та інші заохочувальні виплати під час обчислення середньої заробітної плати за останні два календарні місяці враховуються пропорційно часу, відпрацьованому в розрахунковому періоді. Усі виплати включаються в розрахунок середньої заробітної плати у тому розмірі, в якому вони нараховані, без виключення сум відрахування на податки, стягнення аліментів тощо, за винятком відрахувань із заробітної плати осіб, засуджених за вироком суду до виправних робіт без позбавлення волі. Нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період (абзац перший пункту 8 Порядку № 100). З системного аналізу вищенаведених норм Порядку № 100 слідує, що згідно з чинним законодавством нарахування середньої заробітної плати за весь час вимушеного прогулу проводиться шляхом множення середньоденної заробітної плати на число робочих днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують звільненню, та визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом цих двох місяців робочі дні на число робочих днів за цей період. З огляду на викладене, доводи представника позивача про необхідність застосування при обрахуванні середньої заробітної плати за довідкою про заробітну плату за січень, лютий 2019 року є необґрунтованими. Останніми 2 календарними місяцями роботи позивача, що передували звільненню, є червень і липень 2019 року, оскільки перше звільнення позивача відбулось у серпні 2019 року. Довідка відділу бухгалтерського обліку виконавчого комітету Рубіжанської міської ради Луганської області без дати та номеру містить інформацію, що ОСОБА_1 у червні 2019 року фактично відпрацював 5 робочих днів, у липні 2019 року - 7 робочих днів. Сума нарахованої заробітної плати за 5 робочих днів у червні 2019 року складає 3975,28 грн., сума нарахованої заробітної плати за 7 робочих днів у липні 2019 року складає 4537,07 грн.(т.1 а.с. 157). Розмір заробітної плати за останні 2 календарні місяці роботи, що передують звільненню, за червень і липень 2019 року становить 8512,35 грн. (3975,28 грн. + 4537,07 грн. = 8512,35 грн.). Середньоденна заробітна плата становить 709,36 грн. (8512,35 грн. : 12 робочих днів у червні і липні 2019 року). Вимушений прогул позивача слід обраховувати з 14 грудня 2019 року по день ухвалення судового рішення - 10 червня 2020 року. У періоді вимушеного прогулу з 14 грудня 2019 року по 10 червня 2020 року було 118 робочих днів (у грудні 2019 року - 9 робочих днів (4 вихідних дня, 25, 29, 30, 31 святкові дні), у січні 2020 року - 21 робочий день з урахуванням перенесення робочого дня на вихідний 11 січня 2020 року (7 вихідних днів, 1, 6, 7 святкові дні), у лютому 2020 року - 20 робочих днів, у березні 2020 року - 21 робочий день (8 березня святковий день), у квітні 2020 року - 21 робочих днів (20 квітня святковий день), у травні 2020 року - 19 робочих днів (1 та 11 червня святкові дні), у червні 2020 року - 7 робочих днів (8 червня святковий день). Таким чином, середня заробітна плата за весь час вимушеного прогулу за період з 14 грудня 2019 року по 10 червня 2020 року складає 85832,56 грн. (118 робочих днів х 709,36 грн. (середньоденна заробітна плата) = 83704,48 грн.). Згідно з пунктом 6 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 грудня 1999 року № 13 «Про практику застосування судами законодавства про оплату праці» задовольняючи вимоги про оплату праці, суд має навести в рішенні розрахунки, з яких він виходив при визначення сум, що підлягають стягненню. Оскільки справляння і сплата податку з доходів громадян є обов`язком роботодавця та працівника, суд визначає зазначену суму без утримання цього податку й інших обов`язкових платежів, про що зазначає в резолютивній частині рішення. Правилами пункту 171.1 статті 171 Податкового кодексу України окреслено, що особою, відповідальною за нарахування, утримання та сплату (перерахування) до бюджету податку з доходів у вигляді заробітної плати, є роботодавець, який виплачує такі доходи на користь платника податку. Податковий агент, який нараховує (виплачує, надає) оподатковуваний дохід на користь платника податку, зобов`язаний утримувати податок із суми такого доходу за його рахунок, використовуючи ставку податку, визначену в статті 167 цього Кодексу (підпункт 168.1.1 пункту 168.1 статті 168 Податкового кодексу України). Таким чином, Рубіжанська міська рада Луганської області як податковий агент відповідно до норм Податкового Кодексу України та як страхувальник відповідно до Закону України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування» зобов`язана виплатити позивачеві середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 14 грудня 2019 року по 10 червня 2020 року в сумі 83704,48 грн., утримавши з нього при виплаті законодавчо встановлені податки та збори. За змістом пунктів 2, 3 частини першої статті 371 КАС України негайно виконуються рішення суду про присудження виплати заробітної плати, іншого грошового утримання у відносинах публічної служби - у межах суми стягнення за один місяць та поновлення на посаді у відносинах публічної служби. Таким чином, рішення суду в частині поновлення позивача на посаді та виплати йому середнього заробітку за час вимушеного прогулу за один місяць у розмірі 14896,56 грн. (21 робочий день у січні 2020 року х 709,36 грн. (середньоденна заробітна плата) = 14896,56 грн.) підлягають негайному виконанню. Частиною 1 статі 77 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. І відповідачем не доведено, що, приймаючи спірне рішення, він діяв правомірно. За практикою Європейського суду з прав людини пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги, між іншим, різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи (див. «Руїз Торія проти Іспанії» (Ruiz Toriya v. Spaine), рішення від 09.12.1994, Серія A, № 303-A, параграф 29). Водночас, відповідь суду повинна бути достатньо детальною для відповіді на основні (суттєві) аргументи сторін. З урахуванням вищевикладеного, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи та судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, тому підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду не вбачається. Керуючись ст. ст. 205, 308, 311, 313, 315, 316, 321, 322, 325, 328 КАС України, суд,

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу Рубіжанської міської ради Луганської області на рішення Луганського окружного адміністративного суду від 10 червня 2020 р. - залишити без задоволення. Рішення Луганського окружного адміністративного суду від 10 червня 2020 р. у справі № 360/254/20 - залишити без змін. Постанова суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку встановленому ст.328 Кодексу адміністративного судочинства України до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення. Повне судове рішення складено 28 жовтня 2020 року. Головуючий суддя Г.М. Міронова Судді І.В. Геращенко Л.В. Ястребова

релевантний фрагмент

Посилання у тексті:

· понад 3 посилання поспіль згортаються у «+N»

Постанова Перший апеляційний адміністративний суд № 360/254/20

Дізнатися більше

Дізнатися більше

Дізнатися більше