Постанова Другий апеляційний адміністративний суд № 480/6957/20

ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 18 жовтня 2020 р.Справа № 480/6957/20 Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії: Головуючого судді: Русанової В.Б., Суддів: Жигилія С.П. , Перцової Т.С. , за участю секретаря судового засідання Ващук Ю.О. розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою кандидата на посаду сільського голови Чернеччинської сільської ради Охтирського району Сумської області ОСОБА_1 на рішення Сумського окружного адміністративного суду від 15.10.2020 року, (головуючий суддя І інстанції: Л.М. Опімах) по справі № 480/6957/20 за позовом ОСОБА_1 до Чернеччинська сільська територіальна виборча комісія Охтирського району Сумської області про скасування постанов, визнання дій та бездіяльності незаконними, зобов`язання вчинити дії, , ВСТАНОВИВ: ОСОБА_1 (далі - позивач) звернулася до суду з позовом, в якому просила: - скасувати постанови Чернеччинської сільської територіальної виборчої комісії Охтирського району Сумської області від 09.10.2020 № 35 та № 36 як незаконні; - визнати незаконною бездіяльність Чернеччинської сільської територіальної виборчої комісії, що полягає у не оприлюдненні постанови № 35 від 09.10.2020; - зобов`язати Чернеччинську сільську територіальну виборчу комісію Охтирського району Сумської області: провести жеребкування членів ДВК у відповідності до вимог діючого виборчого законодавства України, оприлюднити постанову № 35 від 09.10.2020; - визнати бездіяльність Чернеччинської сільської територіальної виборчої комісії Охтирського району Сумської області такою, що порушує положення Виборчого кодексу України під час проведення місцевих виборів 25.10.2020; - визнати дії Чернеччинської сільської територіальної виборчої комісії Охтирського району Сумської області такими, що порушують положення Виборчого кодексу України під час проведення місцевих виборів 25.10.2020. Рішенням Сумського окружного адміністративного суду від 15.10.2020 відмовлено у задоволенні позову. Позивач, не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, неповне з`ясування обставин справи, невідповідність висновків суду обставинам справи, подала апеляційну скаргу, в якій просила його скасувати та прийняти нове, яким задовольнити позов. В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначає, що судом першої інстанції не повно встановлено обставини, не з`ясовано в якому порядку та за якими критеріями відповідач визначав голову ДВК, заступників та секретаря ДВК, який надавав перевагу тим чи іншим кандидатурам, адже жеребкування передбачає вирішення цього питання; відповідачем не було надано, а судом не встановлено кількість поданих осіб для включення їх до дільничних виборчих комісій, не враховано, що особисто нею подано подання, в якому особи не заперечували виконувати повноваження голови, заступників та секретаря ДВК, засідання щодо розгляду подання позивача проведено без її повідомлення, не враховано, що свідком цих подій є ОСОБА_2 , яку просить допитати в суді апеляційної інстанції. Також зазначає, що станом на 14.10.2020 постанова № 35 від 09.10.2020 не оприлюднена. Врахування судом, в якості доказу оприлюднення постанови, фотокартки, долученої до відзиву, вважає безпідставними, оскільки відзив з додатками не направлявся позивачу, а фотокартка не містить дати фіксації. Відповідачем надано відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що рішення суду першої інстанції є законним та обґрунтованим, постанови виборчої комісії прийняті в межах повноважень та у спосіб, встановлений законодавством. Жеребкування не проводилося, оскільки кількість вакантних місць була більшою ніж кількість подань, постанови № 35 та № 36 своєчасно, протягом 11 годин з дня їх прийняття, були оприлюднені шляхом розміщення на дошці оголошень. В судове засідання сторони не прибули, про день, час та місце судового засідання повідомлені своєчасно та належним чином, клопотань про відкладення розгляду справи до Другого апеляційного адміністративного суду не надходило. Відповідно до положень ч. 3 ст. 268 КАС України у справах, визначених статтями 273-277, 280-283, 285-289 цього Кодексу, неприбуття у судове засідання учасника справи, повідомленого відповідно до положень цієї статті, не перешкоджає розгляду справи у судах першої та апеляційної інстанції. Колегія суддів визнала можливим проводити апеляційний розгляд справи за відсутності сторін, без здійснення фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу у відповідності до ч. 4 ст. 229 Кодексу адміністративного судочинства України. В апеляційній скарзі позивачем заявлено клопотання про виклик до апеляційного суду в якості свідка ОСОБА_2 .. Колегія суддів, вважає, що клопотання задоволенню не підлягає задоволенню, оскільки відповідно до ч.3 ст.92, ч.4 ст.208 КАС України в заяві про виклик свідка, поданій до суду першої інстанції, не викладені обставини, які він може підтвердити, а до суду апеляційної інстанції не надано доказів неможливості подання такої заяви до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від позивача. Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши рішення суду першої інстанції, доводи апеляційної скарги, відзиву на неї, дослідивши докази по справі, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав. Постановою Верховної Ради України від 15.07.2020 № 795-ІХ Про призначення чергових місцевих виборів у 2020 роціпризначено чергові вибори депутатів місцевих рад та сільських селищних та міських голів (крім визначених у п.2 та 3 цієї постанови) на неділю 25 жовтня 2020 р. (п. 1 Постанови № 795-ІХ). Постановою № 795-ІХ Центральною виборчою комісією прийнято Постанову від 08.08.2020 № 160 Про перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 р. Відповідно до п. 1 Постанови № 160 призначено на неділю 25 жовтня 2020 р. перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів за переліками згідно додатків 1-24. Судом встановлено, що позивач ОСОБА_1 зареєстрована кандидатом на посаду Чернеччинського сільського голови Охтирського району Сумської області, що підтверджується посвідченням № 62 від 30.09.2020 (а.с.3). 09.10.2020 Чернеччинською сільською територіальною виборчою комісією Охтирського району Сумської області прийнято постанови Про встановлення кількісного складу дільничних виборчих комісій для забезпечення належної підготовки та проведення Перших виборів депутатів Чернеччинської сільської ради та Чернеччинського сільського голови 25 жовтня 2020 року № 35 та Про утворення дільничних виборчих комісій на Перших виборах депутатів Чернеччинської сільської ради та Чернеччинського сільського голови 25 жовтня 2020 року № 36 (а.с.15-16). Позивач, вважаючи, що постанови виборчої комісії є протиправними, оскільки під час прийняття постанови № 36 не проводилося жеребкування та на засіданні була присутня стороння особа, а постанова № 35 відповідачем не оприлюднена, звернулася до суду з цим позовом. Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з відсутністю підстав для проведення жеребкування, оскільки кількість внесених кандидатур, які запропоновані до складу дільничної виборчої комісії була меншою, ніж кількість вакантних місць, відповідачем також надано докази оприлюднення спірних постанов шляхом розміщення на дошці оголошень. З цих підстав суд першої інстанції дійшов висновку, що відповідачем у спірних правовідносинах правомірно прийняті рішення та не було допущено протиправної бездіяльності, отже права позивача відповідачем не порушено, тому підстави для задоволення позовних вимог відсутні. Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, з таких підстав. Відповідно до ч.2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Порядок утворення дільничної виборчої комісії регламентовано ст.204 Виборчого кодексу України (далі ВК України), а також постановою Центральної виборчої комісії № 114 від 25.06.2020 « Про Порядок проведення жеребкування щодо включення кандидатур до складу дільничних виборчих комісій з місцевих виборів». (далі Порядок № 114) Дільнична виборча комісія утворюється відповідною міською чи районною у місті, сільською, селищною виборчою комісією не пізніш як за п`ятнадцять днів до дня виборів у складі голови, заступника голови, секретаря та інших членів комісії.(ч.1 ст.204 ВК України) Право подання кандидатур до складу дільничних виборчих комісій мають: 1) місцеві організації політичних партій, про утворення депутатських фракцій яких оголошено на першій черговій сесії Верховної Ради України поточного скликання; 2) місцева організація політичної партії, яка уклала угоду про політичну співпрацю на відповідних місцевих виборах з депутатською групою, про утворення якої оголошено на сесії Верховної Ради України не пізніше 1 січня року, в якому відбуваються вибори. 3) місцеві організації політичних партій, від яких зареєстровано кандидатів у депутати Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, районних у місті рад, а також міських, сільських, селищних (територіальних громад з кількістю виборців 10 тисяч і більше) рад; 4) кандидати у депутати сільських, селищних, міських (територіальних громад з кількістю виборців до 10 тисяч) рад; 5) кандидати на посаду сільського, селищного, міського голови. При утворенні дільничної виборчої комісії відповідна територіальна виборча комісія визначає осіб, які підлягають включенню до складу відповідної дільничної виборчої комісії, з числа кандидатур, поданих суб`єктами подання, визначеними пунктами 3 - 5 цієї частини, за результатами жеребкування, що проводиться у порядку, встановленому Центральною виборчою комісією, не пізніш як на восьмий день після закінчення строку внесення подань щодо кандидатур до складу такої комісії. Щодо кандидатур, поданих суб`єктами подання, зазначеними у пункті 1 цієї частини, жеребкування не проводиться. Кандидатури від таких суб`єктів подання включаються до складу кожної дільничної виборчої комісії (не більше двох осіб до складу кожної дільничної виборчої комісії) за умови наявності відповідних подань та їх відповідності встановленим цим Кодексом вимогам. Щодо кандидатур, поданих суб`єктами подання, зазначеними у пункті 2 цієї частини, жеребкування не проводиться. Кандидатури від таких суб`єктів подання включаються до складу кожної дільничної виборчої комісії (не більше однієї особи до складу кожної дільничної виборчої комісії) за умови наявності відповідних подань та їх відповідності встановленим цим Кодексом вимогам. У разі якщо до складу дільничної виборчої комісії одночасно внесено подання щодо кандидатур від двох і більше місцевих організацій однієї політичної партії, то до складу такої комісії підлягає включенню кандидатура від місцевої організації політичної партії вищого щодо інших організацій партії рівня. Кандидатури, внесені до складу дільничної виборчої комісії, можуть бути відхилені лише з підстав їх невідповідності вимогам, передбаченим статтею 34 цього Кодексу, порушення вимог цієї частини та частини четвертої цієї статті шляхом прийняття відповідного рішення територіальною виборчою комісією або в результаті застосування механізму жеребкування, передбаченого цією частиною. Рішення про відхилення кандидатур за результатами жеребкування не приймається. Відповідно до Порядку ЦВК № 114 жеребкування проводиться на засіданні територіальної виборчої комісії, яка утворює склад відповідних дільничних виборчих комісій, не пізніш як на восьмий день після закінчення строку внесення подань щодо кандидатур до складу дільничних виборчих комісій (п. 9 Порядку №114). Жеребкування не проводиться в разі, якщо кількість внесених кандидатур, які запропоновані до складу дільничної виборчої комісії, відповідають вимогам Кодексу та можуть бути включені до складу дільничної виборчої комісії за результатами жеребкування, дорівнює або є меншою, ніж кількість вакантних місць у складі відповідної дільничної виборчої комісії.(п.12 Порядку № 114). Як вірно зазначив суд першої інстанції, аналіз вказаних норм права свідчить про те, що проведення жеребкування щодо визначення кандидатур, які підлягають включенню до складу відповідних дільничних виборчих комісій, має відбутися не пізніш як на восьмий день після закінчення строку внесення подань щодо кандидатур до складу таких комісій, тобто до 08 жовтня 2020 року включно, а утворення дільничних виборчих комісій - не пізніш як за п`ятнадцять днів до дня голосування, тобто до 09 жовтня 2020 року включно. Судовим розглядом встановлено, що 09.10.2020 Чернеччинською сільською територіальною виборчою комісією Охтирського району Сумської області прийнято постанову Про встановлення кількісного складу дільничних виборчих комісій для забезпечення належної підготовки та проведення Перших виборів депутатів Чернеччинської сільської ради та Чернеччинського сільського голови 25 жовтня 2020 року № 35 (а.с.15). Постановою встановлено граничну чисельність: 590400 - 14 осіб, 590401 8 осіб, 590402 14 осіб, 590403 14 осіб, 590410 14 осіб, 590417 10 осіб, 590418 7 осіб, 590428 15 осіб, 590423 14 осіб, 590425 12 осіб, 590429 16 осіб, 590430 10 осіб, 590431- 10 осіб. Постановлено Голові Чернеччинської сільської територіальної виборчої комісії внести подання для забезпечення виборчих дільниць належною кількістю членів комісій. Дану постанову оприлюднити. В постанові зазначено, що до Чернеччинської сільської територіальної виборчої комісії Охтирського району Сумської області надійшли подання для обов`язкового включення до складу дільничних виборчих комісій від політичних партій, які мають депутатські фракції у складі Верховної Ради України, подання від кандидатів у депутати та кандидатів на посаду Чернеччинського голови для включення до складу комісії. Судом встановлено, що 09.10.2020 на засіданні Чернеччинської сільської територіальної виборчої комісії Охтирського району Сумської області жеребкування не проводилося, оскільки від учасників виборчого процесу, що мають право подання кандидатур до складу дільничних комісії надійшло подань менше, ніж кількість вакантних місць, що підтверджується протоколом № 8 від 09.10.2020 (а.с. 17-18). У відзиві на апеляційну скаргу відповідач зазначає, що до складу ДВК включені всі кандидати, в тому числі і подані позивачем, як кандидатом на посаду Чернеччинського сільського голови на місцевих виборах 25 жовтня 2020 року ОСОБА_1 . Позивачем не спростовано вищенаведених обставин, на які послався відповідач. Будь-яких доказів, які б свідчили про надходження подань від учасників виборчого процесу в кількості більше, ніж вакантних місць матеріали справи не містять та сторонами не надано. На підставі вищевикладеного, вимоги позивача щодо обов`язку Чернеччинською сільською територіальною виборчою комісією Охтирського району Сумської області провести жеребкування не ґрунтуються на положеннях ВК України та Порядку №

114. Постанови № 35 та № 36 від 09.10.2020 були оприлюднені на дошці оголошень. Доводи апеляційної скарги щодо не дослідження судом порядку та критеріїв визначення голів ДВК, їх заступників та секретарів, колегія суддів вважає необґрунтованими, оскільки в позовній заяві позивачем не викладалися зазначені обставини, а отже оцінка їм судом не надавалася. Доводи апеляційної скарги щодо проведення засідання комісії за участі сторонньої особи не підтверджені жодними доказами, а судом таких обставин не встановлено. Отже суд першої інстанції вірно встановив, що під час прийняття постанови № 36 відповідачем дотримано вимоги виборчого законодавства. Доводи апеляційної скарги щодо протиправної бездіяльності Чернеччинської сільської територіальної виборчої комісії, що полягає у не оприлюдненні постанови № 35 від 09.10.2020, колегія суддів вважає необґрунтованими, з наступних підстав. 09.10.2020 Чернеччинською сільською територіальною виборчою комісією Охтирського району Сумської області прийнято постанову Про утворення дільничних виборчих комісій на Перших виборах депутатів Чернеччинської сільської ради та Чернеччинського сільського голови 25 жовтня 2020 року № 36 (а.с.16). Постановлено:

1. На Перших виборах депутатів Чернеччинської сільської ради та Чернеччинського сільського голови 25 жовтня 2020 року утворити дільничні виборчі комісії згідно додатків 1-13.

2. Копії даної постанови з відповідними додатками надати дільничним виборчим комісіям, членам та посадовим особам видати посвідчення.

3. Дільничним виборчим комісіям, не пізніше ніж на другий день, провести перше засідання та проінформувати громадян про місцезнаходження та режим роботи.

4. Дану постанову оприлюднити в засобах масової інформації. Зі змісту позовних вимог вбачається, що позивач не погоджується із постановою № 35 та оскаржує бездіяльність відповідача, лише з підстав її не оприлюднення. Відповідно до вимог ч.1 ст. 23 ВК України підготовка і проведення виборів, передбачених цим Кодексом, здійснюються публічно і відкрито. Відповідно до ч. 4 ст. 23 ВК України територіальні виборчі комісії оприлюднюють свої рішення на своїх офіційних веб-сайтах (за наявності), веб-сайтах відповідних місцевих рад (за наявності) або в інший спосіб, визначений цим Кодексом. Окружні та територіальні виборчі комісії надають усі свої рішення для оприлюднення на офіційних веб-сайтах відповідних регіональних або територіальних представництв Центральної виборчої комісії не пізніше дня, наступного після дня їх прийняття. Зазначені рішення окружних та територіальних виборчих комісій оприлюднюються на офіційних веб-сайтах відповідних регіональних або територіальних представництв Центральної виборчої комісії. Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 36 ВК України порядок організації роботи виборчих комісій нижчого рівня визначається Центральною виборчою комісією відповідно до цього Кодексу. Відповідно до ч.ч. 1- 4 ст. 37 ВК України документування діяльності виборчих комісій здійснюється у порядку, встановленому цим Кодексом та порядком ведення діловодства виборчих комісій, що затверджується Центральною виборчою комісією. Рішення виборчої комісії з розглянутого питання письмово оформляється у формі постанови, яка повинна містити: 1) найменування комісії; 2) найменування постанови; 3) дату, час та місце її прийняття і порядковий номер; 4) мотивувальну частину з посиланням на обставини, що зумовили розгляд питання на засіданні комісії; 5) посилання на конкретні положення нормативно-правових актів або постанову виборчої комісії вищого рівня чи судові рішення, якими керувалася комісія при прийнятті постанови; 6) резолютивну частину. Постанова підписується головуючим на засіданні та секретарем комісії (секретарем засідання). Постанова, прийнята виборчою комісією, не пізніше 11 години наступного дня після її прийняття, вивішується для загального ознайомлення на стенді офіційних матеріалів комісії, облаштованому у приміщенні комісії у місці, вільно доступному для відвідувачів. Копія постанови, прийнятої виборчою комісією, засвідчена головою виборчої комісії чи його заступником і секретарем виборчої комісії та скріплена печаткою виборчої комісії, видається суб`єкту виборчого процесу, якого вона стосується, на його вимогу не пізніше ніж через чотири години після її прийняття, а копія постанови, прийнятої напередодні дня голосування та в день голосування, - невідкладно. Аналогічні приписи містить Порядок організації роботи та ведення діловодства виборчих комісій з виборів Президента України, народних депутатів України, місцевих виборів, затверджений постановою Центральної виборчої комісії № 173 від 10.08.2020. Таким чином, виборчим законодавством визначено декілька альтернативних варіантів оприлюднення територіальними виборчими комісіями прийнятих рішень, а саме: на своїх офіційних веб-сайтах (за наявності), веб-сайтах відповідних місцевих рад (за наявності) або в інший спосіб, визначений цим Кодексом. Як в позовній заяві, так і в апеляційній скарзі апелянт вказує на неправомірність постанови № 35 лише з підстав її не оприлюднення станом на 14.10.2020, в підтвердження чого посилається на акт від 14.10.2020 складений нею, ОСОБА_2 та ОСОБА_3 . Колегія суддів вважає вищевказані доводи апелянта необґрунтованими та такими, що спростовуються доказами по справі, оскільки відповідачем на підтвердження своєчасного опублікування постанов № 35, № 36 надано фотокартку. Наданий позивачем акт від 14.10.2020 фіксує події саме на день його складання та не є належним доказам того, що постанова № 35 не була опублікована, зокрема в період з 09.10.2020 до 14.10.2020. Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. За визначенням ч.5 ст.77 КАС України суд не може витребовувати докази у позивача в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, окрім доказів на підтвердження обставин, за яких, на думку позивача, відбулося порушення його прав, свобод чи інтересів. З огляду на вищенаведені норми права та беручи до уваги встановлені фактичні обставини у справі, колегія суддів дійшла висновку, що постанови відповідача від 09.10.2020 прийняті в межах повноважень та у спосіб, визначений чинним законодавством, а позивачем в свою чергу не доведено наявності обставин для скасування вказаних постанов в судовому порядку, Чернеччинською сільською територіальною виборчою комісією не було допущено протиправної бездіяльності та її дії не є такими, що порушують положення законодавства. За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що права позивача у спірних правовідносинах відповідачем не порушено, позовні вимоги ОСОБА_1 є необґрунтованими і такими, що не підлягають задоволенню. У відповідності до ст. 242 КАС України, рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 315 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін. Згідно ч. 1 ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції вірно встановив фактичні обставини справи, дослідив наявні докази, надав їм належну оцінку та прийняв законне і обґрунтоване рішення, з дотриманням норм матеріального і процесуального права. Доводи апеляційної скарги встановлених обставин справи та висновків суду першої інстанції не спростовують та не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи. Керуючись ст.ст. 273, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу кандидата на посаду сільського голови Чернеччинської сільської ради Охтирського району Сумської області ОСОБА_1 залишити без задоволення. Рішення Сумського окружного адміністративного суду від 15.10.2020 року по справі № 480/6957/20 залишити без змін. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню. Головуючий суддя В.Б. Русанова Судді С.П. Жигилій Т.С. Перцова