Постанова 4874 № 903/899/19

ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД 33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59 ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 27 травня 2020 року Справа № 903/899/19 Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Олексюк Г.Є., суддя Петухов М.Г. , суддя Гудак А.В. секретар судового засідання Ткач Ю.В. розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Волинської області від 13.02.2020 р. у справі № 903/899/19 (суддя Вороняк А.С., повний текст рішення складено 24.02.2020 р.) за позовом ОСОБА_1 до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Явір 2011" про визнання недійсним пункту 3 рішення загальних зборів ОСББ "Явір 2011", оформленого протоколом № 17 від 17.01.2019 р. за участю представників сторін: позивача - не з`явився; відповідача - Бондарук Ю.А.; ВСТАНОВИВ: ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Волинської області з позовом про визнання недійсним п. 3 рішення загальних зборів ОСББ "Явір 2011", оформленого протоколом №17 від 17.01.2019 р. Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач посилається на те, що загальні збори відповідача, якими прийнято рішення про затвердження з 01.01.2019 р. внеску обов`язкових платежів в розмірі 4, 62 грн. та внеску до ремонтного фонду в розмірі 2,72 грн. за 1 м2 були проведені з порушенням порядку скликання та голосування, листки опитування не містять необхідних реквізитів, опитування проводилося протягом декількох місяців неуповноваженими особами, в листках опитування спотворене волевиявлення співвласників (відсутній кворум), що зумовило низьку явку учасників та створило передумови для фіктивного збільшення явки членів об`єднання та є підставою для визнання рішення в цій частині недійсним. Рішенням Господарського суду Волинської області від 13.02.2020 р. у даній справі в задоволенні позову відмовлено. Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції зазначив, що оспорене рішення загальних зборів співвласників багатоквартирного будинку прийняте з дотриманням норм Законів України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку" та вимог статуту відповідача. Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, ОСОБА_1 звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції, прийняти нове рішення, яким позов задоволити. Мотивуючи апеляційну скаргу, скаржник зазначає, що судом першої інстанції не прийнято до уваги п. 3.6., 3.7 статуту відповідача, якими визначено порядок визначення голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах та порядок прийняття рішень на зборах та вимоги, за яких рішення зборів вважаються прийнятими. Відтак, порушення відповідачем саме вимог п. п. 3.6., 3.7. статуту є безумовною підставою для визнання недійсним п. 3 рішення загальних зборів відповідача, оформленого протоколом №17 від 17.01.2019 р., оскільки кількості голосів співвласників, які голосували "за" спірне рішення було недостатньо для його прийняття. Апелянт звертає увагу суду на те, що для прийняття рішення з питань, включених до порядку денного не було достатньої кількості співвласників об`єднання, тому правлінням об`єднання було прийнято рішення провести письмове опитування серед співвласників з питань запропонованих для розгляду на загальних зборах. В свою чергу, твердження про прийняте правлінням рішення про проведення письмового опитування є голослівним, оскільки згідно п. 3.16 статуту рішення правління оформляються протоколом, який підписується всіма членами правління, які присутні на засіданні правління. Як пояснювали в суді свідки ОСОБА_2 та ОСОБА_3, які є членами ради правління протокол правління об`єднання про проведення письмового опитування на загальних зборах не складався. При цьому, в Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" та в статуті відповідача чітко визначено, що письмове опитування є допоміжним до голосування проведеного під час загальних зборів, а не є альтернативним голосуванням або взагалі заміною загальним зборам співвласників. У наданих до матеріалів справи листках опитування відсутні такі реквізити як документ, що підтверджує право власності на квартиру або нежитлове приміщення, особистий підпис особи, яка проводила опитування та дата проведення опитування. Суд першої інстанції необґрунтовано не прийняв до уваги, як доказ у справі, додаток-1 до інформаційної довідки про загальну кількість членів ОСББ "Явір-2011" - 174 особи. В судовому засіданні позивачем було наголошено, що вказаний доказ отриманий при ознайомлені з матеріалами цивільної справи № 161/6211/16 за позовом ОСОБА_1 до ОСББ "Явір 2011" про визнання недійсним рішення загальних зборів оформленого протоколом № 18 від 10.08.2015 р., яким було встановлено загальну кількість співвласників ОСББ "Явір 2011" саме 174 особи. Місцевий господарський суд, у вступній частині оскаржуваного рішення зазначив, що позивач свої вимоги обґрунтовує тим, що він є членом об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Явір 2011" та власником житлового приміщення за адресою: м. Луцьк, вул. Ніла Хасевича , 6/37 . Однак, ні в позовній заяві, ні в поясненнях, ні сам позивач, ні його представник не зазначали вищевикладене. В свою чергу, термін член ОСББ відсутній з 2015 року, як в Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", так і в статуті відповідача. Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 17.03.2020 р. скаржника звільнено від сплати судового збору за подання апеляційної скарги, відкрито апеляційне провадження у справі та призначено розгляд апеляційної скарги на 08.04.2020 р. об 14:30 год. Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 08.04.2020 р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 06.05.2020 р. о 16:00 год.; зобов`язано відповідача подати суду до 04.05.2020 р. інформацію, станом на 17.01.2019 р., про загальну кількість співвласників багатоквартирного будинку № 6 по вул. Ніла Хасевича у м. Луцьку та загальну площу всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку (вказавши окремо площу житлових та нежитлових приміщень). ОСОБА_1 подав до суду клопотання про приєднання до матеріалів справи Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та його архівної складової частини щодо об`єкту нерухомого майна - гуртожитку № 6 по вул . Ніла Хасевича, 6 в м. Луцьк , в якому створене ОСББ "Явір 2011". Просить суд врахувати, що згідно відомостей з Інформаційної довідки співвласниками ОСББ "Явір 2011", станом на 17.01.2019 р. були 360 осіб. Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 06.05.2020 р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 27.05.2020 р. о 14:30 год.; повторно зобов`язано відповідача подати суду інформацію, станом на 17.01.2019 р., про загальну кількість співвласників багатоквартирного будинку № 6 по вул. Ніла Хасевича у м. Луцьку та загальну площу всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку (вказавши окремо площу житлових та нежитлових приміщень). На виконання вимог суду, відповідач в судовому засіданні 27.05.2020 р., подав до суду клопотання про долучення до матеріалів справи: інформаційну довідку про загальну площу багатоквартирного будинку № 6 по вул. Ніла Хасевича в м. Луцьку; інформаційну довідку про загальну кількість членів ОСББ "Явір 2011" та співвласників багатоквартирного будинку № 6 по вул. Ніла Хасевича в м. Луцьку; копії договорів доручень від 17.02.202017 р. співвласників на 121 арк. В судовому засіданні 06.05.2020 р. позивач підтримав доводи апеляційної скарги, просить задоволити її вимоги, рішення суду першої інстанції скасувати та задоволити позов. Представник відповідача в судовому засіданні 27.05.2020 р. заперечив доводи апеляційної скарги, просить відмовити в її задоволенні, а рішення суду першої інстанції залишити без змін. Позивач в судове засідання 27.05.2020 р. не з`явився, про день, час та місце судового розгляду повідомлявся у встановленому законом порядку. Враховуючи те, що судом вчинено всі необхідні дії для належного повідомлення всіх учасників справи про день, час та місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу в даному судовому засіданні за наявними матеріалами. Дослідивши матеріали справи та обставини на предмет повноти їх встановлення, надання їм судом першої інстанції належної юридичної оцінки, вивчивши доводи апеляційної скарги стосовно дотримання норм матеріального і процесуального права судом першої інстанції, заслухавши пояснення позивача та представника відповідача, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла наступного висновку. Як встановлено апеляційним господарським судом, Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Явір 2011" створене на підставі статуту, затвердженого рішенням установчих зборів співвласників багатоквартирного будинку № 6 на вул. Ніла Хасевича у м.Луцьку, протоколом №1 від 20.01.2011 р. та рішенням виконавчого комітету Луцької міської ради від 03.02.2011 р. № 64-3. Рішенням загальних зборів Об`єднання співвласників багатоповерхового будинку "Явір 2011", яке оформлене протоколом № 17 від 13.11.2016 р. було затверджено нову редакцію статуту відповідача. Пунктом 3.4. статуту передбачено, що загальні збори скликаються і проводяться правлінням Об`єднання або ініціативною групою з не менш як трьох співвласників. Правління (ініціативна група) не менше ніж за 14 днів до дати проведення загальних зборів вивішує оголошення у місцях загального користування про дату, час і місце проведення зборів або вручає кожному співвласнику під розписку, або направляє рекомендованим листом на адресу квартири або нежитлового приміщення, що належить співвласнику в будинку, письмове повідомлення про проведення загальних зборів. Відповідно до п. 3.5. статуту у загальних зборах мають право брати участь усі співвласники. Інтереси співвласника, який особисто не бере участі в зборах, може на підставі договору або закону представляти його представник, який у такому разі має право голосувати від імені такого співвласника. Загальні збори веде голова зборів, який обирається більшістю голосів присутніх співвласників або їх представників. Згідно п. 3.6. статуту кожний співвласник (його представник) під час голосування має один голос незалежно від площі та кількості квартир та нежитлових приміщень, що перебувають у його власності. Загальні збори можуть встановити інший порядок визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах. Відповідно до п. 3.7. статуту рішення на загальних зборах приймаються шляхом відкритого поіменного голосування. Рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували співвласники (їхні представники), які разом мають більше половини від загальної кількості голосів співвласників. Рішення про визначення переліку та розмірів внесків і платежів співвласників, порядок управління та користування спільним майном, передачу у користування фізичним та юридичним особам спільного майна, а також про реконструкцію та капітальний ремонт багатоквартирного будинку або зведення господарських споруд вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як дві третини загальної кількості усіх співвласників. Рішення загальних зборів викладається письмово та засвідчується особисто підписом того, хто голосував, із зазначенням результату голосування ("за" чи "проти"). Згідно п. 3.8. статуту, якщо в результаті проведення загальних зборів для прийняття рішення не набрано кількості голосів "за" або "проти", встановленої пунктом 3.7 цього статуту, правлінням (ініціативною групою) проводиться письмове опитування серед співвласників, які не голосували на загальних зборах. Письмове опитування співвласників проводиться протягом 15 календарних днів з дати проведення загальних зборів. Якщо протягом цього строку необхідну кількість голосів "за" не набрано, відповідні рішення вважаються неприйнятими. Відповідно до п. 3.9. статуту, якщо інший порядок не встановлено загальними зборами, письмове опитування проводиться в порядку, визначеному цим пунктом. Для проведення письмового опитування ініціатором загальних зборів (правлінням або ініціативною групою) складаються і надаються співвласникам (їхнім представникам), які не брали участі в загальних зборах, листки опитування із зазначенням: а) дати проведення загальних зборів, на яких із порушеного питання не було набрано необхідної кількості голосів "за" або "проти"; б) питання порядку денного та пропозиції, що ставиться на голосування. Співвласник (його представник) власноручно зазначає результат свого голосування ("за" або "проти") під відповідною пропозицією та засвідчує його власноручним підписом, після чого повертає листок опитування ініціатору зборів (члену правління або члену ініціативної групи). Порядок проведення письмового опитування співвласників встановлюється загальними зборами. Відповідно до п. 3.10. статуту не пізніше наступного після проведення загальних зборів дня (а в разі проведення письмового опитування - не пізніше дня, наступного за останнім днем проведення письмового опитування, встановленим пунктом 3.8 цього статуту) ініціатор загальних зборів (правління або ініціативна група) спільно з головою зборів проводять підрахунок голосів та складають і підписують протокол загальних зборів. У разі, якщо проводилося письмове опитування, під час підрахунку голосів враховуються і голоси, подані співвласниками під час проведення загальних зборів, і голоси, подані під час письмового опитування. Згідно п. 3.11. статуту рішення загальних зборів, прийняте відповідно до цього статуту, є обов`язковим для всіх співвласників. 02.01.2019 р. правлінням ОСББ "Явір 2011" було прийнято рішення про проведення 17.01.2019 р. загальних зборів співвласників, що підтверджується оголошенням (а. с. 14). В оголошенні вказано, що в четвер 17.01.2019 р. о 19:30 год. в приміщенні холу відбудуться загальні збори для обговорення питань порядку денного. До порядку денного загальних зборів, згідно даного повідомлення, були включені наступні питання: 1) ознайомлення із новою заявою власника кв. № 37 ОСОБА_1 ; 2) роз`яснення в нарахуванні платежів за опалення та утримання будинку; 3) новий розрахунок витрат на утримання будинку; 4) обмеження користування спільною мережею електропостачання тих співвласників, які мають заборгованість; 5) різне. 17.01.2019 р. загальні збори ОСББ "Явір 2011" не відбулися, оскільки не було достатньої кількості співвласників будинку для їх проведення, тому було проведено письмове опитування серед співвласників з питань запропонованих для розгляду на загальних зборах. Зі змісту протоколу зборів від 17.01.2019 р. № 17 судом встановлено, що за рішення по питанню 3 - затвердження з 01.01.2019 р. внеску обов`язкових платежів в розмірі 4, 62 грн. та внеску до ремонтного фонду в розмірі 2,72 грн. за 1 м2, на підставі листів-голосування (загальна площа для голосування - 4680,65 м2) проголосували "за" - 89 чол. (площа 3301,51 м2) 70, 54 % голосів, "проти" - 42 чол. До даного протоколу зборів додані листки опитування, з датами проведення опитування 19.01.2019 р. та 23.01.2019 р., які підписані головою та секретарем зборів, а також опитуваними особами (а. с. 67-79). Досліджуючи листи-опитування (а. с. 20-32, 67-79), судом встановлено, що в опитуванні по питанню 3 - затвердження з 01.01.2019 р. внеску обов`язкових платежів в розмірі 4, 62 грн. та внеску до ремонтного фонду в розмірі 2,72 грн. за 1 м2, взяли участь 135 співвласників багатоквартирного будинку та за дане рішення проголосували "за" - 90 чол., "проти" - 38 чол. "утримався" - 7 чол. Предметом даного позову є вимога позивача про визнання недійсним п. 3 рішення загальних зборів ОСББ "Явір 2011", оформленого протоколом №17 від 17.01.2019 р. Підставою для визнання недійсним даного пункту рішення є порушення Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", Закону України "Про особливості здійснення права власності багатоквартирного будинку" та вимог статуту відповідача щодо порядку скликання та проведення зборів, відсутність кворуму та всіх необхідних відомостей та реквізитів в листах-опитування. Надаючи в процесі апеляційного перегляду оцінку обставинам справи в їх сукупності, колегія суддів зазначає, що відповідно до ст. 385 ЦК України власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (будинках) для забезпечення експлуатації такого будинку (будинків), користування квартирами та нежитловими приміщеннями та управління, утримання і використання спільного майна багатоквартирного будинку (будинків) можуть створювати об`єднання співвласників багатоквартирного будинку (будинків). Таке об`єднання є юридичною особою, що створюється та діє відповідно до закону та статуту. Закон України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" визначає правові та організаційні засади створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об`єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов`язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку. Статтею 1 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" визначено, що об`єднання співвласників багатоквартирного будинку - юридична особа, створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна; представник співвласника - фізична або юридична особа, яка на підставі договору або закону має право представляти інтереси співвласника; співвласники багатоквартирного будинку - власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку. Відповідно до ст. 10 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" органами управління об`єднання є загальні збори співвласників, правління, ревізійна комісія об`єднання. Вищим органом управління об`єднання є загальні збори. Загальні збори скликаються і проводяться в порядку, передбаченому цим Законом для установчих зборів, правлінням об`єднання або ініціативною групою з не менш як трьох співвласників. Стаття 6 даного Закону встановлює порядок скликання і проведення установчих зборів об`єднання. Повідомлення про проведення установчих зборів направляється ініціативною групою не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів. Повідомлення направляється в письмовій формі і вручається кожному співвласнику під розписку або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом). У повідомленні про проведення установчих зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного. Вказана норма права імперативно визначає порядок і спосіб повідомлення власників: форма повідомлення обов`язково письмова; повідомляється кожен власник; такеповідомлення вручається власнику або під розписку, або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом). Вказана позиція відображена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 18.04.2018 р. у справі № 904/2796/17, провадження № 12-26гс18. Разом з тим, п. 3.4. статуту відповідача передбачено, що правління (ініціативна група) не менше ніж за 14 днів до дати проведення загальних зборів вивішує оголошення у місцях загального користування про дату, час і місце проведення зборів або вручає кожному співвласнику під розписку, або направляє рекомендованим листом на адресу квартири або нежитлового приміщення, що належить співвласнику в будинку, письмове повідомлення про проведення загальних зборів. Тобто, положеннями статуту відповідача передбачений порядок повідомлення про проведення загальних зборів шляхом розміщення оголошення у місцях загального користування, що не відповідає положенням ст. 6 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку". Матеріалами справи підтверджується, що на підставі п. 3.4 статуту, відповідачем про загальні збори членів ОСББ "Явір 2011" повідомлено співвласників багатоквартирного будинку шляхом розміщення оголошення на дошці оголошень в будинку № 6 по вул. Ніла Хасевича (а. с. 64). Оголошення датоване 02.01.2019 р., тобто у 15-ти денний строк до проведених зборів. Факт розміщення оголошення представниками сторін не заперечується. Отже, беручи до уваги викладене, судом апеляційної інстанції встановлено порушення порядку, передбаченого ст. 6 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" щодо скликання та повідомлення позивача про проведення 17.01.2019 р. загальних зборів ОСББ "Явір 2011". В матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, відповідно до ст. ст. 76, 77 ГПК України, повідомлення позивача про проведення загальних зборів 17.01.2019 р., в порядку та спосіб, встановлений ст. 6 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку". В свою чергу, колегія суддів вказує, що ч. 4 ст. 10 Закону України "Про особливості здійснення права власності багатоквартирного будинку" передбачено, що повідомлення про дату та місце проведення зборів співвласників має бути вручено не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення зборів у письмовій формі кожному співвласникові під розписку або шляхом поштового відправлення рекомендованим листом на адресу квартири або нежитлового приміщення, що належить співвласнику в цьому багатоквартирному будинку, а також має бути розміщено у загальнодоступному місці при вході до кожного під`їзду багатоквартирного будинку. Тобто, даною нормою Закону врегульовано, що повідомлення про дату та місце проведення зборів співвласників також має бути розміщено у загальнодоступному місці при вході до кожного під`їзду багатоквартирного будинку. В свою чергу, нормою ч. 1 ст. 10 ЗУ "Про особливості здійснення права власності багатоквартирного будинку" передбачено, що якщо у багатоквартирному будинку в установленому законом порядку утворено об`єднання співвласників, проведення зборів співвласників та прийняття відповідних рішень здійснюється згідно із законом, що регулює діяльність об`єднань співвласників багатоквартирних будинків. Таким чином, порядок і спосіб повідомлення співвласників ОСББ "Явір 2011" мав здійснюватися відповідно до положень Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" та відповідати ст. 6 даного Закону. Досліджуючи матеріали справи, судом апеляційної інстанції встановлено, що 17.01.2019 р. загальні збори ОСББ "Явір 2011" не відбулися, оскільки не було достатньої кількості співвласників будинку для їх проведення, тому було проведене письмове опитування серед співвласників з питань запропонованих для розгляду на загальних зборах. Так, ст. 6 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" передбачена процедура письмового опитування співвласників, які не голосували на установчих зборах. Так, вказаною статтею Закону передбачено, що якщо в результаті проведення установчих зборів для прийняття рішення не набрано кількості голосів "за" або "проти", встановленої частиною дев`ятою цієї статті, проводиться письмове опитування співвласників, які не голосували на установчих зборах. Письмове опитування співвласників проводиться протягом 15 календарних днів з дати проведення установчих зборів. Якщо протягом зазначеного строку необхідну кількість голосів "за" не набрано, рішення вважається неприйнятим. Письмове опитування під час установчих зборів об`єднання проводиться в порядку, передбаченому Законом України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку". Рішення приймається шляхом поіменного голосування. Під час підрахунку голосів враховуються і голоси, подані співвласниками під час проведення установчих зборів, і голоси, подані під час письмового опитування. Рішення оформляється особистим підписом кожного, хто проголосував, із зазначенням результату голосування ("за" чи "проти"). Відповідно до ст. 10 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", якщо під час проведення зборів співвласників для прийняття рішення не набрано встановленої частиною шостою цієї статті кількості голосів "за" або "проти", проводиться письмове опитування співвласників, які не голосували на зборах. Письмове опитування співвласників проводиться протягом 15 календарних днів з дати проведення зборів співвласників. Якщо протягом цього строку необхідної кількості голосів "за" не набрано, рішення вважаються неприйнятими. Письмове опитування співвласників проводиться ініціативною групою та іншими співвласниками за бажанням. Письмове опитування може проводитися щодо одного або декількох питань одночасно. Питання - це текст, у якому викладається пропозиція у вигляді резолюції, щодо якої учаснику опитування пропонується відповісти "за", "проти" або "утримався". Питання повинно мати чітке і зрозуміле формулювання, що не допускає різних тлумачень. Письмове опитування співвласників проводиться шляхом власноручного заповнення ними листків опитування, в яких зазначаються день опитування, прізвище, ім`я, по батькові співвласника, документ, що підтверджує право власності на квартиру або нежитлове приміщення, номер квартири або нежитлового приміщення, загальна площа квартири або нежитлового приміщення, документ, що надає повноваження на голосування від імені співвласника (для представників), відповідь співвласника на питання "так", "ні" або "утримався", особистий підпис співвласника та особи, яка проводила опитування. Голосування від імені співвласника представником здійснюється в порядку представництва згідно з вимогами цивільного законодавства. Кожен співвласник, який має право голосу, може реалізувати це право під час проведення такого опитування лише один раз з одного питання. Забороняється в процесі проведення письмового опитування співвласників примушувати їх до голосування за або проти прийняття відповідного рішення чи винагороджувати їх за це в будь-якій формі. За результатами підрахунку результатів письмового опитування співвласників особи, які проводили письмове опитування, вносять його результати до протоколу зборів та підводять загальні підсумки голосування щодо всіх питань. Під час підрахунку голосів враховуються і голоси, подані на зборах співвласників, і голоси співвласників, отримані під час проведення письмового опитування. Листки письмового опитування співвласників пронумеровуються, прошнуровуються та додаються до відповідного протоколу зборів. Колегія суддів апеляційного господарського суду вважає, що проведення зборів шляхом безпосередньої участі власників квартир у зборах та шляхом проведення письмового опитування співвласників, які не брали участь у зборах та не голосували на зборах, відповідає вимогам ст. 6 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" та узгоджується з положеннями ч. 8 ст. 10 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку". Разом з тим, апеляційний господарський суд зазначає, що ст. 10 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" передбачено, що кожний співвласник (його представник) під час голосування має кількість голосів, пропорційну до частки загальної площі квартири або нежитлового приміщення співвласника у загальній площі всіх квартир та нежитлових приміщень, розташованих у багатоквартирному будинку. Якщо одна особа є власником квартир (квартири) та/або нежитлових приміщень, загальна площа яких становить більш як 50 відсотків загальної площі всіх квартир та нежитлових приміщень багатоквартирного будинку, кожний співвласник має один голос незалежно від кількості та площі квартир або нежитлових приміщень, що перебувають у його власності. Статутом об`єднання може бути встановлено інший порядок визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах. Так, п. 3.6. статуту відповідача передбачено, що кожний співвласник (його представник) під час голосування має один голос незалежно від площі та кількості квартир та нежитлових приміщень, що перебувають у його власності. Загальні збори можуть встановити інший порядок визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах. Отже, аналізуючи зміст п. 3.6. статуту відповідача (у редакції, чинній на дату проведення загальних зборів відповідача 17.01.2019 р.), апеляційним господарським судом встановлено, що ним унормовано, що кожний співвласник має один голос незалежно від площі та кількості квартир та нежитлових приміщень, що перебувають у його власності, що не суперечить вимогам чинного законодавства. При цьому, загальні збори можуть встановити інший порядок визначення кількості голосів, що належать кожному співвласнику на загальних зборах. Окрім того, ст. 10 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" та п. 3.7. статуту відповідача передбачено, що рішення про визначення переліку та розмірів внесків і платежів співвласників вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менш як дві третини загальної кількості усіх співвласників. Тобто, для прийняття спірного рішення необхідно було не менш як дві третини голосів загальної кількості усіх співвласників. Як зазначалося судом апеляційної інстанції вище, зі змісту протоколу зборів від 17.01.2019р. № 17 вбачається, що присутніми на зборах, враховуючи листи-опитування, були 141 чол., загальна площа квартир - 4680,65 м2. За рішення по питанню 3 - затвердження з 01.01.2019 р. внеску обов`язкових платежів в розмірі 4, 62 грн. та внеску до ремонтного фонду в розмірі 2,72 грн. за 1 м2, на підставі листів-голосування (загальна площа для голосування - 4680,65 м2) проголосували "за" - 89 чол. (площа 3301,51 м2) 70, 54 % голосів, "проти" - 42 чол. До даного протоколу зборів додані листки опитування, з датами проведення опитування 19.01.2019 р. та 23.01.2019 р., які підписані головою та секретарем зборів, а також опитуваними особами (а. с. 67-79). Разом з тим, апеляційний господарський суд, досліджуючи листи-опитування (а.с. 20-32, 67-79), встановив, що в опитуванні по питанню 3 - затвердження з 01.01.2019 р. внеску обов`язкових платежів в розмірі 4, 62 грн. та внеску до ремонтного фонду в розмірі 2,72 грн. за 1 м2, взяли участь 135 співвласників багатоквартирного будинку та за дане рішення проголосували "за" - 90 чол., "проти" - 38 чол. "утримався" - 7 чол. Окрім того, у відзиві на позовну заяву (а.с. 49-50), відповідач вказує, що в письмовому опитуванні прийняло участь 118 чоловік, що склало 87,3% від загальної кількості голосів. Тобто, відомості, які містяться в протоколі зборів від 17.01.2019 р. № 17, листах-опитування (а. с. 20-32, 67-79) та поясненнях відповідача щодо кількості голосуючих співвласників відрізняються за своїм змістом. Колегією суддів апеляційного суду з наданої відповідачем інформації встановлено, що загальна площа будинку № 6 по вул. Ніла Хасевича у м. Луцьку,з якої сплачується "утримання будинку", становить 4 736,12 м2, а загальна кількість квартир (житлових нежитлових секцій) -

172. Також, станом на 25.05.2020 р., загальна кількість членів ОСББ "Явір 2011" становить 172 особи, що підтверджується оборотною відомістю Міського обчислювального центру м. Луцьк. В свою чергу, розрахунок кількості голосів, за результатами спірного опитування, проводився на підставі договорів-доручень від 17.02.2017 р., за алгоритмом: 51% - підписи власників квартир (житлових, нежитлових секцій), що в сукупності становлять - не менше 2415 м2 загальної площі, якою користуються співвласники; 67% - підписи власників квартир (житлових, нежитлових секцій), що в сукупності становлять - не менше 3173 м2 загальної площі, якою користуються співвласники. З огляду на викладене, судом апеляційної інстанції встановлено, що загальні збори відповідача фактично встановити інший порядок визначення кількості голосів на загальних зборах, ніж передбачений п. 3.6. статуту відповідача. В свою чергу, зі змісту протоколу зборів від 17.01.2019р. № 17, апеляційним судом не встановлено, що на загальних зборах ОСББ "Явір 2011" пропонувалося та приймалося рішення щодо встановлення іншого порядку визначення кількості голосів. При цьому, колегія суддів звертає увагу на те, що надана відповідачем суду апеляційної інстанції інформація щодо кількості голосів співвласників відрізняється від даних, що містяться в спірному протоколі зборів від 17.01.2019р. №17 (загальна площа для голосування - 4680,65 м2, проголосували "за" - 89 чол. (площа 3301,51 м2) 70, 54 % голосів, "проти" - 42 чол.). В свою чергу, апеляційним господарським судом з наданої позивачем Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та його архівної складової частини, станом на 30.04.2020 р., встановлено, що загальна кількість співвласників житлових та нежитлових приміщень в багатоквартирному будинку № 6 по вул. Ніла Хасевича у м. Луцьку, в якому створене ОСББ "Явір 2011" становить 364 осіб. Також, відповідачем надано суду довідку від 25.05.2020 р., в якій він зазначає, що кількість співвласників багатоквартирного будинку № 6 по вул. Ніла Хасевича у м. Луцьку складає 360 осіб. Відповідно до змісту протоколу зборів від 17.01.2019р. № 17, за спірне рішення поголосували "за" 89 осіб (площа 3301,51 м2) 70,54 % голосів, а згідно листів-опитування проголосували "за" 90 осіб. Таким чином, в письмовому опитуванні взяли участь менше половини співвласників, а рішення про визначення нового розміру внесків та платежів співвласників було прийнято менше, ніж 2/3 усіх співвласників, що суперечить ст. 10 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" та п. п. 3.6., 3.7. статуту відповідача. Колегія суддів апеляційного суду з пояснень представника відповідача встановила, що відповідач, здійснюючи підрахунок голосів та визначаючи площу та відсоток осіб, що проголосували за спірне рішення, виходив із кількості членів ОСББ "Явір 2011", а не із загальної кількості усіх співвласників будинку та площі всіх квартир та нежитлових приміщень, які їм належать, що не можна вважати таким, що відповідає вимогам Закону. Отже, враховуючи те, що судом не встановлено, а відповідачем не доведено суду, що по спірному питанню проголосувало не менше, ніж 2/3 від загальної кількості усіх співвласників будинку № 6 по вул. Ніла Хасевича у м . Луцьку , тому таке рішення в силу ст. 10 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", вважається не прийнятим. Окрім того, колегія суддів апеляційного суду, проаналізувавши надані відповідачем договори-доручення від 17.02.2017 р., не встановила, що вони підтверджують той факт, що за спірне рішення проголосувала необхідна кількість голосів усіх співвласників будинку, визначена Законом та статутом відповідача. Також апеляційний суд вказує, що п. 3.16. статуту відповідача передбачено, що до компетенції правління належить призначення письмового опитування співвласників та утворення відповідної комісії для його проведення. В свою чергу, в матеріалах справи відсутня рішення правління щодо призначення письмового опитування співвласників та утворення відповідної комісії для його проведення, відповідно до п. 3.16. статуту; також в матеріалах справи відсутні відомості про наявність окремого рішення ОСББ про порядок письмового опитування співвласників та утворення відповідної комісії для його проведення. З огляду на викладене, колегія суддів апеляційного суду приходить до висновку про наявність правових підстав для визнання недійсним п. 3 рішення загальних зборів ОСББ "Явір 2011", оформленого протоколом № 17 від 17.01.2019 р. у зв`язку з тим, що воно прийняте з порушенням ст. ст. 6, 10 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку" та п. п. 3.6., 3.7. статуту відповідача. Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 275 ГПК України, апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення. Згідно ч. 1 ст. 277 ГПК України, підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права. Враховуючи викладене, апеляційна скарга ОСОБА_1 є такою, що підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду Волинської області від 13.02.2020 р. у даній справі підлягає скасуванню, з прийняттям нового рішення про задоволення позову. Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 273, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Волинської області від 13.02.2020 р. у справі № 903/899/19 - задоволити.

2. Рішення Господарського суду Волинської області від 13.02.2020 р. у справі №903/899/19 - скасувати. Прийняти нове рішення, яким позов задоволити повністю. Визнати недійсним п. 3 рішення загальних зборів Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Явір 2011", оформленого протоколом №17 від 17.01.2019 р.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання повного судового рішення до Верховного Суду, відповідно до ст. ст. 287-291 ГПК України.

4. Справу повернути до Господарського суду Волинської області. Повний текст постанови складено 03 червня 2020р Головуючий суддя Олексюк Г.Є. Суддя Петухов М.Г. Суддя Гудак А.В.