Постанова 4856 № 120/1417/20-а

П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ УКРАЇНИ Справа № 120/1417/20-а Головуючий у 1-й інстанції: Дмитришена Руслана Миколаївна Суддя-доповідач: Сушко О.О. 14 травня 2020 року м. Вінниця Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії: головуючого судді: Сушка О.О. суддів: Мацького Є.М. Залімського І. Г. розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Лемешівка Агро Плюс» на рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 10 квітня 2020 року (м. Вінниця, 10 квітня 2020 року) у справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Лемешівка Агро Плюс" до приватного виконавця виконавчого округу Вінницької області Турського Олександра Віталійовича про визнання протиправною та скасування постанови, В С Т А Н О В И В : позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив визнати протиправною та скасувати постанову від 18.03.2020 про стягнення з боржника основної винагороди приватного виконавця в сумі 610 232,61 грн. Відповідно до рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 10 квітня 2020 року в задоволенні позову відмовлено. Не погоджуючись з вказаним рішенням позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане рішення та прийняти рішення, яким задовольнити позов. Від представника позивача та відповідача на адресу суду надійшли заяви про розгляд справи в порядку письмового провадження. Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів апеляційної інстанції, переглядаючи судове рішення у даній справі в межах доводів та вимог апеляційної скарги у відповідності до ч. 1 ст. 308 КАС України, дійшла висновку, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, виходячи з наступного. Судом першої інстанції та під час апеляційного провадження встановлено, що 26.07.2019 за вх. №121 на адресу приватного виконавця виконавчого округу Вінницької області Турського Олександра Віталійовича надійшла заява про відкриття виконавчого провадження та примусове виконання рішення, в якій МПП Фірма "ЕРІДОН" просило прийняти до виконання та відкрити виконавче провадження з примусового виконання наказу Господарського суду Вінницької області від 05.07.2019 у справі за №902/237/19 на примусове виконання рішення суду від 13.06.2019 про стягнення з ТОВ "Лемешівка Агро Плюс" на користь МПП Фірма "ЕРІДОН" 6 702 465,12 грн основного боргу та 50 268,49 грн на відшкодування витрат по сплаті судового збору. Постановою приватного виконавця виконавчого округу Вінницької області Турського О.В. від 26.07.2019 відкрито виконавче провадження ВП №59663795 з примусового виконання наказу Господарського суду Вінницької області №902/237/19 від 05.07.2019 про стягнення ТОВ "Лемешівка Агро Плюс" 6 702 465,12 грн основного боргу та 50 268,49 грн на відшкодування витрат по сплаті судового збору. 26.07.2019 відповідачем також винесено постанову про стягнення з ТОВ "Лемешівка Агро Плюс" основної винагороди приватного виконавця (10%) в сумі 675 273,36 грн. Також встановлено, що в період з 28.07.2019 по 06.03.2020 позивачем було перераховано на рахунок стягувача кошти в сумі 200 000,00 грн, що підтверджується платіжним дорученням №628 від 28.07.2019; на суму 2 000 000,00 грн, що підтверджується платіжним дорученням №36 від 09.08.2019; на суму 200 000,00 грн, що підтверджується платіжним дорученням №42 від 13.08.2019; на суму 200 000,00 грн, що підтверджується платіжним дорученням №55 від 14.08.2019; на суму 1 000 000,00 грн, що підтверджується платіжним дорученням №1 від 23.08.2019; на суму 149000,00 грн., №1 від 06.03.2020. 18.03.2020 стягувач - МПП Фірма "ЕРІДОН" звернулась до приватного виконавця із заявою про закінчення виконавчого провадження в зв`язку з повним виконанням судового рішення. Як наслідок, постановою відповідача від 18.03.2020 про закінчення виконавчого провадження, останнім постановлено виконавче провадження з примусового виконання наказу Господарського суду Вінницької області №902/237/19 від 05.07.2019 про стягнення з ТОВ "Лемешівка Агро Плюс" 6702465,12 грн основного боргу та 50268,49 грн на відшкодування витрат по сплаті судового збору - закінчити. Одночасно відповідачем винесено постанову від 18.03.2020 про стягнення з боржника основної винагороди приватного виконавця в сумі 610 232,61 грн. Відмовляючи у задоволенні адміністративного позову, суд першої інстанції виходив з того, що відповідач діяв на підставі, в межах та у спосіб, що передбаченні Конституцією та законами України. Колегія суддів не погоджується з висновками суду першої інстанції з огляду на наступне. Так, згідно з ч. 1 ст. 26 вказаного Закону України «Про виконавче провадження», виконавець розпочинає примусове виконання рішення на підставі виконавчого документа, зазначеного у статті 3 цього Закону, зокрема, за заявою стягувача про примусове виконання рішення. За змістом ч. 3 ст. 45 Закону України «Про виконавче провадження», основна винагорода приватного виконавця стягується в порядку, передбаченому для стягнення виконавчого збору. В силу ч. 2 ст. 27 Закону України «Про виконавче провадження», виконавчий збір стягується державним виконавцем у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає примусовому стягненню, поверненню, або вартості майна боржника, що підлягає передачі стягувачу за виконавчим документом, заборгованості із сплати аліментів. Основи організації та діяльності з примусового виконання судових рішень і рішень інших органів (посадових осіб) органами державної виконавчої служби та приватними виконавцями, їхні завдання та правовий статус визначає Закон України «Про органи та осіб, які здійснюють примусове виконання судових рішень і рішень інших органів» від 02.06.2016 року №1403 (далі Закон №1403). Даний Закон є спеціальним Законом, що підлягає застосуванню щодо діяльності приватного виконавця та має першочергове значення при наданні правової оцінки діям та рішенням приватного виконавця. У відповідності до ч. 5 ст. 31 Закону № 1403, якщо суму, передбачену в частині четвертій цієї статті, стягнуто частково, сума основної винагороди приватного виконавця, визначена як відсоток суми стягнення, виплачується пропорційно до фактично стягнутої суми (крім виконавчих документів про стягнення аліментів). Згідно з ч. 7 ст. 31 Закону № 1403, приватний виконавець виносить одночасно з постановою про відкриття виконавчого провадження постанову про стягнення основної винагороди, в якій наводить розрахунок та зазначає порядок стягнення основної винагороди приватного виконавця (крім виконавчих документів про стягнення аліментів). Відповідно до ч. 6 ст. 31 Закону № 1403, основна винагорода, що встановлюється у вигляді фіксованої суми, стягується після повного виконання рішення. Порядок виплати винагород державним виконавцям та їх розміри і розмір основної винагороди приватного виконавця затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 08.09.2016р. № 643 "Про затвердження Порядку виплати винагород державним виконавцям та їх розмірів і розміру основної винагороди приватного виконавця" (далі Постанова № 643). Відповідно до п. 19 Постанови № 643, приватний виконавець, який забезпечив повне або часткове виконання виконавчого документа майнового характеру в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження", одержує основну винагороду у розмірі 10 відсотків стягнутої ним суми або вартості майна, що підлягає передачі за виконавчим документом. Отже, з викладеного слідує, що відповідач повинен у постанові про стягнення основної винагороди приватного виконавця встановити розмір основної винагороди в розмірі 10 відсотків від стягнутою ним суми, а не фіксовану суму винагороди; винести постанову про стягнення основної винагороди приватного виконавця в день відкриття виконавчого провадження; стягнути основну винагороду в процесі виконання виконавчого документу шляхом відрахування 10 відсотків від стягнутої суми; після надходження відповідної заяви стягувача про закінчення виконавчого провадження, винести постанову про закінчення виконавчого провадження, що є наслідком закінчення виконавчих дій, і відповідно, виконавчих дій по стягненню основної винагороди. Відтак, з огляду на положення зазначених норм можна зробити висновок, що постанова про стягнення основної винагороди приватного виконавця виноситься одночасно з постановою про відкриття виконавчого провадження. Однак, стягнення основної винагороди приватного виконавця за рішеннями майнового характеру вже після завершення виконавчого провадження (в тому числі в разі повернення виконавчого документа стягувачу або закінчення виконавчого провадження) за умови, що стягнення за рішенням фактично не відбулося, або відбулось не повністю, є неможливим в силу положень ст. 31 Закону №1403 та п. 19 Порядку, оскільки приватний виконавець зобов`язаний вирахувати розмір основної винагороди пропорційно від фактично стягнутої суми. Аналогічного висновку дійшов Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду в постанові від 03.03.2020 року у справі № 260/801/19, Великої Палати Верховного Суду у постанові від 11.03.2020 року у справі № 2540/3203/18. Позивач загалом перерахував стягувачу у виконавчому провадженні по виконанню наказу Господарського суду Вінницької області №902/237/19 від 05.07.2019 про стягнення 6702465,12 грн основного боргу та 50268,49 грн на відшкодування витрат по сплаті судового збору - лише 3749000 грн, що можна вважати фактичною сумою примусового стягнення. За таких обставин, відповідач мав би розрахувати суму винагороди виходячи із фактично стягнутої, а не заявленої до стягнення. З огляду на викладені обставини справи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що судом першої інстанції ухвалено рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи і є підставою для скасування рішення суду першої інстанції з прийняттям нової постанови про задоволення позовних вимог. Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд П О С Т А Н О В И В: апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Лемешівка Агро Плюс» задовольнити повністю. Рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 10 квітня 2020 року скасувати. Ухвалити нове рішення, яким адміністративний позов задовольнити. Визнати протиправною та скасувати постанову приватного виконавця виконавчого округу Вінницької області Турського Олександра Віталійовича від 18.03.2020 про стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю «Лемешівка Агро Плюс» основної винагороди приватного виконавця в сумі 610 232,61 грн. Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України. Головуючий Сушко О.О. Судді Мацький Є.М. Залімський І. Г.