Постанова 4805 № 296/1881/23

УКРАЇНА Житомирський апеляційний суд Справа №296/1881/23 Головуючий у 1-й інст. Петровська М.В. Категорія 84 Доповідач Микитюк О. Ю. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 24 липня 2023 року Житомирський апеляційний суд у складі: головуючого Микитюк О. Ю. суддів Григорусь Н.Й. Коломієць О.С. розглянувши у письмовому провадженні без повідомлення учасників в місті Житомирі справу №296/1881/23 за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Житомиргаз" про захист прав споживачів, скасування рішення та визнання дій протиправними за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Корольовського районного суду м. Житомира від 12 травня 2023 року, ухвалене під головуванням судді Петровської М.В. у м.Житомир, встановив: У березні 2023 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом про захист прав споживача. Просив визнати протиправними дії АТ Оператор газорозподільної системи Житомиргаз щодо здійснення йому донарахувань та зобов`язання сплатити вартість об`єму необлікованого природного газу в граничних межах за період з 15 вересня 2022 року по 23 січня 2023 року за цінами закупівлі природного газу для АТ Житомиргаз в сумі 103970,10грн. та вартість експертизи на суму 1803,60 грн.; скасувати рішення комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів природного газу, оформлене протоколом комісії №101 від 22 лютого 2023 року, по об`єкту за адресою: АДРЕСА_1 , особовий рахунок № НОМЕР_1 . В обґрунтування позову зазначив, що на договірних умовах отримує від відповідача послуги з газопостачання за адресою: АДРЕСА_1 . 24 січня 2023 року представник АТ Житомиргаз здійснив планову заміну лічильника газу Візар G4-2 2006 року №0592501, під час демонтажу якого було виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, про що складено акт про демонтаж засобу вимірювальної техніки, а також акт про порушення №ZT003935 від 24.01.2023 з причини виявлення пошкодження пломби заводу виробника та направлено лічильник на експертизу. Також вказує, що згідно з актом експертизи №ЖТ0000450 від 26 січня 2023 року комісія підтвердила несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Вважає рішення комісії неправомірним, оскільки: в акті про демонтаж лічильника газу не вказано про відсутність цілісності захисної стрічки та встановленої на лічильник пломби, а також різьбових з`єднань, що свідчить про відсутність викривлення даних обліку природного газу; лічильник при встановленні не був опломбований належним чином і про це позивачу не було відомо; жодних втручань в роботу ЗВТ він не здійснював; проведеною експертизою не було встановлено жодних слідів втручання в механізм лічильника (подряпини, поломки, тощо); сам по собі факт пошкодження пломби не є підтвердженням несанкціонованого відбору природного газу. Рішенням Корольовського районного суду м. Житомира від 12 травня 2023 року в задоволенні позову відмовлено. В апеляційній скарзі ОСОБА_1 просить скасувати рішення суду і ухвалити нове судове рішення про задоволення позову. Апелянт посилається на невідповідність висновків суду обставинами справи, порушення норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що використовував газову плиту для приготування їжі, будинок отоплюється дровами, оплату за газ здійснював вчасно, втручання в роботу газового лічильника не було. Суд не взяв до уваги експертне дослідження №ЖТ0000450, згідно якого лічильник газу механічному впливу з метою несанкціонованого доступу не піддавався, лічильник перебував в робочому стані. Суд безпідставно відмовив в допиті свідка - представника ДП «Житомирський науково-виробничий центр стандартизації метеорології та сертифікації» ОСОБА_2 , який проводив експертизу, не в повному обсязі дослідив докази, не враховано правові висновки Верховного Суду у постановах від 27.11.2019 у справі №311/2316/16-ц, від 07.04.2021 у справі №335/7587/19. У відзиві на апеляційну скаргу АТ «ЖИТОМИРГАЗ» просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення без змін. Апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного. Встановлено, що 18 квітня 2007 року між ВАТ по газопостачанню та газифікації Житомиргаз (правонаступником якого є АТ Оператор газорозподільної системи Житомиргаз) та споживачем ОСОБА_1 було укладено договір №69820 про надання послуг з газопостачання, положеннями якого передбачено: виконавець зобов`язується безперервно надавати споживачеві послуги з постачання природного газу (п.1.1); лічильник газу Візар Q4 заводський номер 0592501 (п.1.5); споживач зобов`язується під час користування газом дотримуватись вимог правил безпеки системи газопостачання, правил надання населенню послуг з газопостачання, інструкцій заводів - виготовлювачів з експлуатації газового обладнання та пристроїв, а також умов цього договору (п.5.2.2); споживач несе відповідальність згідно із законодавством за самовільне підключення до системи газопостачання, за навмисне пошкодження лічильника газу, пломб на ньому, порушення цілості або пошкодження повірочного тавра, а також дії, що призводять до заниження показань лічильника, зривання пломб на газових приладах та пристроях, опломбованих виконавцем (п.п.7.3.3, 7.3.4). Відповідно до акту на приймання встановленого газового лічильника від 11 травня 2007 року, за адресою: АДРЕСА_1 , було встановлено газовий лічильник Візар G4 №0592501, який опломбовано ЖЖ 13521, ЖЖ13572. Згідно акту встановлення газового лічильника після державної повірки, 05 серпня 2015 року спеціалістами Житомирського ПАТ Житомиргаз після державної повірки встановлено газовий лічильник G-4 марки Візар №592501 2006 року випуску, під відповідальність квартиронаймача (власника) за адресою: АДРЕСА_1 . Згідно акту перевірки газових приладів №5243 від 04 липня 2018 року вбачається, що на момент перевірки лічильника Візар G4, 2006 року виробництва встановлено, що лічильник опломбований за два гвинти, пломба не порушена, скло та корпус знаходяться в цілості. У відповідності до акту про порушення №ZT 003935, 24 січня 2023 року працівниками відділу обслуговування вузлів обліку газу Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Житомиргаз було здійснено перевірку вузла обліку природного газу на об`єкті, що розташований за адресою: АДРЕСА_1 , за результатами якої встановлено порушення розділу ХІ гл.2 п.1 пп.3 Кодексу газорозподільних систем, а саме: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, та вилучено лічильник газу Візар G4, 2006 року випуску №0592501, на підставі акту №16008 про монтаж/демонтаж засобу вимірювальної техніки по особовому рахунку № НОМЕР_1 для подальшого проведення експертизи. Протоколом від 24 січня 2023 року опломбований лічильник газу Візар 4 із заводським номером 0592501 направлено на експертизу. 26 січня 2023 року проведено експертизу лічильника газу типу Візар G4 №0592501, оформлену актом №ЖТ0000450, згідно якого підтверджено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ та встановлено, що на місці пломби пломбувальний матеріал невідомого походження, без тавра державного повірника і не зафіксований, пломба легко демонтується, що дає вільний доступ до відлікового механізму, з метою викривлення результатів вимірювання. Експертиза була проведена у присутності ОСОБА_1 . Акт №ЖТ0000450 містить підпис та письмові пояснення ОСОБА_1 щодо незгоди з висновком комісії. За результатами проведення експертизи складено акт про порушення №ZT 001489 від 26 січня 2023 року, яким встановлено порушення підпункту 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, акт призначено до розгляду на засіданні комісії. 22 лютого 2023 року складено протокол №101 засідання комісії з розгляду актів про порушення, внаслідок яких здійснюється перерахунок (донарахування) або зміна режиму нарахування об`ємів природного газу, у відповідності до п.2.11 якого за результатами розгляду акту про порушення №ZT 003935 від 24.01.2023 та акту про порушення №ZT 001489 від 26.01.2023 вирішено провести нарахування необлікованого об`єму природного газу відповідно до абз.1 п.3 гл.3 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем споживачу ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 . Відповідно до акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості споживачу (фізичній особі) від 22 лютого 2023 року та акту - рахунку надання послуг, загальний об`єм необлікованого (донарахованого) природного газу, в АДРЕСА_1 , за період з 15.09.2022 по 23.01.2023 склав 2237,64 метрів кубічних на суму 103 970,10 грн. Згідно рахунку на оплату №73003116 від 26 січня 2023 року та акту здачі - приймання робіт (надання послуг) №73003116, загальна вартість проведення експертизи мембранних лічильників склала 1 803,60 грн. Відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" Акціонерне товариство "Житомиргаз" є Оператором газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) та здійснює діяльність з розподілу природного газу. Діяльність Оператора ГРМ регулюється Кодексом газорозподільних систем та Типовим договором розподілу природного газу, затвердженими Постановами НКРЕКП №2494 та №2498 від 30.09.2015. Взаємовідносини Оператора ГРМ, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів, об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, врегульовано Законом України "Про ринок природного газу", Кодексом ГРС, іншими актами та умовами укладених між сторонами договорів. Відповідно до пункту 1 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо: 1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору; 2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання; 3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб; 4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу; 5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обов`язки газового та газорегулюючого обладнання; 6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу). Перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом (п.2 гл.9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем). За підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу) (п.6 гл.9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем). У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про (п.7 гл.9 розділу Х Кодексу ГРС): 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу). Несанкціоноване втручання у роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (пункт 4 глави 1 розділ І Кодексу газорозподільних систем). Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ Кодексу ГРС. При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється. Згідно підпункту 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить також: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). Відповідно до п.1 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу. Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу») (п.8 гл.5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем). Згідно з пунктом 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. Пунктом 4 глави 1 Розділу I Кодексу газорозподільних систем визначено зміст такого порушення як несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу, а саме, таке порушення включає наступні складові: втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Суд першої інстанції повно з`ясував обставини справи, дослідив письмові докази і зробив обґрунтований висновок, що відповідач під час складання спірних актів про дотримався вимог законодавства, Кодексу газорозподільних систем. Згідно статті 81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Доводи ОСОБА_1 про те, що лічильник не був належним чином опломбований під час його встановлення не підтверджені належними та допустимими доказами, натомість згідно з положеннями пункту 4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС за збереження і цілісність комерційних та дублюючих вузлів обліку газу і пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені. ОСОБА_1 не надав суду жодних доказів на спростування актів про порушення №ZT 003935 від 24.01.2023 та №ZT 001489 від 26.01.2023, які були ним підписані, та проведеного відповідачем розрахунку. Будь-яких зауважень чи заперечень ОСОБА_1 щодо виявленого порушення пп.3 п.1 гл.2 розділу XI Кодексу ГРС акти не містять. Актом №ЖТ0000450 проведеної експертизи лічильника від 26.01.2023 підтверджений факт втручання в роботу ЗВТ. Клопотання про призначення судової експертизи позивач та його представник не заявляли. Висновки Верховного Суду у справах №311/2316/16-ц, №335/7587/19 зроблені за обставин, відмінних від обставин даної справи. Зокрема у справі №335/7587/19 (постанова від 08.07.2022) була проведена судова трасологічна експертиза. Відмовляючи в задоволенні клопотання позивача про допит свідка ОСОБА_2 , суд першої інстанції не допустив порушень норм процесуального права, відмова мотивована тим, що в клопотанні не зазначено, які саме обставини, що мають значення для справи, може повідомити свідок. Рішення ухвалено із дотриманням норм матеріального та процесуального права і залишається без змін. Відповідно до п.2 ч.3 ст.389 ЦПК України судові рішення у малозначних справах не підлягають касаційному оскарженню. Малозначними, зокрема, є справи про захист прав споживачів, у яких ціна позову не перевищує двухсот п`ятдесяти розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб (п.5 ч.6 ст.19 ЦПК України). Дана справа є малозначною в сили вимог закону. Керуючись ст.ст. 367, 368, 374, 375, 381 - 384, 389-391 ЦПК України, суд постановив: Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Корольовського районного суду м. Житомира від 12 травня 2023 року без змін. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і не підлягає оскарженню в касаційному порядку. Головуюча: Судді: