Постанова 4824 № 361/5200/21

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД справа №361/5200/21 Головуючий у І інстанції - Радзівіл А.Г. апеляційне провадження №22-ц/824/6170/2023 Доповідач у ІІ інстанції - Приходько К.П. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 13 червня 2023 року Київський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ: судді-доповідача Приходька К.П., суддів Писаної Т.О., Журби С.О., за участю секретаря Кононенко І.О., розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Києві апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» на рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 13 жовтня 2022 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про скасування протоколу засідання комісії, визнання акту незаконним, - установив: У червні 2021 року ОСОБА_1 звернулася до Броварського міськрайонного суду Київської області із позовом до АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» про скасування протоколу засідання комісії, визнання акту незаконним, мотивуючи свої вимоги тим, що вона є власником житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 , на підставі витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно №18487373 від 14 квітня 2008 року та витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно №23374071 від 22 липня 2009 року. Споживач одержує послугу з розподілу природного газу на підставі договору розподілу природного газу, укладеного з АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» на основі Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року №2498. Контроль за кількістю спожитого газу здійснюється побутовим лічильником газу Октава G-6, заводський №265093, 1999 року випуску. Корпус лічильника від втручання до механізму відліку опломбовано пломбою за №00399405, що унеможливлює втручання механізму, який розташовано у внутрішній опломбованого пломбою. Протягом дії даного договору споживачем належним чином виконувались зобов`язання, покладені на споживача як договором, так і чинним законодавством України, яке регулює відносини в сфері газопостачання. Проте, 08 квітня 2021 року посадовими особами Броварського відділення АТ «Київоблгаз» (слюсар ОСОБА_2 , посвідчення №66/19, та водій ОСОБА_3 , посвідчення № 35/2020) при виконанні робіт з повірки лічильника газу в присутності споживача здійснено зняття побутового лічильника марки ОКТАВА G-6 зав. №265093. Підставою зняття побутового лічильника була заміна на новий з обмінного фонду. При демонтажу газового лічильника жодних актів працівниками не складалося. Також при знятті лічильника не було жодних сумнівів у його цілісності та роботі. Після виконання робіт з демонтажу лічильника, у працівників Броварського відділення АТ «Київоблгаз» виникла підозра у несанкціонованому втручанні споживачем в роботу ЗВП. Підставою якої на думку працівників були сколи на облікованому механізмі. В подальшому працівниками складені наступні документи: Акт про зняття побутового лічильника від 08 квітня 2021 року; Акт про виявлені порушення №1184 від 08 квітня 2021 року; Акт про усунення порушення від 08 квітня 2021 року; Протокол щодо направлення ЗВТ на експертизу від 08 квітня 2021 року; Договір про відповідальне зберігання від 08 квітня 2021 року; Акт передачі на збереження побутового лічильника газу від 08 квітня 2021 року; Акт про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи від 08 квітня 2021 року. Так, згідно акту про порушення від 08 квітня 2021 року №1184, посадовими особами Броварського відділення АТ «Київоблгаз» виконувалися роботи з повірки лічильника газу Октава G-6, заводський №265093, 1999 року випуску за адресою: АДРЕСА_1 та встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме п. 1.3. Несанкціоноване втручання в роботу ЗВП, при виконанні робіт з повірки лічильника газу було виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВП, виявлені сколи на склі облікованого механізму правору. 08 квітня 2021 року складено Акт про усунення порушення, згідно якого порушення усунуте шляхом: демонтовано лічильник газу для проведення експертизи та встановлено лічильник газу з обмінного фонду ПАТ «Київоблгаз» про що складено Акт демонтажу лічильника газу для проведення експертизи від 08 квітня 2021 року. В акті №642792 від 08 квітня 2021 року про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, зазначено, що згідно з актом про виявлені порушення від 08 квітня 2021 року №1184, складений працівниками Броварського відділення АТ «Київоблгаз», побутовий лічильник газу споживача демонтується представником газопостачальної (газотранспортної) організації. Також у п.2 вказаного Акту зазначено, що для захисту лічильника від зовнішнього втручання до дня проведення експертизи представник газопостачальної організації додатково опломбував: патрубки цього лічильника - вхідний 00399403, вихідний 00399404 та пакет, в який лічильник було поміщено, 00399405. Побутовий газовий лічильник доставляється Броварським відділенням на місце проведення експертизи: Лабораторія АТ «Київоблгаз». На підставі складених представниками Оператора ГРМ документів, лічильник був направлений на експертизу та за результатами якої 14 квітня 2021 року складено Акт №850е, згідно з яким начебто комісією виявлено втручання в роботу лічильника, оскільки лічильник має зовнішні пошкодження. Пломби не відповідають зразку заводу-виробника. Лічильник функціонує. Стопор зворотнього ходу спрацьовує. Пошкоджена коробка відлікового механізму в місцях пломбування (пошкоджене лако-фарбове покриття). Пошкоджений циферблат з правої сторони в місці фіксації на корпус відлікового механізма (придавленості). Пошкоджена цанга (прикуси), цанга недосаджена. Не витримані зазори між цифровими роликами. Пошкоджений корпус відлікового механізму навпроти цанги. Пошкоджений корпус відлікового механізму в місці встановлення на вісь передаточного колеса. Відліковий механізм виймався та розбирався. Корозія корпусу, корпус забруднений, порушені умови експлуатації. На підставі складеного акта №880е споживачу був направлений рахунок на оплату 5217,89 грн., з яким він категорично не погоджується, оскільки перелічені документи складені з порушенням вимог законодавства. 14 квітня 2021 року складена довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки лічильника газу Октава G 6, зав. №265093, Октава, виробник ДП завод «Генератор», 1999 року, за результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам ДСТУ 3336-96 - пломби на відліковому пристрої не відповідають вимогам ЕД. 24 травня 2021 року за участю споживача позивача відбулося засідання комісії Броварського відділення АТ «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу, на якому Акт про порушення від 08 квітня 2021 року №1184 задоволено в повному обсязі, про що складено Протокол №3588. Відповідно до рахунку на оплату розмір збитків за необлікований (донарахований) об`єм та обсяг природного газу, становить 17909 грн. 02 коп. Представниками Оператора ГРМ під час виконання посадових обов`язків були допущені чисельні грубі порушення вимог галузевих нормативно-правових актів, внаслідок чого порушені права та законні інтереси позивача як споживача послуг. Так, згідно акту про порушення від 08 квітня 2021 року №1184, посадовими особами Броварського відділення АТ «Київоблгаз» виконувалися роботи з повірки лічильника газу Октава G-6, заводський №265093, 1999 року випуску за адресою: АДРЕСА_1 . Так, відповідно до п.п.3.1.3 п.3.1 Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті від 27 грудня 2005 року за №619, лічильник може бути демонтований та направлений на експертизу в разі виявлення представником газопостачальної організації однієї з підстав, визначених п.п3.1.3 Положення: - невідповідності показів лічильника об`ємам газу, використаних газовими приладами та пристроями споживача; - ознак порушень конструкції лічильника газу, у тому числі справності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника; - ознак зняття мастичних пломб або порушення повірчого тавра; - зриву або пошкодження пломб газопостачальної (газотранспортної) організації на лічильнику газу або на патрубках лічильника; - пристроїв, які застосовані для навмисного заниження показів лічильника газу. Так, відповідно до положення, лічильник може бути демонтований та направлений на експертизу в разі виявлення представником газопостачальної організації однієї з підстав, саме до демонтажу. В акті про порушення від 08 квітня 2021 року №1184, посадовими особами Броварського відділення АТ «Київоблгаз» зазначено про те, що при виконанні роботи з повірки лічильника газу Октава G-6, заводський №265093, 1999 року випуску за адресою: АДРЕСА_1 було виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВП, а саме сколи на склі облікового механізму праворуч. Жодних ознак, визначених п.п.3.1.3 Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті від 27 грудня 2005 року за №619, які б давали підстави проведенню саме експертизи не зазначено а ні в акті про порушення, ні в протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу. Інформація яка зазначена в акті про порушення є неправдою та такою що не відповідає дійсності, адже порушення виявлені посадовими особами після демонтажу. Так, працівниками Броварського відділення АТ «Київоблгаз» при складанні акту про порушення не зазначено, саме яким шляхом, впливом чи зміною конфігурації було втручання в роботу лічильника газу. Також в Акті про порушення від 08 квітня 2021 року №1184 зазначено, що, при виконанні робіт з повірки лічильника газу було виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Однак, в Акті про порушення не міститься інформації коли і ким була проведена повірка лічильника, який вид повірки лічильника було проведено: чергова, позачергова, інспекційна чи експерта повірка та яким документом були оформлені результати такої повірки. При складанні Акта про порушення №1184 представники оператора ГРМ не падали позивачу для ознайомлення результати повірки лічильника газу. У зв`язку з цим, на момент складання Акта про порушення 08 квітня 2021 року у відповідача не було жодних підстав вважати встановленою обставину, що при виконанні робіт з повірки лічильника газу було виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Не вказано про здійснення повірки лічильника та його результати і в Акті експертизи лічильника газу від 14 квітня 2021 року №850е. Також позивач зазначає, що експертиза оформлена Актом від 14 квітня 2021 року №850е, була проведена із наступними порушеннями. З Акту експертизи від 14 квітня 2021 року №850е, до складу комісії для проведення експертизи лічильників газу не входять юристи та уповноважений представник територіального органу Регулятора. Інформація щодо відмови територіального органу Регулятора делегувати свого представника для участі у комісії для проведення експертизи лічильників газу також відсутня в Акті експертизи від 14 квітня 2021 року №850е. Згідно протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 24 травня 2021 року №3588 до складу комісії не входять уповноважені представники метрологічної організації та територіального органу Регулятора. В самому протоколі відсутня інформація про відмову метрологічної організації або територіального органу Регулятора в делегуванні свого представника для участі на постійній основі у складі такої комісії. Також зазначає, що в акті про зняття лічильника від 08 квітня 2021 року, в акті про демонтаж лічильника газу від 08 квітня 2021 року, протоколі щодо направлення ЗВТ на експертизу від 08 квітня 2021 року відсутня інформація щодо проведення будь-якої повірки лічильника: як з моменту встановлення, так і протягом 10 років після його встановлення, що свідчить про порушення відповідачем вимог ЗУ «Про метрологію та метрологічну діяльність», згідно з яким всі засоби вимірювальної техніки (зокрема, і побутові лічильники газу) підлягають періодичній повірці через визначений проміжок часу, міжповірочний інтервал, який встановлюється Держспоживстандартом України й, у будь-якому випадку, - не рідше ніж раз на 5 чи 8 років (в залежності від типу та року випуску лічильника). Згідно п.п.37.п.4 глави 1 Кодексу газорозподільних систем, для виявлення несанкціонованого втручання необхідно довести три складові цього правопорушення, а саме: 1) дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку; 2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації); 3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу). При цьому, тільки наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Однак, Оператором ГРМ не доведено вчинення з боку позивача наявність усіх складових цього правопорушення, зокрема наслідків. За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії прийнято рішення про задоволення акту №1184 від 08 квітня 2021 року в повному обсязі, хоча відповідно до п.8 глави 5 розділу XI Кодексу, комісія визначає його правомірність, а вже за наслідками складає акт-розрахунок. У вказаному протоколі взагалі відсутня інформація щодо правомірності вищезазначеного акту. Також, з Акту про експертизу лічильника газу №850е, при зовнішньому огляді лічильника газу було виявлено: Пломби не відповідають зразку заводу-виробника. Лічильник функціонує. Стопор зворотнього ходу спрацьовує. Пошкоджена коробка відлікового механізму в місцях пломбування (пошкоджене лако-фарбове покриття). Пошкоджений циферблат з правої сторони в місці фіксації на корпус відлікового механізма (придавленості). Пошкоджена цанга (прикуси), цанга недосаджена. Не витримані зазори між цифровими роликами. Пошкоджений корпус відлікового механізму навпроти цанги. Пошкоджений корпус відлікового механізму в місці встановлення на вісь передаточного колеса. Відліковий механізм виймався та розбирався. Корозія корпусу, корпус забруднений, порушені умови експлуатації. При обстеженні лічильника газу 14 квітня 2021 року та складанні акту про порушення не можна було не виявить вищевказаних порушень, оскільки вони як видно зі змісту Акта про експертизу виявлені були в результаті зовнішнього огляду (візуально) лічильника газу. Отже зазначене порушення в акті про порушення є тільки формальним та таким що давав би підстави направити на експертизу. Згідно Акта-розрахунку не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 24 травня 2021 року нарахування не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості проведено: «з дати перевірки 11 лютого 2021 року по дату виявлення порушення 08 квітня 2021 року». Однак, як видно з вищенаведених документів складених представниками Броварського відділення АТ «Київоблгаз», 11 лютого 2021 року ніякої перевірки у житловому будинку позивача відповідачем взагалі не здійснювалось. 28 травня 2021 року позивачем подано до відповідача повідомлення про оскарження об`єму вартості не облікованого (донарахованого) природного газу, яке зареєстроване 28 травня 2021 року з вх. №СЛ-5777-810-0521. Просила, скасувати протокол засідання комісії Броварського відділення акціонерного товариства «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу №3588 від 24 травня 2021 року про розгляд Акта про порушення від 08 квітня 2021 року №1184, визнати незаконним Акт про виявлені порушення від 08 квітня 2021 року №1184, складений представником Броварського відділення АТ «Київоблгаз». Рішенням Броварського міськрайонного суду Київської області від 13 жовтня 2022 року, позов задоволено частково. Визнано неправомірним та скасовано протокол засідання комісії Броварського відділення акціонерного товариства «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 24 травня 2021 року №3588 про розгляд Акта про порушення від 08 квітня 2021 року №1184. В задоволенні решти вимог відмовлено. Вирішено питання про судові витрати. Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» оскаржило його в апеляційному порядку, оскільки вважає рішення незаконним та необґрунтованим, ухваленим з порушенням норм матеріального та процесуального права. В обґрунтування доводів апеляційної скарги зазначило, що АТ «Київоблгаз», як Оператором ГРМ, надаються Позивачу послуги з розподілу природного газу за адресою побутового споживання природного газу: АДРЕСА_1 . 08 квітня 2021 року представниками Відповідача у абонента газопостачання ОСОБА_1 виявлено ознаки несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу марки Октава G-6, заводський Номер 265093. Відповідно до п.1 гл.5 розділу XI Кодексу ГРМ у разі виявлення у споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення. Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення (п. 2 га. 5 розділу XI Кодексу ГРМ). Згідно з п.5 гл.5 розділу XI Кодексу ГРМ до акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення. Факт фіксації виявленого порушення підтверджується Актом про порушення від 08 квітня 2021 року №1184. Кодексом ГРМ дії споживача кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу: несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу. Пунктом 4 глави 1 Розділу 1 Кодексу ГРМ встановлено, що несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. На вимогу Кодексу ГРМ на дату складання акта про порушення представники Оператора ГРМ забезпечують усунення виявленого порушення. У подальшому представниками Відповідача проведено роботи по усуненню порушення, про що складено Акт про усунення порушення та Акт демонтажу лічильника газу. Абзацом десятим пункту 7 глави 9 розділу X Кодекс ГРМ встановлено, що при виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза у порядку, визначеному цим розділом. При виявленні ознак пошкодження ЗВТ (лічильник газу) за умови відсутності ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ за ініціативою Оператора ГРМ чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована його позачергова чи експертна повірка у порядку, визначеному цим розділом. До отримання результатів експертизи або позачергової чи експертної повірки розрахунок не облікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення не здійснюється. Лічильник газу марки Октава G-6, заводський номер 265093 було направлено на експертизу. Комісією встановлено, що в роботу лічильника було здійснено втручання. Дана комісія була проведена за участі представника ДП «Київоблстандартметрологія». Вказані документи складені у відповідності до п. 1 глава 3 розділу XI Кодексу ГРМ, яким визначено, що у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. 24 травня 2021 року відбулось засідання комісії, на якому протоколом вирішено задовольнити акт від 08 квітня 2021 року №1184 про порушення вимог Кодексу ГРМ, у зв`язку з підтвердженням факту втручання в роботу газового лічильника. Цього ж дня комісією АТ «Київоблгаз» складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, а також рахунок на оплату коштів. Відповідач наполягає на тому, що відповідальність за збереження і цілісність приладу обліку газу несе споживач, а своїми діями з моменту встановлення порушення вимог Кодексу ГРМ з вини споживача, Відповідач жодним чином не порушив положення Кодексу ГРМ та інших нормативних актів при виявленні, фіксуванні та погодженні порушення вимог Кодексу ГРМ, вчиненого Позивачем. Важливим, на думку Апелянта, є те, що рішення суду першої інстанції базується фактично на помилкових висновках, що акт демонтажу лічильника газу на експертизу є важливим, визначальним документом при фіксуванні виявленого порушення вимог Кодексу ГРМ у побутового споживача, а також припущеннях, що Відповідач нібито не дотримався даних вимог та безпідставно здійснив демонтаж лічильника за відсутності ознак втручання в його роботу. Зауважує, що вимоги Кодексу ГРМ взагалі не передбачено обов`язку Оператора ГРМ при фіксуванні порушення складати акт про демонтаж лічильника. Даний документ складається Відповідачем добровільно для зручності обліку лічильників та внесення даних до власної бази даних. Дані, зазначені у акті про демонтаж, фактично дублюються у акті про усунення порушення, протоколі про направления ЗВТ на експертизу експертиз лічильника газу, акті про порушення. Пункт 4 глави 11 розділу X Кодексу ГРМ встановлює, що якщо позачергова чи експертна повірка комерційного ВОГ чи його складових буде здійснюватися не на місці монтажу комерційного ВОГ, Оператор ГРМ маг забешечити зняття власних охоронних пломб (що дображається у відповідному акті), а власник комерційного ВОГ, крім побутового споживача, забезпечує тимчасове припинення газопостачання та зняття відповідного ЗВТ. Якщо власником комерційного ВОГ є побутовий споживач, зазначені заходи виконує Оператор ГРМ. При такому знятті представник Оператора ГРМ складає протокол шодо направлення ЗВТ на позачергову чи експертну повірку. Даний документ (протокол направления ЗВТ на експертизу), а не акт демонтажу лічильника, є головним та визначальним і був складений представниками Відповідача із дотриманням вимог Кодексу ГРМ. Також, суд посилається на те, що працівниками Броварського відділення АТ «Київоблгаз» при складанні акту про порушення не зазначено, саме яким шляхом, впливом чи зміною конфігурації було втручання в роботу лічильника газу. Підкреслює, що жодним нормативно-правовим актом не передбачено вказання у акті про порушення зазначених у оскарженому судовому рішенні відомостей. Форма акту про порушения затверджена додатком 20 до Кодексу ГРМ та така Форма не містить граф для зазначення відомостей про повірку лічильника та про детальне, чітке визначення опису несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Крім цього, абзац пункту 4 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРМ визначає, що експертиза засобу вимірювальної техніки/експертиза пломб - комплекс заходів, які здійснюються комісією з проведення експертизи ЗВТ та пломб, яка затверджується наказом Оператора ГРМ, або суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється ЗУ «Про судову експертизу», з метою отримання даних щодо відповідності засобу вимірювальної техніки/пломб параметрам, визначеним їх виробниками, умовам монтажу та експлуатації, їх цілісності чи відповідності метрологічним характеристикам, а також пересвідчення у відсутності інших ознак впливу на засіб вимірювальної техніки/пломбу, які можуть свідчити про втручання в засіб вимірювальної техніки/пломбу та викривлення результатів вимірювання. Тобто, лише експертиза лічильника може стати пересвідченням та надати чіткі, детальні відомості про те, яким шляхом, впливом чи зміною конфігурації було втручання в роботу лічильника газу. Також, на думку апеллянта, суд помилково вказує, що у акті про порушення не міститься інформації коли і ким була проведена повірка лічильника, який вид повірки лічильника було проведено: чергова, позачергова, інспекційна чи експерта повірка та яким документом були оформлені результати такої повірки. Такі відомості теж не мають бути зазначені у акті про порушення та для них також відсутні графи у бланку акту про порушення (додаток 20 до Кодексу ГРМ). Крім цього, абзац дев`ятий пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ вказує, що при виявленні ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що має бути зазначено в акті про порушення, за ініціативою Оператора ГРМ може бути ініційована експертиза у порядку, визначеному цим розділом. Тобто, при виявленні ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводиться експертиза для встановлення/підтвердження виявлених ознак (підозр) такого втручання, а не повірка. Кодекс ГРМ визначає, що несанкцшоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Абзац перший пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу ГРМ встановлює, що у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушения, зокрема про 1) пошкодження пломб, 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проєктній документації або умовам договору. 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна помінальна потужність газових приладів пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу). Співробітниками Відповідача було складено акт про порушення від 08 квітня 2021 року №1184 з підстав виявлення ознак пошкодження ЗВТ (лічильника газу) та втручання в його роботу. За результатами проведеної експертизи 14 квітня 2021 року складено акт №850е, згідно з яким комісією виявлено втручання в роботу лічильника, оскільки лічильник має зовнішні пошкодження. Пломби не відповідають зразку заводу-виробника. Лічильник функціонує Стопор зворотнього ходу спрацьовує. Пошкоджена коробка відлікового механізму пломбувания (пошкоджене лако-фарбове покриття). Пошкоджений циферблат з правої сторони в місці фіксації на корпус відлікового механізма (придавленості). Пошкоджена цанга (прикуси), цанга недосаджена. Не витримані зазори між цифровими роликами. Пошкоджений корпус відлікового механізму навпроти цанги. Пошкоджений корпус відлікового механізму в місці встановлення на вісь передаточного колеса. Відліковий механізм виймався та розбирався. Корозія корпусу, корпус забруднений, порушені умови експлуатації. Таким чином, експертизою було підтверджено виниклі у співробітників Апелянта при складанні акту про порушення від 08 квітня 2021 року №1184 підозри щодо присутності ознак втручання в роботу ЗВТ шляхом, в тому числі, його пошкодження. Додатково наголошує на тому, що пункт 2 глави 10 Кодексу ГРМ визначає, що експертиза ЗВТ та/або пломби має бути проведена протягом десяти робочих днів з дня складання протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу. Апелянтом було дотримано таких строків, чим дотримано як вимоги Кодексу ГРМ, так і права Позивача. Звертає увагу на те, що у всіх, складених при фіксуванні порушення та передачі лічильника на експертизу документах фігурує один лічильник газу за одним серійним, заводським номером, який було запакетовано та опломбовано пакет одразу після зняття і відкрито цілісний пакет комісією на експертизі, що також зафіксовано актом експертизи за підписами членів комісії, включаючи представника ДП «Київоблстандартметрологія». Апелянт наполягає на тому, що відповідальність за збереження і цілісність приладу обліку газу несе споживач, а своїми діями з моменту встановлення порушення вимог Кодексу ГРМ з вини побутового споживача Відповідач жодним чином не порушив положення Кодексу ГРМ та інших нормативних актів при виявленні, фіксуванні та погодженні порушення вимог Кодексу ГРМ, вчиненого споживачем. Просило скасувати рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 13 жовтня 2022 року та ухвалити по справі нове судове рішення, яким у задоволенні позову відмовити. На вказану апеляційну скаргу від ОСОБА_1 надійшов відзив, обґрунтований тим, що судом вірно були встановлені обставини, зазначені у позовній заяві та суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про те, що відповідач порушив законодавство, що регулює порядок зняття осіб з реєстраційного обліку. Просила відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 13 жовтня 2022 року залишити без змін. Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з таких підстав. Судом встановлено, що ОСОБА_1 є власником житлового будинку за адресою: АДРЕСА_1 , на підставі витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно №18487373 від 14 квітня 2008 року та витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно №23374071 від 22 липня 2009 року. Споживач одержує послугу з розподілу природного газу на підставі договору розподілу природного газу, укладеного з АТ «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» на основі Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року №2498. Контроль за кількістю спожитого газу здійснюється побутовим лічильником газу Октава G-6, заводський №265093, 1999 року випуску. Корпус лічильника від втручання до механізму відліку опломбовано пломбою за №00399405, що унеможливлює втручання механізму, який розташовано у внутрішній опломбованого пломбою. 08 квітня 2021 року посадовими особами Броварського відділення АТ «Київоблгаз» (слюсар ОСОБА_2 , посвідчення №66/19, та водій ОСОБА_3 , посвідчення №35/2020) при виконанні робіт з повірки лічильника газу в присутності споживача здійснено зняття побутового лічильника марки ОКТАВА G-6 зав. №265093. В подальшому працівниками складені наступні документи: акт про виявлені порушення №1184 від 08 квітня 2021 року; акт про усунення порушення від 08 квітня 2021 року; протокол щодо направлення ЗВТ на експертизу від 08 квітня 2021 року; договір про відповідальне зберігання від 08 квітня 2021 року; акт передачі на збереження побутового лічильника газу від 08 квітня 2021 року; акт про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи від 08 квітня 2021 року. Згідно акту про порушення від 08 квітня 2021 року №1184, посадовими особами Броварського відділення АТ «Київоблгаз» виконувалися роботи з повірки лічильника газу Октава G-6, заводський №265093, 1999 року випуску за адресою: АДРЕСА_1 та встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме п.1.3. Несанкціоноване втручання в роботу ЗВП, при виконанні робіт з повірки лічильника газу було виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВП, а саме зазначено - сколи на склі облікованого механізму праворуч. 08 квітня 2021 року складено Акт про усунення порушення, згідно якого порушення усунуте шляхом: демонтовано лічильник газу для проведення експертизи та встановлено лічильник газу з обмінного фонду ПАТ «Київоблгаз» про що складено Акт демонтажу лічильника газу для проведення експертизи від 08 квітня 2021 року. В акті №642792 від 08 квітня 2021 року про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, зазначено, що згідно з актом про виявлені порушення від 08 квітня 2021 року №1184, складений працівниками Броварського відділення АТ «Київоблгаз», побутовий лічильник газу споживача демонтується представником газопостачальної (газотранспортної) організації. Також у п.2 вказаного Акту зазначено, що для захисту лічильника від зовнішнього втручання до дня проведення експертизи представник газопостачальної організації додатково опломбував: патрубки цього лічильника - вхідний 00399403, вихідний 00399404 та пакет, в який лічильник було поміщено, 00399405. Побутовий газовий лічильник доставляється Броварським відділенням на місце проведення експертизи: Лабораторія АТ «Київоблгаз». За результатами проведеної експертизи 14 квітня 2021 року складено Акт №850е, згідно з яким комісією виявлено втручання в роботу лічильника, оскільки лічильник має зовнішні пошкодження. Пломби не відповідають зразку заводу-виробника. Лічильник функціонує. Стопор зворотнього ходу спрацьовує. Пошкоджена коробка відлікового механізму в місцях пломбування (пошкоджене лако-фарбове покриття). Пошкоджений циферблат з правої сторони в місці фіксації на корпус відлікового механізма (придавленості). Пошкоджена цанга (прикуси), цанга недосаджена. Не витримані зазори між цифровими роликами. Пошкоджений корпус відлікового механізму навпроти цанги. Пошкоджений корпус відлікового механізму в місці встановлення на вісь передаточного колеса. Відліковий механізм виймався та розбирався. Корозія корпусу, корпус забруднений, порушені умови експлуатації. На підставі складеного акта №880е споживачу був направлений рахунок на оплату 5217,89 грн. 14 квітня 2021 року складена довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки лічильника газу Октава G-6, зав. № 265093, Октава, виробник ДП завод «Генератор», 1999 року, за результатами повірки встановлено, що засіб вимірювальної техніки не відповідає вимогам ДСТУ 3336-96 - пломби на відліковому пристрої не відповідають вимогам ЕД. 24 травня 2021 року за участю споживача позивача відбулося засідання комісії Броварського відділення АТ «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу, на якому Акт про порушення від 08 квітня 2021 року №1184 задоволено в повному обсязі, про що складено Протокол №3588. Відповідно до рахунку на оплату, розмір збитків за необлікований (донарахований) об`єм та обсяг природного газу, становить 17909 грн. 02 коп. Ухвалюючи рішення про часткове задоволення позову, суд першої інстанції виходив з того, що у діях відповідача наявні порушення закону при складанні протоколу засідання комісії Броварського відділення АТ «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 24 травня 2021 року №3588 про розгляд Акта про порушення від 08 квітня 2021 року за №1184. З висновками викладеними у оскаржуваному рішенні погоджується і колегія суддів, оскільки вони ґрунтуються на матеріалах справи, а також узгоджуються з вимогами чинного законодавства з огляду на наступне. Відповідно до визначення термінів, що містяться у пункті 4 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРС, повірка лічильника газу - встановлення придатності до застосування лічильника газу на підставі результатів контролю його метрологічних характеристик, що здійснюється в установленому законодавством порядку. Відповідно до глави 8 розділу X Кодексу ГРС, періодична повірка (у тому числі демонтаж, транспортування монтаж, технічне обслуговування та пов`язаний з такою повіркою ремонт) лічильників газу, які встановлені для розрахунків за спожитий природний газ побутовими споживачами (населенням) для їх побутових потреб, здійснюється за рахунок Оператора ГРМ незалежно від того, чи є він власником ЗВТ. Для належної організації періодичної повірки лічильників газу по об`єктах побутових споживачів Оператор ГРМ повинен: 1) мати в наявності персоніфікований перелік всіх лічильників газу побутових споживачів, що знаходяться на ліцензованій території Оператора ГРМ; 2) забезпечити належний моніторинг термінів спливу міжповірочного інтервалу для складання графіка проведення періодичної повірки лічильників; 3) забезпечити періодичну повірку лічильника протягом міжповірочного інтервалу. Побутовий споживач, на території та/або в приміщенні якого встановлений лічильник газу, зобов`язаний забезпечити доступ представникам Оператора ГРМ після пред`явлення ними службових посвідчень для проведення робіт з демонтажу лічильника на повірку (або його повірки на місці встановлення). Відповідно до п.п.7 п.5 розділу 8 глави X Кодексу ГРС до демонтажу лічильника газу на періодичну повірку або до/під час його періодичної повірки на місці встановлення Оператор ГРМ має право проводити контрольний огляд вузла обліку та/або його перевірку в порядку, визначеному главою 9 цього розділу, а також ініціювати проведення експертизи або експертної чи позачергової повірки лічильника газу в порядку, визначеному главою 10 або 11 цього розділу. У такому разі споживач зобов`язаний забезпечити представникам Оператора ГРМ (разом з їх засобами і матеріалами) відповідний доступ до лічильника газу. Так, відповідно до п.п.3.1.3 п.3.1 Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті від 27 грудня 2005 року за №619, лічильник може бути демонтований та направлений на експертизу в разі виявлення представником газопостачальної організації однієї з підстав, визначених п.п.3.1.3 Положення: - невідповідності показів лічильника об`ємам газу, використаних газовими приладами та пристроями споживача; - ознак порушень конструкції лічильника газу, у тому числі справності лічильного механізму, або порушень у роботі лічильника; - ознак зняття мастичних пломб або порушення повірчого тавра; - зриву або пошкодження пломб газопостачальної (газотранспортної) організації на лічильнику газу або на патрубках лічильника; - пристроїв, які застосовані для навмисного заниження показів лічильника газу. Так, відповідно до положення, лічильник може бути демонтований та направлений на експертизу в разі виявлення представником газопостачальної організації однієї з підстав, саме до демонтажу. Як вбачається з матеріалів справи, в акті про порушення від 08 квітня 2021 року №1184, посадовими особами Броварського відділення АТ «Київоблгаз» зазначено про те, що при виконанні роботи з повірки лічильника газу Октава G-6, заводський №265093, 1999 року випуску за адресою: АДРЕСА_1 було виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВП, а саме сколи на склі облікового механізму праворуч. Жодних ознак, визначених п.п.3.1.3 Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті від 27 грудня 2005 року за №619, які б давали підстави проведенню саме експертизи не зазначено а ні в акті про порушення, ні в протоколі про направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу. Відповідно до визначення термінів, що містяться у пункті 4 глави 1 розділу 1 Кодексу ГРС, засіб вимірювальної техніки (ЗВТ) - технічний засіб, включаючи лічильник газу, який застосовується під час вимірювань і має нормовані метрологічні характеристики; Відповідно до визначення термінів, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (у тому числі, лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрати (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викрадення даних обліку природного газу. Так, працівниками Броварського відділення АТ «Київоблгаз» при складання акту про порушення не зазначено, саме яким шляхом, впливом чи зміною конфігурації було втручання в роботу лічильника газу. Також в Акті про порушення від 08 квітня 2021 року №1184 зазначено, що, при виконанні робіт з повірки лічильника газу було виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Однак, в Акті про порушення не міститься інформації коли і ким була проведена повірка лічильника, який вид повірки лічильника було проведено: чергова, позачергова, інспекційна чи експерта повірка та яким документом були оформлені результати такої повірки. При складанні Акта про порушення №1184 представники оператора ГРМ не падали позивачу для ознайомлення результати повірки лічильника газу. У зв`язку з цим, на момент складання Акта про порушення 08 квітня 2021 року у відповідача не було жодних підстав вважати встановленою обставину, що при виконанні робіт з повірки лічильника газу було виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Не вказано про здійснення повірки лічильника та його результати і в Акті експертизи лічильника газу від 14 квітня 2021 року №850е. В акті про зняття лічильника від 08 квітня 2021 року, в акті про демонтаж лічильника газу від 08 квітня 2021 року, протоколі щодо направлення ЗВТ на експертизу від 08 квітня 2021 року відсутня інформація щодо проведення будь-якої повірки лічильника: як з моменту встановлення, так і протягом 10 років після його встановлення, що свідчить про порушення відповідачем вимог ЗУ «Про метрологію та метрологічну діяльність», згідно з яким всі засоби вимірювальної техніки (зокрема, і побутові лічильники газу) підлягають періодичній повірці через визначений проміжок часу, міжповірочний інтервал, який встановлюється Держспоживстандартом України й, у будь-якому випадку, - не рідше ніж раз на 5 чи 8 років (в залежності від типу та року випуску лічильника). Так, згідно п.п.37. п.4 глави 1 Кодексу газорозподільних систем для виявлення несанкціонованого втручання необхідно довести три складові цього правопорушення, а саме: 1) дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку; 2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації); 3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу). При цьому, тільки наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. Однак, Оператором ГРМ не доведено вчинення з боку позивача наявність усіх складових цього правопорушення, зокрема наслідків. За результатами розгляду акту про порушення на засіданні комісії прийнято рішення про задоволення акту №1184 від 08 квітня 2021 року в повному обсязі, хоча відповідно до п.8 глави 5 розділу XI Кодексу, комісія визначає його правомірність, а вже за наслідками складає акт-розрахунок. У вказаному протоколі взагалі відсутня інформація щодо правомірності вищезазначеного акту. Згідно Акта-розрахунку не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 24 травня 2021 року, нарахування не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості проведено: «з дати перевірки 11 лютого 2021 року по дату виявлення порушення 08 квітня 2021 року». Однак, як вбачається з вищенаведених документів складених представниками Броварського відділення АТ «Київоблгаз» 11 лютого 2021 року ніякої перевірки у житловому будинку позивача відповідачем взагалі не здійснювалось. За змістом статті 11 ЦК України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставою виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є завдання майнової (матеріальної) та моральної шкоди іншій особі. Статтями 4,12,13 ЦПК України чітко визначено, що кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів. Цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачених цим Кодексом випадках. Згідно із ст.ст.76,77,79,80 ЦПК України, доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків. Належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, що підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Відповідно до ч.1,5,6,7 ст.81 ЦПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи. Доказування не може ґрунтуватися на припущеннях. Суд не може збирати докази, що стосуються предмета спору, з власної ініціативи, крім витребування доказів судом у випадку, коли він має сумніви у добросовісному здійсненні учасниками справи їхніх процесуальних прав або виконанні обов`язків щодо доказів, а також інших випадках, передбачених цим Кодексом. Суд першої інстанції з урахуванням вищезазначених норм матеріального та процесуального права, прийшов до обґрунтованого висновку про часткове задоволення позову та визнавши неправомірним та скасувавши протокол засідання комісії Броварського відділення АТ «Київоблгаз» з розгляду актів про порушення вимог Кодексу від 24 травня 2021 року №3588 про розгляд Акта про порушення від 08 квітня 2021 року №1184, оскільки в діях відповідача наявні порушення норм Кодексу газорозподільних систем. Викладені в апеляційній скарзі доводи на думку колегії суддів не є переконливими та такими, що не спростовують висновків суду першої інстанції. Відповідно до п.1 ч.1 ст.374 ЦПК України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення. Відповідно до ст.375 ЦПК України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Керуючись ст.ст.367,368,374,375,381-384 ЦПК України, суд, - постановив: Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» залишити без задоволення. Рішення Броварського міськрайонного суду Київської області від 13 жовтня 2022 року залишити без змін. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів. Повний текст постанови складений 10 липня 2023 року. Суддя-доповідач К.П. Приходько Судді Т.О. Писана С.О. Журба