Ухвала ККС ВС № 344/13192/22

УХВАЛА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 10 квітня 2023 року м. Київ справа № 344/13192/22 провадження № 51-1381ск23 Верховний Суд колегією суддів Третьої судової палати Касаційного кримінального суду у складі: головуючого ОСОБА_1 , суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , розглянув касаційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_4 - адвоката ОСОБА_5 на вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 01 листопада 2022 року та ухвалу Івано-Франківського апеляційного суду від 12 січня 2023 року у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Камала Красноярського краю Російської Федерації, жителя АДРЕСА_1 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 109 Кримінального кодексу України (далі - КК). Зміст судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини Вироком Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 01 листопада 2022 року ОСОБА_4 визнано винуватим та засуджено за ч. 1 ст. 109 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років з конфіскацією майна. Як встановив суд у вироку, в період 2013-2014 років у ОСОБА_4 виник злочинний умисел із метою насильницької зміни конституційного ладу та захоплення державної влади в Україні на порушення суспільних відносин, що забезпечують внутрішню безпеку України, захист її конституційного ладу та державної влади, шляхом захоплення із застосуванням сили органів державної влади та зміни конституційного ладу. До того ж будучи прихильником єднання України, Республіки Білорусь та Російської Федерації під гаслами єдиного слов`янського народу та противником європейського вектору розвитку України, усвідомлюючи на підставі досвіду, отриманого під час проходження служби у підрозділі спеціального призначення МВС України, що він самостійно не зможе організувати та здійснити зміну конституційного ладу або захоплення державної влади, вирішив для досягнення зазначеної мети вступити в змову з іншими особами, які поділяли та підтримували його погляди. Наприкінці 2013 - на початку 2014 років ОСОБА_4 , усвідомлюючи обрання після «Революції Гідності» українським народом керівництва держави, яке займало проєвропейську позицію при управлінні державою, за невстановлених обставин, у невстановленому місці, вступив в злочинну змову на насильницьке захоплення державної влади та зміну конституційного ладу в Україні з громадянином Російської Федерації ОСОБА_6 . Домовленість між останнім та ОСОБА_4 передбачала створення засудженим на території України Благодійного фонду «ЄДИНЕ НАРОДНЕ КАЗНАЧЕЙСТВО», з використанням якого вказаними особами планувалося налагодження схеми надходження в Україну з Російської Федерації грошових коштів та їх використання для розповсюдження звернень та матеріалів з дискредитацією чинної державної влади, шляхом проведення зборів, засідань, круглих столів, поширення через всесвітню мережу Інтернет та засоби масової інформації вказаних ідей, підготовки та підписання меморандумів, договорів, угод, що створювало сприятливі умови для подальшого здійснення зміни силовим шляхом конституційного ладу та захоплення державної влади. До того ж, досягнена злочинна змова співучасників передбачала підготовку та скеровування на початку 2014 року звернень та листів до президента Російської Федерації. Продовжуючи злочинну змову на захоплення державної влади в Україні, ОСОБА_4 , як учасником ГО «Український вибір», у 2014-2015 роках після завершення «Революції Гідності» та зміни державної влади в Україні, підготовлено звернення про необхідність встановлення «народного самодержавства», утворення воєнізованих формувань та розпуску органів державної влади в Україні. При цьому, засуджений у 2015-2016 роках брав активну участь в засіданнях ГО «Український вибір» під час яких обговорювалися питання встановлення «народовладдя» в Україні та популяризувалися ідеї необхідності зміни конституційного ладу та державної влади, учасником яких був також особа, матеріали кримінального провадження щодо якої виділено в окреме провадження. Так, маючи спільні інтереси, в 2015 році у невстановленому досудовим розслідуванням місці ОСОБА_4 , виконуючи злочинний умисел, домовився з особою, матеріали кримінального провадження щодо якої виділено в окреме провадження, та іншими невстановленими досудовим розслідуванням особами, про спільне вчинення дій, спрямованих на усунення від виконання обов`язків Президента України, Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України, із залученням підконтрольних громадських організацій, благодійних фондів, збройних формувань, проголошення непередбачених Конституцією України органів та передачу їх представникам державної влади, тобто вступили в злочинну змову про вчинення дій з метою насильницької зміни конституційного ладу та захоплення державної влади України. Зокрема, досягнена змова засудженого та особи, матеріали кримінального провадження щодо якої виділено в окреме провадження, передбачала використання підконтрольних їм громадських організацій та благодійних фондів, у тому числі МГО «МИ НАРОД УКРАЇНИ», ВГО «СЛОВ`ЯНСЬКИЙ РУХ «РУСЬ ВІДРОДЖЕНА», ГО «СОБОРНЕ КОЗАЦТВО», БФ «ЄДИНЕ НАРОДНЕ КАЗНАЧЕЙСТВО» для створення видимості підтримки громадськістю їхніх ідей зміни існуючого конституційного ладу, отримання фінансування, підготовки, розповсюдження звернень, матеріалів з дискредитацією чинної державної влади, шляхом проведення зборів, засідань, круглих столів, поширення через всесвітню мережу Інтернет та засоби масової інформації вказаних ідей, підготовки та підписання меморандумів, договорів, угод, що створювало сприятливі умови для подальшого здійснення зміни силовим шляхом конституційного ладу та захоплення державної влади. Так, у листопаді 2015 року відповідно до спільного злочинного умислу ОСОБА_4 , будучи головою ВГО «СЛОВ`ЯНСЬКИЙ РУХ «РУСЬ ВІДРОДЖЕНА», під час інтерв`ю з представником ГО «Український вибір», опублікованому на загальнодоступному Інтернет ресурсі відеохостингу «YouTube» за посиланням « ІНФОРМАЦІЯ_2 », поширив ідеї щодо необхідності так званим «воїнам» захопити державну владу та силовим шляхом встановити в Україні «народовладдя» та «народне самодержавство». Також засуджений, представляючи очолювану ним ВГО «СЛОВ`ЯНСЬКИЙ РУХ «РУСЬ ВІДРОДЖЕНА», та особа, матеріали кримінального провадження щодо якої виділено в окреме провадження, представляючи очолювану ним МГО «МИ НАРОД УКРАЇНИ», в період 2015-2016 років, з метою відшукання однодумців, розповсюдження матеріалів щодо дискредитації діючої державної влади, популяризації ідей зміни конституційного ладу та системи влади в Україні, брали участь в публічних засіданнях ГО «Український вибір», на окремих з яких був присутній громадянин Російської Федерації ОСОБА_6 . З метою приховання вказаних злочинних намірів, особою, матеріали кримінального провадження щодо якої виділено в окреме провадження, було запропоновано ОСОБА_4 план організації «національних зборів» очолюваних особою, матеріали кримінального провадження щодо якої виділено в окреме провадження, які повинні були висунути вимоги про усунення з посад осіб у вищих органах державної влади та місцевого самоврядування і шляхом проведення псевдовиборів новоутворених органів державної влади, так званих «Ради Старійшин» та «Вищої Духовної Ради». Усвідомлюючи, що для насильницької зміни конституційного ладу та захоплення державної влади в Україні необхідні відповідні фізичні та матеріальні ресурси, ОСОБА_4 та особа, матеріали кримінального провадження щодо якої виділено в окреме провадження, передбачали утворення підконтрольного їм збройного формування, учасники якого повинні були забезпечувати охорону так званих «національних зборів» шляхом протидії працівникам правоохоронних органів, та у визначений момент вчинити захоплення будівель органів державної влади, мостів, вузлів комунікацій, транспортних засобів, сховищ, а також насильство щодо представників влади і силових структур, та інші дії, необхідні для захоплення державної влади України. З цією метою, в період 2020 року ОСОБА_4 на виконання злочинної змови підготовлено документи для створення так званого «УЧАСТКА МЕЖДУНАРОДНОГО ПОТРЕБИТЕЛЬСЬКОГО КООПЕРАТИВА «СВЕТЛАЯ ВЕЛИКАЯ РУСЬ» ЩИТ КРАЙ УКРАИНА» та «Маніфест Конституційних зборів України». Згідно з указаними документальними матеріалами, рішенням так званих «конституційних зборів» проголошувалася злочинність діючої влади стосовно власного народу та усунення від виконання обов`язків Президента України, Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України, з переходом влади до «Ради Старійшин» та голови вищевказаних «конституційних зборів», з використанням при цьому насильницьких дій, які мали вчиняти учасники незаконного збройного формування «ЩИТ СВР МПК КРАЙ УКРАИНА», з включеними до нього підрозділами швидкого реагування, штурмовими, інженерними та мобільними групами, які забезпечувалися зброєю, обмундируванням, спецзасобами та спеціальною автомобільною технікою. Крім того, з метою залучення інших осіб до спільної злочинної змови, особа, матеріали кримінального провадження щодо якої виділено в окреме провадження, з відома та згоди ОСОБА_4 , в червні-липні 2021 року, перебуваючи в м. Києві, запропонував ОСОБА_7 здійснити дії, спрямовані на захоплення державної влади в Україні та її зміни на «народну», шляхом проведення зборів, які повинні утворити не передбачені Конституцією України органи влади, та проголосити ультиматум до керівництва держави щодо самостійного усунення з посад. При цьому особа, матеріали кримінального провадження щодо якої виділено в окреме провадження, усвідомлюючи, що керівництво вищих органів державної влади не погодяться на вказаний ультиматум, запропонував ОСОБА_7 план зі здійснення спільних насильницьких дій, спрямованих на зміну конституційного ладу та захоплення державної влади в Україні силовим шляхом. Надалі в жовтні-листопаді 2021 року, особа, матеріали кримінального провадження щодо якої виділено в окреме провадження, перебуваючи в м. Києві, під час телефонної розмови з ОСОБА_7 , повідомив, що ним з метою захоплення державної влади в Україні згідно досягнутого злочинного плану, розпочато підготовку до проведення зазначених зборів, після чого останній, обдумавши пропозицію, надав згоду на виконання запропонованого плану та вступив у злочинну змову на здійснення спільних дій, спрямованих на насильницьку зміну конституційного ладу та захоплення державної влади в Україні. До того ж, згідно з досягнутими домовленостями ОСОБА_7 повинен був підшукати на території Хмельницької області приблизно 500 осіб з числа колишніх військовослужбовців, зокрема які мають досвід ведення бойових дій, та за фінансову винагороду ввійдуть до новостворених озброєних формувань, які в подальшому, будуть залучені для захоплення адміністративних будівель із застосуванням фізичного насильства і зброї, та усунення представників органів державної влади, осіб, що виконують функцію їх охорони, правоохоронних й контролюючих органів, на що він погодився. Івано-Франківський апеляційний суд ухвалою від 12 січня 2023 року вирок місцевого суду стосовно ОСОБА_4 залишив без змін. Вимоги, викладені в касаційній скарзі, та узагальнені доводи особи, яка її подала У касаційній скарзі захисник ОСОБА_5 , не оспорюючи доведеності винуватості засудженого та правильності кваліфікації його дій, просить: змінити вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 01 листопада 2022 року та ухвалу Івано-Франківського апеляційного суду від 12 січня 2023 року; призначити ОСОБА_4 покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна, від відбування якого звільнити на підставі ст. 75 КК, встановивши іспитовий строк 3 роки. Аргументуючи вимоги захисник зазначає про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що призвело до невідповідності призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого внаслідок суворості, оскільки встановлені судами першої й апеляційної інстанцій обставини, зокрема характеризуючі відомості про особу засудженого та його негативне ставлення до вчиненого, наявність обставин, що пом`якшують покарання не в повній мірі були враховані під час призначення покарання. Крім того, стверджує, що призначене його підзахисному покарання, яке необхідно відбувати реально, є суворим та недоцільним, оскільки не забезпечить досягнення мети покарання. Встановлені обставини та мотиви Верховного Суду Відповідно до ч. 2 ст. 433 Кримінального процесуальному кодексу України (далі - КПК) суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги. Доведеності винуватості засудженого у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення за обставин, установлених та перевірених місцевим судом у порядку ч. 3 ст. 349 КПК, а також правильності кваліфікації дій ОСОБА_4 за ч. 1 ст. 109 КК Верховний Суд не перевіряє, оскільки захисник не оскаржує законності й обґрунтованості судових рішень у цій частині. Стосовно тверджень захисника про невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого, то вони, на переконання колегії суддів Верховного Суду, не є слушними з огляду на таке. Як визначено частинами 1, 2 ст. 50 КК, покарання є заходом примусу, що застосовується від імені держави за вироком суду до особи, визнаної винною у вчиненні кримінального правопорушення, і полягає в передбаченому законом обмеженні прав і свобод засудженого. Покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових кримінальних правопорушень як засудженими, так і іншими особами. Згідно з положеннями ст. 65 КК особі, яка вчинила кримінальне правопорушення, має бути призначено покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження вчинення нових кримінальних правопорушень. Відповідно до мети і принципів справедливості, співмірності та індивідуалізації покарання повинно бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного, які підлягають обов`язковому врахуванню. Під час вибору покарання мають значення обставини, які його пом`якшують і обтяжують, згідно з положеннями статей 66, 67 КК. Дотримання загальних засад призначення покарання є гарантією обрання винній особі необхідного й доцільного заходу примусу, який би ґрунтувався на засадах законності, гуманізму, індивідуалізації та сприяв досягненню справедливого балансу між правами і свободами людини й захистом інтересів держави та суспільства. Згідно з положеннями ч. 1 ст. 75 КК якщо суд, крім випадків засудження за корупційне кримінальне правопорушення, кримінальне правопорушення, пов`язане з корупцією, кримінальне правопорушення, передбачене статтями 403, 405, 407, 408, 429 цього Кодексу, вчинене в умовах воєнного стану чи в бойовій обстановці, порушення правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керували транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебували під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, катування, передбачене частиною третьою статті 127 цього Кодексу, при призначенні покарання у виді виправних робіт, службового обмеження для військовослужбовців, обмеження волі, а також позбавлення волі на строк не більше п`яти років, враховуючи тяжкість кримінального правопорушення, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання, він може прийняти рішення про звільнення від відбування покарання з випробуванням. Статті 65-75 КК є кримінально-правовими нормами, що встановлюють загальні засади та правила призначення покарання, звільнення від його відбування. Питання призначення покарання визначають форму реалізації кримінальної відповідальності в кожному конкретному випадку з огляду на суспільну небезпечність і характер кримінального правопорушення, обставини справи, особу винного, а також обставини, що пом`якшують або обтяжують покарання тощо. Вирішення цих питань належить до дискреційних повноважень суду, що розглядає кримінальне провадження по суті, який і повинен з урахуванням усіх перелічених вище обставин визначити вид і розмір покарання та ухвалити рішення. Відповідно до ст. 414 КПК невідповідним ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого визнається таке покарання, яке хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею (частиною статті) закону України про кримінальну відповідальність, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим через м`якість або суворість. Зі змісту долучених до касаційної скарги копій судових рішень убачається, що суд першої інстанції, призначаючи ОСОБА_4 покарання врахував: ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення; вік, стан здоров`я та дані про особу засудженого, який не працює, є пенсіонером, одружений має на утриманні неповнолітню дитину, а також непрацездатну матір; на обліку в нарколога і психіатра не перебуває; вперше притягується до кримінальної відповідальності; наявність обставин, які пом`якшують покарання та відсутність обставин, які його обтяжують. Зважив суд першої інстанції під час призначення покарання на досудову доповідь Голосіївського районного відділу філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області, у якій зазначено про середній рівень ризику ймовірності вчинення обвинуваченим повторного кримінального правопорушення, низький рівень ризику небезпеки для суспільства, у тому числі для окремих осіб, та можливість виправлення ОСОБА_4 , на думку органу пробації, без позбавлення або обмеження волі на певний строк. Урахувавши викладене вище, а також, окрім інших, і позицію прокурора, який просив призначити засудженому покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років без конфіскації майна, суд першої інстанції дійшов висновку про необхідність призначення ОСОБА_4 основного покарання у виді позбавлення волі в межах санкції ч. 1 ст. 109 КК з призначенням додаткового покарання у виді конфіскації майна, оскільки таке покарання буде достатнім, справедливим та необхідним для його виправлення, а також для запобігання вчиненню нових кримінальних правопорушень як засудженим, так і іншими особами. Водночас судом зауважено про відсутність достатніх об`єктивних та правових підстав для застосування щодо засудженого положень ст. 75 КК. Не погоджуючись із вироком місцевого суду, захисник ОСОБА_5 та ОСОБА_4 подали апеляційні скарги. Захисник у скарзі зазначав про суворість призначеного засудженому покарання та просив призначити його підзахисному покарання у виді позбавленні волі на строк 5 років без конфіскації майна, та звільнити від відбування покарання з випробуванням на підставі ст. 75 КК. Івано-Франківський апеляційний суд, здійснюючи провадження, перевірив усі посилання й доводи, викладені у скарзі захисника, щодо вимог про необхідність застосування стосовно ОСОБА_4 положень ст. 75 КК та дійшов обґрунтованого висновку про правильність призначення покарання судом першої інстанції у виді позбавлення волі на строк 5 років з конфіскацією майна. Ухвала апеляційного суду відповідає вимогам ст. 419 КПК. Зазначені вище обставини, на переконання Верховного Суду, свідчать, що суди першої та апеляційної інстанцій дійшли обґрунтованого висновку щодо необхідності призначення засудженому основного покарання у виді позбавлення волі у межах мінімального розміру, передбаченого санкцією ч. 1 ст. 109 КК та додаткового покарання - конфіскації майна. Саме таке покарання є необхідним та достатнім для його виправлення. З огляду на викладене вище, доводи захисника у касаційній скарзі, які фактично зводяться до того, що встановлені судами попередніх інстанцій обставини, на переконання захисника, є достатніми для пом`якшення призначеного засудженому покарання, безпідставні. Водночас доводи ОСОБА_5 , із урахуванням того, що ОСОБА_4 вчинив тяжкий злочин проти основ національної безпеки України, обставин вчиненого кримінального правопорушення, на переконання Суду, не свідчать про істотну диспропорцію між визначеним судом покаранням та вчиненим протиправним діянням, як і не свідчать про наявність правових підстав для застосування положень ст. 75 КК. Отже, у цьому провадженні не вбачається підстав для визнання призначеного покарання явно несправедливим через суворість, а також і підстав для звільнення засудженого від відбування покарання з випробуванням. Стосовно посилань у касаційній скарзі захисника на досудову доповідь представника органу пробації, то колегія суддів Верховного Суду зауважує, що досудова доповідь, представника уповноваженого органу з питань пробації складається з метою забезпечення суду інформацією, що характеризує обвинуваченого, а також для прийняття судового рішення про міру покарання, та має виключно рекомендаційний характер, яку суд може врахувати, виходячи зі своїх дискреційних повноважень. Більш того, досудова доповідь не є визначальною і враховуються судом під час призначення покарання разом із іншими обставинами кримінального провадження та даними про особу винуватого. З огляду на те, що доводи захисника у касаційній скарзі не спростовують правильності висновків судів попередніх інстанцій щодо необхідності призначення ОСОБА_4 покарання, яке необхідно відбувати реально, та не містять вагомих аргументів, які би свідчили про залишення поза увагою судів доводів сторони захисту, немає підстав для сумнівів у законності та обґрунтованості оскаржуваних судових рішень. Пунктом 2 ч. 2 ст. 428 КПК передбачено, що суд касаційної інстанції постановляє ухвалу про відмову у відкритті касаційного провадження, якщо з касаційної скарги, наданих до неї судових рішень та інших документів убачається, що підстав для її задоволення немає. Ураховуючи викладене, Верховний Суд згідно з п. 2 ч. 2 ст. 428 КПК відмовляє у відкритті касаційного провадження. На цих підставах Верховний Суд постановив: Відмовити у відкритті касаційного провадження за касаційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_4 - адвоката ОСОБА_5 на вирок Івано-Франківського міського суду Івано-Франківської області від 01 листопада 2022 року та ухвалу Івано-Франківського апеляційного суду від 12 січня 2023 року. Ухвала оскарженню не підлягає. Судді: ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3