Постанова 4855 № 640/15970/20

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа № 640/15970/20 Суддя (судді) першої інстанції: Вєкуа Н.Г. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 12 жовтня 2022 року м. Київ Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі: головуючого судді Безименної Н.В. суддів Бєлової Л.В., Аліменка В.О. розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 06 вересня 2021 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України про визнання протиправними дій, зобов`язати вчинити дії, В С Т А Н О В И Л А Позивач звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України, в якому просив: - визнати протиправною відмову відповідача у зарахуванні пільгової вислуги років підполковнику поліції ОСОБА_1 старшому оперуповноваженому в особливо важливих справах 3-го відділу (протидії корупції) 2-го управління (протидії організованим Формам злочинності в органах державної влади) Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України до його календарної вислуги років та до стажу служби в поліції; - зобов`язати відповідача здійснити перерахунок та зарахувати підполковнику поліції ОСОБА_1 , старшому оперуповноваженому в особливо важливих справах 3-го відділу (протидії корупції) 2-го управління (протидії організованим формам злочинності в органах державної влади) Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України відповідно до ст.12 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» та п.3 постанови Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 №393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей» до календарної вислуги років, яка дає право на призначення пенсії, вислугу в пільговому обчисленні, сформовану за період з 30.07.1998 року по 31.08.2000 року, з 23 липня 2003 року по 10 травня 2007 року, з 11 травня 2007 року по 26 липня 2011 року, у загальній кількості 05 років 00 місяців 17 днів; - зобов`язати відповідача здійснити перерахунок підполковнику поліції ОСОБА_1 , старшому оперуповноваженому в особливо важливих справах 3-го відділу (протидії корупції) 2-го управління (протидії організованим формам злочинності в органах державної влади) Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України відповідно до ст.78 Закону України «Про Національну поліцію» стажу служби в поліції, який дає право на встановлення поліцейському надбавки за вислугу років та надання додаткової оплачуваної відпустки, із зарахуванням періоду пільгової вислуги років, сформованої за період з 30.07.1998 року по 31.08.2000 року, з 23 липня 2003 року по 10 травня 2007 року, з 11 травня 2007 року по 26 липня 2011 року, у загальній кількості 05 років 17 днів та встановити надбавку за стаж служби з урахуванням періоду пільгової вислуги років. Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 06 вересня 2021 року позов задоволено. Не погодившись із вказаним рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та ухвалити нову постанову про відмову у задоволенні позову. Вимоги апеляційної скарги обґрунтовані тим, що для призначення пенсії за вислугу років необхідна наявність саме календарної вислуги років у мінімально визначеному законом розмірі і не передбачено врахування вислуги років у пільговому обчисленні, крім того зарахування до календарної вислуги стажу роботи у пільговому обчисленні для розрахунку надбавки за вислугу років і надання додаткової оплачуваної відпустки не передбачено законодавством. Позивач відзив на апеляційну скаргу не подавав. В суді першої інстанції його позиція обґрунтовувалась тим, що йому було протиправно відмовлено у зарахуванні пільгової вислуги років в розмірі 5 років 17 днів до календарної вислуги років, а також у встановленні надбавки за вислугу років з урахуванням пільгової вислуги років. Відповідно до ч.1 ст.311 КАС України суд апеляційної інстанції може розглянути справу без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на підставі наявних у ній доказів, у разі: 1) відсутності клопотань від усіх учасників справи про розгляд справи за їх участю; 2) неприбуття жодного з учасників справи у судове засідання, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання; 3) подання апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції, які ухвалені в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження). Беручи до уваги, що рішення суду першої інстанції ухвалено в порядку спрощеного провадження, враховуючи, що за наявними у справі матеріалами її може бути вирішено на підставі наявних у ній доказів та з огляду на відсутність необхідності розглядати справу у судовому засіданні, беручи до уваги встановлений постановою Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 року №211 «Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2» карантину на всій території України, керуючись приписами ст.311 КАС України, справу призначено до розгляду в порядку письмового провадження. Заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, перевіривши підстави для апеляційного перегляду, колегія суддів виходить із наступного. Як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, з 30.07.1998 по 31.08.2000 ОСОБА_1 проходив службу в карному розшуку, з 23.07.2003 по 10.05.2007 - у спеціальному підрозділі по боротьбі з організованою злочинністю, з 11.05.2007 по 26.07.2011 - у спеціальному підрозділі по боротьбі з економічною злочинністю, що підтверджується послужним списком позивача (а.с.19-23). Вказані періоди належать до пільгових, які обчислюються з розрахунку 1,5 роки за кожен рік служби та становлять у пільговому обчисленні 5 років 17 днів, що підтверджується довідкою Начальника 3-го відділу (кадрового забезпечення) 4-го управління Департаменту стратегічних розслідувань НП України від 29.05.2020 «Про надання інформації» (а.с.16). Наказом Департаменту від 01.11.2019 № 9 о/с «По особовому складу» ОСОБА_1 з 01.11.2019 було призначено оперуповноваженим в особливо важливих справах 3-го відділу (протидії корупції) 2-го управління (протидії організованим формам злочинності в органах державної влади) Департаменту. Вказаним наказом відповідно до ст.78 Закону України «Про Національну поліцію» станом на 01.11.2019 позивачу встановлено стаж служби в поліції, який дає право на встановлення надбавки за вислугу років та надання додаткової оплачуваної відпустки - 24 роки 02 місяці 14 днів (а.с.17). Позивач звернувся до Департаменту стратегічних розслідувань НП України з рапортом від 15.05.2020 щодо зарахування йому до календарної вислуги років, яка дає право на призначення пенсії, вислугу в пільговому обчисленні за період з 30.07.1998 по 31.08.2000, з 23.07.2003 по 11.05.2007, з 11.05.2007 по 26.07.2011 у кількості 05 років 17 днів та здійснення перерахунку стажу служби в поліції і встановлення надбавки за стаж служби з урахуванням періоду пільгової вислуги років (а.с.14). Листом від 29.05.2020 № 4782/55/02-2020 позивачу повідомлено про відсутність правових підстав щодо зарахування йому до календарної вислуги років, яка дає право на призначення пенсії, вислугу в пільговому обчисленні за період з 30.07.1998 по 31.08.2000, з 23.07.2003 по 11.05.2007, з 11.05.2007 по 26.07.2011 у кількості 05 років 17 днів та здійснення перерахунку стажу служби в поліції і встановлення надбавки за стаж служби з урахуванням періоду пільгової вислуги років (а.с.11). Вважаючи таку відмову протиправною, позив звернувся до суду з даним позовом. Суд першої інстанції, задовольняючи позовні вимоги, дійшов висновку, що пільгова вислуга має враховуватися при призначенні пенсій і відповідачем безпідставно не враховано пільгову вислугу років у загальній кількості 05 років 17 днів до стажу служби в поліції, який дає право на встановлення надбавки за вислугу років та надання додаткової відпустки. За наслідками перегляду рішення суду першої інстанції в апеляційному порядку, колегія суддів доходить наступних висновків. Спірні відносини, що склались між сторонами регулюються Конституцією України, Законом України «Про Національну поліцію», який визначає правові засади організації та діяльності Національної поліції України, статус поліцейських, а також порядок проходження служби в Національній поліції України. В силу вимог ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. За приписами ст.46 Конституції України громадяни мають право на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом. Відповідно до ч.1, 2 ст.59 Закону України «Про Національну поліцію» служба в поліції є державною службою особливого характеру, яка є професійною діяльністю поліцейських з виконання покладених на поліцію повноважень. Час проходження служби в поліції зараховується до страхового стажу, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби. Згідно з п.«а» ч.1 ст.12 «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» пенсія за вислугу років призначається особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах "б"-"д", "ж" статті 1-2 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині третій статті 5 цього Закону), незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби, зокрема, з 1 жовтня 2020 року або після цієї дати і на день звільнення мають вислугу 25 календарних років і більше. На виконання вищезазначених вимог Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» Кабінетом Міністрів України Постановою від 17.07.1992 за №393 затверджено Порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їхніх сімей. Відповідно до пп.«в» п.3 Порядку №393 в редакції доповненою Постановою Кабінету Міністрів України від 22 червня 2005 року №497, передбачено, що до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах: один місяць служби за півтора місяця: час проходження служби особами начальницького складу органів внутрішніх справ у підрозділах боротьби з економічною злочинністю за переліком посад і на умовах, що визначаються Міністерством внутрішніх справ. Верховний Суд у складі суддів Об`єднаної палати Касаційного адміністративного суду у постанові від 03.03.2021 у справі № 805/3923/18-а відступив від правових висновків, викладених, зокрема, у постановах Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду від 19.09.2018 у справі № 725/1959/17, від 27.03.2018 у справі № 295/6301/17, і з метою приведення судової практики до єдиного тлумачення та застосування норм Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» у частині призначення пенсії за вислугу років, дійшов висновку, що основним актом, на підставі якого здійснюється обчислення періоду проходження військової служби для зарахування його до стажу, є Закон України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб». Пільгове обчислення періоду проходження військової служби є похідним від визначальної підстави і може визначатись іншими підзаконними нормативно-правовими актами, зокрема, Постановою №393. Можливість пільгового обчислення вказаного періоду пов`язується, насамперед, зі спеціальним статусом, якого особи набули в результаті виконання відповідної роботи, яка визначена у законодавчому порядку. Ця позиція також підтримана у постанові Судової палати з розгляду справ щодо захисту соціальних прав Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду від 14.04.2021 у справі № 480/4241/18. Окрім цього, у зазначеній постанові Судова палата з розгляду справ щодо захисту соціальних прав Касаційного адміністративного суду сформувала правові висновки, що в цілях Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» календарна вислуга - це вислуга, яка складається з повної кількості календарних днів відповідного періоду (календарний рік - 365 календарних днів, календарний місяць - 30 календарних днів). Для призначення пенсій за вислугу років за Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» календарна вислуга років може бути зарахована на пільгових умовах відповідно до Порядку №

393. З матеріалів справи вбачається, що відповідач визнає факт наявності у ОСОБА_1 пільгової вислуги років 5 років 17 днів, однак безпідставно не враховує її до календарної вислуги років, яка дає право на призначення пенсії, а тому суд першої інстанції дійшов вірного висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог в цій частині. Що стосується зарахування пільгової вислуги до стажу служби в поліції дає право на встановлення поліцейському надбавки за вислугу років, надання додаткової оплачуваної відпустки, колегія суддів виходить із наступного. Частиною 1 ст.60 Закону України «Про Національну поліцію» передбачено, що проходження служби в поліції регулюється цим Законом та іншими нормативно-правовими актами. Згідно зі ст.78 цього Закону стаж служби в поліції дає право на встановлення поліцейському надбавки за вислугу років, надання додаткової оплачуваної відпустки. До стажу служби в поліції зараховуються: 1) служба в поліції на посадах, що заміщуються поліцейськими, з дня призначення на відповідну посаду; 2) військова служба в Збройних Силах України, Державній прикордонній службі України, Національній гвардії України, Управлінні державної охорони, Цивільній обороні України, внутрішніх військах Міністерства внутрішніх справ України та інших військових формуваннях, утворених відповідно до закону, Службі безпеки України, Службі зовнішньої розвідки, Державній спеціальній службі транспорту; 3) служба в органах внутрішніх справ України на посадах начальницького і рядового складу з дня призначення на відповідну посаду; 4) час роботи у Верховній Раді України, місцевих радах, центральних і місцевих органах виконавчої влади із залишенням на військовій службі, на службі в органах внутрішніх справ України або на службі в поліції; 5) час роботи в органах прокуратури і суді осіб, які працювали на посадах суддів, прокурорів, слідчих, а також служба у Службі судової охорони; 6) дійсна військова служба в Радянській Армії та Військово-Морському Флоті, прикордонних, внутрішніх, залізничних військах, в органах державної безпеки та інших військових формуваннях колишнього СРСР, а також служба в органах внутрішніх справ колишнього СРСР. Під час обчислення стажу служби в поліції враховуються тільки повні роки вислуги років без округлення фактичного розміру вислуги років у бік збільшення. Порядок обчислення вислуги років у поліції встановлює Кабінет Міністрів України. З аналізу наведених положень законодавства, що регулює спірні правовідносини, вбачається, що визначення надбавки за вислугу років та додаткової оплачуваної відпустки відбувається із розрахунку саме стажу служби в поліції, до якого враховуються виключно повні роки вислуги років. Постановою Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 №393 визначено порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським, співробітникам Служби судової охорони та членам їхніх сімей (далі - Постанова №393). Вказана Постанова №393 прийнята відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення військовослужбовців та осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ». В той же час, норми Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі - Закон №2262) визначають умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, Національному антикорупційному бюро України, Службі судової охорони, державній пожежній охороні, Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, органах і підрозділах цивільного захисту, податковій міліції, Бюро економічної безпеки України чи Державній кримінально-виконавчій службі України, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом. Статтею 17 вказаного Закону № 2262 передбачено, що Порядок обчислення вислуги років для призначення пенсій відповідно до цього Закону особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ визначається Кабінетом Міністрів України. При цьому, Постанова №393 встановлює порядок обчислення стажу (вислуги років) особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, що проводиться з метою призначення пенсій відповідно до Закону № 2262, та не визначає правила встановлення надбавки за вислугу років та тривалості додаткової оплачуваної відпустки під час проходження служби в поліції. Пункти 2 Постанови №393 визначає, що до вислуги років поліцейським, особам середнього, старшого та вищого начальницького складу органів внутрішніх справ, під час призначення пенсії згідно з пунктом "а" статті 12 Закону №2262 додатково зараховується час навчання в межах до п`яти років (незалежно від форми навчання) у цивільних закладах вищої освіти, а також в інших закладах освіти, після закінчення яких присвоюється офіцерське (спеціальне) звання, до вступу на військову службу, службу до органів внутрішніх справ, Національної поліції, Служби судової охорони, державної пожежної охорони, органів і підрозділів цивільного захисту, податкової міліції чи Державної кримінально-виконавчої служби або до призначення на відповідну посаду із розрахунку - один рік навчання за шість місяців служби. До вислуги років осіб, зазначених у пункті "ж" статті 12 Закону №2262, додатково зараховується час безперервної роботи (з дня призначення після звільнення із служби в органах внутрішніх справ (міліції) на посадах у Міністерстві внутрішніх справ або Національній поліції (їх територіальних органах, закладах та установах), що заміщуються державними службовцями, а в закладах освіти, закладах охорони здоров`я та науково-дослідних установах - на будь-яких посадах. Згідно з пп.«в» п.3 Порядку №393 до вислуги років для призначення пенсій особам, зазначеним в абзаці першому пункту 1 цієї постанови, зараховується на пільгових умовах: один місяць служби за півтора місяця: час проходження служби особами начальницького складу органів внутрішніх справ у підрозділах боротьби з економічною злочинністю за переліком посад і на умовах, що визначаються Міністерством внутрішніх справ. Разом з тим, ст.12 Закону №2262 визначає виключно умови призначення пенсій за вислугу років, та не підлягає застосуванню при розрахунку надбавки за вислугу років та додаткової оплачуваної відпустки. В той же час, застосовані судом першої інстанції правові позиції Верховного Суду, викладені в постановах від 27.06.2018 у справі №750/9775/16-а, від 03.03.2021 у справі №805/3923/18-а стосувались саме визначення вислуги років з метою призначення пенсії за вислугу років, а не для розрахунку надбавки за вислугу років чи додаткової оплачуваної відпустки, тобто спірні правовідносини не є тотожними, що унеможливлює застосування у даній справі відповідних положень Постанови №393 та Закону №2262. В даному випадку підлягають застосуванню висновки Верховного Суду, викладені у постановах від 19.11.2019 у справі № 520/903/19, від 31.03.2020 у справі № 520/2067/19, за якими положення Постанови №393 не регулюють питання, передбачені ч.2 ст.78 Закону України «Про Національну поліцію». З огляду на викладені обставини за результатами розгляду апеляційної скарги, з урахуванням наведених норм права, колегія суддів доходить висновку, що позовні вимоги, в частині зобов`язання відповідача здійснити позивачу перерахунок стажу служби в поліції, який дає право на встановлення поліцейському надбавки за вислугу років та надання додаткової оплачуваної відпустки, із зарахуванням пільгового періоду у загальній кількості 05 років 17 днів та встановленням надбавки за стаж служби з урахуванням такого періоду задоволенню не підлягають. На підставі вищенаведеного, колегія суддів вважає, що невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального права, неправильне тлумачення закону, призвели до неправильного вирішення справи в частині, у зв`язку з чим рішення суду першої інстанції підлягає частковому скасуванню з ухваленням нової постанови про відмову у задоволенні частини позовних вимог. Відповідно до п.2 ч.5 ст.328 КАС України не підлягають касаційному оскарженню судові рішення у справах незначної складності та інших справах, розглянутих за правилами спрощеного позовного провадження (крім справ, які відповідно до цього Кодексу розглядаються за правилами загального позовного провадження). Керуючись ст.243, 308, 311, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, колегія суддів П О С Т А Н О В И Л А Апеляційну скаргу Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України - задовольнити частково. Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 06 вересня 2021 року скасувати в частині задоволення позовних вимог про зобов`язання Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України здійснити перерахунок підполковнику поліції ОСОБА_1 , старшому оперуповноваженому в особливо важливих справах 3-го відділу (протидії корупції) 2-го управління (протидії організованим формам злочинності в органах державної влади) Департаменту стратегічних розслідувань Національної поліції України до статті 78 Закону України «Про Національну поліцію» стажу служби в поліції, яка дає право на встановлення поліцейському надбавки за вислугу років та надання додаткової оплачуваної відпустки, із зарахуванням періоду пільгової вислуги років, сформованої за період з 30 липня 1998 року по 31 серпня 2000 року, з 23 липня 2003 року по 10 травня 2007 року, з 11 травня 2007 року по 26 липня 2011 року, у загальній кількості 05 років 00 місяців 17 днів та встановити надбавку за стаж служби з урахуванням періоду пільгової вислуги років. Ухвалити нову постанову, якою в задоволенні позову в цій частині - відмовити. В іншій частині рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 06 вересня 2021 року - залишити без змін. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню. Повний текст постанови складено 12 жовтня 2022 року. Головуючий суддя Н.В.Безименна Судді Л.В.Бєлова В.О.Аліменко