Ухвала КАС ВС № 640/26219/19

УХВАЛА 08 лютого 2022 року Київ справа №640/26219/19 адміністративне провадження №К/990/2875/22 Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду: судді-доповідача - Кашпур О.В., суддів - Радишевської О.Р., Уханенка С.А., перевірив касаційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 21 грудня 2021 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Офісу Генерального прокурора про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити дії, УСТАНОВИВ: ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Офісу Генерального прокурора, у якому просив: визнати протиправним та скасувати рішення Кадрової комісії №1 з атестації прокурорів Генеральної прокуратури України "Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора" №154 від 29 жовтня 2019 року; визнати протиправним та скасувати наказ від 21 листопада 2019 року № 1659ц про звільнення його з посади прокурора; поновити на посаді прокурора відділу забезпечення підтримання публічного обвинувачення управління підтримання публічного обвинувачення в суді Генеральної прокуратури України; стягнути середнього заробітку за час вимушеного прогулу, починаючи з 25 листопада 2019 року по день винесення судом рішення про поновлення. Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 20 травня 2021 року позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано рішення Кадрової комісії №1 з атестації прокурорів Генеральної прокуратури України "Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора" №154 від 29 жовтня 2019 року. Визнано протиправним та скасовано наказ Генерального прокурора України від 21 листопада 2019 року № 1659ц. Поновлено ОСОБА_1 в Офісі Генерального прокурора на рівнозначній посаді прокурора відділу забезпечення підтримання публічного обвинувачення управління підтримання публічного обвинувачення в суді Генеральної прокуратури України з 26 листопада 2019 року. Стягнуто з Офісу Генерального прокурора на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу, починаючи з 26 листопада 2019 року до дати фактичного поновлення на роботі. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено. Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 21 грудня 2021 року скасовано рішення суду першої інстанції. Прийнято нову постанову, якою відмовлено у задоволенні позову. 19 січня 2022 року позивач засобами поштового зв`язку звернувся до Верховного Суду із касаційною скаргою на постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 21 грудня 2021 року. Скаржник просить скасувати рішення суду апеляційної інстанції, а рішення суду першої інстанції залишити без змін. У касаційній скарзі позивач посилається на пункти 1 та 2 частини четвертої статті 328 КАС України, відповідно до яких підставами касаційного оскарження судових рішень, зазначених у частині першій цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права виключно в таких випадках: - якщо суд апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні застосував норму права без урахування висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду, крім випадку наявності постанови Верховного Суду про відступлення від такого висновку; - якщо скаржник вмотивовано обґрунтував необхідність відступлення від висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду та застосованого судом апеляційної інстанції в оскаржуваному судовому рішенні. Підставою відкриття касаційного провадження є пункт 1 частини четвертої статті 328 КАС України та обґрунтування скаржника щодо невідповідності висновків суду апеляційної інстанції правовим висновкам Верховного Суду щодо застосування пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру», підпункту 2 пункту 19 розділу II «Прикінцеві і перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури». Зазначаючи підставою касаційного оскарження судового рішення пункт 2 частини четвертої статті 328 КАС України, скаржник просить відступити від правових позицій, викладених у постановах Верховного Суду від 24 вересня 2021 року у справі № 160/6596/20, від 29 вересня 2021 року у справі № 640/1218/20, від 18 листопада 2021 року у справі № 200/5459/20-а. Як вбачається із оскаржуваного рішення, суд апеляційної інстанції не застосовував висновків, викладених у постановах Верховного Суду від 24 вересня 2021 року у справі № 160/6596/20, від 29 вересня 2021 року у справі № 640/1218/20, від 18 листопада 2021 року у справі № 200/5459/20-а. З огляду на викладене, за такого правового обґрунтування касаційної скарги, колегія суддів вважає безпідставними посилання скаржника на пункт 2 частини четвертої статті 328 КАС України як на підставу касаційного оскарження. За правилами частини першої статті 334 КАС України за відсутності підстав для залишення касаційної скарги без руху, повернення касаційної скарги чи відмови у відкритті касаційного провадження суд касаційної інстанції постановляє ухвалу про відкриття касаційного провадження у справі. Керуючись статтями 248, 329, 334 КАС України, Суд У Х В А Л И В: Відкрити касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Шостого апеляційного адміністративного суду від 21 грудня 2021 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Офісу Генерального прокурора про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити дії. Витребувати справу № 640/26219/19 із Окружного адміністративного суду міста Києва. Надіслати учасникам справи копію цієї ухвали разом із копією касаційної скарги та доданих до неї матеріалів. Встановити строк для подання відзиву на касаційну скаргу десять днів з моменту отримання копії цієї ухвали та роз`яснити, що до відзиву додаються докази надсилання (надання) його копій та доданих до нього документів іншим учасникам справи. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає. Суддя-доповідач: О.В. Кашпур Судді: О.Р. Радишевська С.А. Уханенко