Постанова 4874 № 924/1099/20

ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД 33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59 ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 12 серпня 2021 року Справа №924/1099/20 Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Саврій В.А., суддя Миханюк М.В. , суддя Дужич С.П. при секретарі судового засідання Кужель Є.М. розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" на рішення Господарського суду Хмельницької області від 21.04.2021р. (повний текст - 26.04.2021р.) у справі №924/1099/20 (суддя Грамчук І.В.) за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз", м.Хмельницький до Приватного акціонерного товариства "Красилівський цукровий завод" м.Красилів про стягнення 1127700 грн заборгованості за послуги з розподілу природного газу, 34325,55 грн інфляційних втрат, 16847,85 грн 3% річних, 71938,94 грн пені за участі представників позивача - Янкевич Л.Д., довіреність №007-2Др-6-0121 від 15.01.2021р., відповідача - Оніщук Є.О., ордер №ВХ1013259 від 15.06.2021р., ВСТАНОВИВ: Рішенням Господарського суду Хмельницької області від 21.04.2021р. у справі №924/1099/20 відмовлено у задоволенні позову Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" до Приватного акціонерного товариства "Красилівський цукровий завод" про стягнення 1127700 грн заборгованості за послуги з розподілу природного газу, 34325,55 грн інфляційних втрат, 16847,85 грн 3% річних, 71938,94 грн пені. Не погоджуючись з прийнятим рішенням Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" звернулося до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою (т.2, арк.справи 2-5). В скарзі апелянт, зокрема, зазначає, що відповідно до пункту 5 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ для нового споживача, що не є побутовим, та/або його об`єкта річна замовлена потужність споживача (його об`єкта) визначається споживачем за його заявою, але не менше обсягів, визначених абзацом четвертим пункту 4 цієї глави. Так, величина річної замовленої потужності ПрАТ «Красилівський цукровий завод» складає 1050000 м3, що підтверджується листом відповідача за вих.№623 від 26.12.2019р. Також стверджує, що застосування абзацу 3 пункту 2 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ (в редакції Постанови НКРЕКп №2080 від 07.10.2019р.) можливе лише для споживачів, що не є побутовими, для яких розрахунок річної замовленої потужності на розрахунковий календарний рік визначається Оператором ГРМ виходячи з фактичного обсягу споживання природного газу об`єктом споживача за газовий рік, що передував розрахунковому календарному року. Тобто для споживачів, у яких у період 01.10.2018р. - 30.09.2019р. було фактичне споживання природного газу. У даних правовідносинах, ПрАТ «Красилівський цукровий завод» є новим споживачем, із яким укладено 01.11.2019р. Договір розподілу природного газу шляхом підписання заяви - приєднання №42РР290-9666-19. Для нових споживачів застосуванню підлягає пункт 5 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ. Отже, в даному випадку Оператором ГРМ АТ «Хмельницькгаз» для відповідача, як для нового споживача, розраховано розмір плати за замовлену потужність для об`єкта відповідача на підставі даних, вказаних у заяві самого відповідача. Скаржник посилається на положення абзацу 3 пункту 3 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ та звертає увагу, що відвідачем не було подано у розрахунковому 2020 році до Оператора ГРМ в період з 10 липня по 15 вересня уточнені заявки на величину річної замовленої потужності по об`єктах. Також скаржник зазначає, що відповідно до пункту 8 глави 6 розділу VI Кодексу ГРМ припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу не звільняє споживача від зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу, крім випадку розірвання цього договору. Обставин проведення 10.04.2019р. чи іншою датою механічного від`єднання об`єктів відповідача від газових мереж не встановлено, так само як і не встановлено факту подання відповідачем заяви про остаточне припинення користування природним газом та ініціювання припинення договору розподілу природного газу №42РР290-9666-19 від 01.11.2019 р. Обгрунтовуючи вимоги апеляційної скарги апелянт посилається на практику, викладену у постанові Верховного Суду від 18.02.2020р. у справі №922/1703/20, ухвалі Верховного Суду у справі №924/1055/20, ухвалі Верховного Суду від 22.02.2021р. у справі №906/497/20, постанові Північно-західного апеляційного господарського суду від 23.04.2021р. у справі №906/1098/20, постанові Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.03.2021р. у справі №906/664/20. На підставі викладеного скаржник просить суд апеляційної інстанції скасувати рішення Господарського суду Хмельницької області від 21.04.2021р. у справі №924/1099/20, та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити. Автоматизованою системою документообігу суду визначено колегію суддів для розгляду справи №924/1099/20 у складі: головуючий суддя Саврій В.А., суддя Дужич С.П., суддя Миханюк М.В. Так як апеляційна скарга надійшла безпосередньо на адресу суду апеляційної інстанції 21.05.2021р. (вх.№2196/21), листом від 24.05.2021р. №924/1099/20/3227/21 матеріали справи витребувано з Господарського суду Хмельницької області. Належним чином оформлені матеріали справи надійшли на адресу Північно-західного апеляційного господарського суду 28.05.2021р. (вх.№4313/21). Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2021р. поновлено Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду Хмельницької області від 21.04.2021р. у справі №924/1099/20, відкрито апеляційне провадження та призначено розгляд апеляційної скарги на 28 липня 2021 р. об 11:00год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001 м. Рівне вул. Яворницького, 59 у залі судових засідань №4 . 17.06.2021р. через систему «Електронний суд» відповідачем подано відзив на апеляційну скаргу. У відзиві відповідач зокрема зазначає, що розподіл природного газу вважається припиненим після встановлення Оператором ГРМ (позивачем) інвентарної заглушки та її пломбування. Відповідно до Порядку пооб`єктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам, крім населення, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 38.12.2006 за № 1687, 09 квітня 2019 року позивач припинив газопостачання цукрового заводу об`єкту відповідача, шляхом встановлення інвентарної заглушки та її пломбування. За фактом припинення газопостачання АТ «ОГС «Хмельницькгаз», складено Акти про припинення (обмеження) газопостачання та пломбування газопроводу або газорозподільного пункту (за його наявності) щодо адмінбудівлі цукрового заводу та гуртожитку, які відповідачу повернуто не було. Тобто, АТ «ОГС «Хмельницькгаз» не надавались послуги, які є предметом Договору від 01.11.2019р., а саме: переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам. Відповідач зауважує, що позивач підтвердив відсутність можливості забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи і розподіл (переміщення) належного Споживачу (його постачальнику) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача у зв`язку із опломбуванням об`єктів споживача та відсутності придбаного газу (лист AT «ОГС «Хмельницькгаз» №29003.2-Сл-143-0121 від 12.01.2021р.). Відповідач вважає, що судом першої інстанції зроблено правильний висновок, що протягом січня-серпня 2020 року переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єкту відповідача не проводилось. Опломбування обладнання підприємства на газопроводі спростовують факт надання послуг з розподілу газу Оператором ГРМ, а саме забезпечення: цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної потужності об`єкта Споживача для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, виділених постачальником природного газу, оскільки за таких обставин у споживача не було доступу до газорозподільної системи цілодобово. Також зазначає, що ПрАТ «Красилівський цукровий завод» скористався правом, передбаченим статтею 613 Цивільного кодексу України та листами від 12.02.2020р. за №28 та від 12.06.2020р. за №97 подало уточнену заявку на величину річної замовленої потужності на 2020 рік, в порядку абзацу третього пункту 2 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, в редакції Постанови №2080. Згідно уточненої заявки відповідач повідомив позивача, що величина річної замовленої потужності на 2020 рік згідно укладеного Договору розподілу природного газу становить 0 м.куб. Зазначене зменшення викликане відсутністю потреби в споживанні природного газу в зв`язку з припиненням цукрового виробництва. На підставі викладеного відповідач просить суд залишити апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» на рішення Господарського суду Хмельницької області від 21.04.2021р. у справі №924/1099/20 без задоволення, а рішення Господарського суду Хмельницької області - без змін. 02.07.2021р. (вх.№5196/21) на адресу суду від позивача надійшла відповідь на відзив. Позивач, зокрема, зазначає, що оператором ГРМ АТ «Хмельницькгаз» для відповідача, як для нового споживача, розраховано розмір плати за замовлену потужність для об`єкта Відповідача на підставі даних, вказаних у заяві самого відповідача, відповідно до абзацу першого та другого п.5 гл.6 розд.VI Кодексу ГРМ. Відповідач у період з 10 липня по 15 вересня 2020 року не скористався своїм правом на подання Оператору ГРМ уточненої заявки. Та наразі свою відповідальність, що виникла через бездіяльність останнього, намагається перекласти на Позивача. Стверджує, що припинення газопостачання не можна трактувати як механічне від`єднання системи газопостачання відповідача від газорозподільної системи Оператора ГРМ - АТ "Хмельницькгаз", оскільки споживач не позбавлений технічної можливості в будь який час скористатись можливістю розпочати газоспоживання. Зокрема, звертає увагу на практику апеляційного та касаційного господарських судів у справі №922/1703/20. На підставі викладеного просить суд апеляційної інстанції апеляційну скаргу АТ "Хмельницькгаз" на рішення Господарського суду Хмельницької області від 21.04.2021 року по справі № 924/1099/20 - задоволити, скасувати рішення, та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити. У зв`язку із тимчасовою непрацездатністю головуючого судді (судді-доповідача) Саврія В.А. з 27.07.2021р. по 30.07.2021р., судове засідання у справі №924/1099/20, призначене на 28.07.2021р. о 11:00год., не відбулося. Про неможливість проведення судового засідання сторін повідомлено шляхом розміщення інформації на сайті суду та телефонограмами. Ухвалою від 02.08.2021р. розгляд апеляційної скарги призначено на 12.08.2021р. об 10:00 год. у приміщенні Північно-західного апеляційного господарського суду за адресою: 33001, м.Рівне, вул.Яворницького, 59 у залі судових засідань №4. У судовому засіданні суду апеляційної інстанції 12.08.2021р. представник позивача підтримала доводи апеляційної скарги та надала пояснення в обґрунтування своєї позиції, просила скасувати рішення Господарського суду Хмельницької області від 21.04.2021р. у справі №924/1099/20, та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі. Представник відповідача заперечив проти доводів апеляційної скарги та надав пояснення в обґрунтування своєї позиції, просив суд апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Хмельницькгаз» на рішення Господарського суду Хмельницької області від 21.04.2021р. у справі №924/1099/20 залишити без задоволення, а рішення - без змін. Розглядом матеріалів справи встановлено. Відповідно до заяви-приєднання №42FР290-9666-19 від 01.11.2019р. до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим), Приватне акціонерне товариство "Красилівський цукровий завод" (споживач) приєднався до умов Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року №2498 (далі - Договір). Згідно п.1.1 цей типовий договір розподілу природного газу є публічним, регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Умови цього договору однакові для всіх споживачів України та розроблені відповідно до Закону України "Про ринок природного газу" і Кодексу ГРС (пункт 1.2 Договору). Цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку в установленому порядку оператор ГРМ направляє споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього договору, та/або сплата рахунка оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу (пункт 1.3 Договору). Згідно п.2.1. Договору Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором. Як встановлено п.2.3 Договору при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися Законом України "Про ринок природного газу" та Кодексом газорозподільних систем. За цим договором оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмір, строки та порядку, визначені цим договором (пункт 2.1 Договору). Згідно п.6.1 Договору оплата вартості послуги оператора ГРМ з розподілу природного газу здійснюється споживачем за тарифом, встановленим регулятором для оператора ГРМ, що сплачується як плата за потужність (абонентська плата), з урахуванням вимог Кодексу газорозподільних систем. Пунктом 6.2 Договору передбачено, що тариф, встановлений згідно з пунктом 6.1 цього розділу, є обов`язковим для сторін з дати набрання чинності постановою Регулятора щодо його встановлення. До встановлення тарифів на послуги розподілу природного газу, виходячи з величини приєднаної потужності об`єкта споживача відповідно до Кодексу газорозподільних систем, оплата послуг здійснюється за тарифами, встановленими Регулятором для Оператора ГРМ, за фізичний обсяг розподілу природного газу. Розрахунковим періодом за цим договором є календарний місяць (п.6.3 Договору). Згідно п.6.4. Договору оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим Договором здійснюється Споживачем, який не є побутовим, на умовах попередньої оплати до початку розрахункового періоду на підставі рахунка Оператора ГРМ. Якщо згідно із законодавством Споживач має сплачувати Оператору ГРМ за послуги з розподілу природного газу зі свого поточного рахунку із спеціальним режимом використання, оплата послуг розподілу природного газу здійснюється з поточного рахунку із спеціальним режимом використання Споживача на поточний рахунок Оператора ГРМ кожного банківського дня згідно з алгоритмом розподілу коштів, встановленим Регулятором, та зараховується як плата за послуги розподілу природного газу в тому місяці, в якому надійшли кошти. Остаточний розрахунок за надані у звітному місяці послуги проводиться Споживачем до десятого числа місяця, наступного за звітним, відповідно до акта наданих послуг та з урахуванням раніше перерахованих коштів. Оплата вартості послуги з розподілу природного газу за цим Договором здійснюється Споживачем, який є побутовим, до 05 числа (включно) місяця, в якому надаються послуги з розподілу природного газу, на підставі рахунка Оператора ГРМ. Оплата здійснюється виключно грошовими коштами на поточний рахунок Оператора ГРМ. Дата оплати визначається датою, на яку були зараховані кошти на рахунок Оператора ГРМ. Пунктом 6.6. Договору передбачено, що надання Оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу Споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між Сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Оператор ГРМ має право отримувати від споживача оплату за цим договором (пп.1 п.7.2 Договору). Згідно пп.1 п.7.4 Договору споживач зобов`язується здійснювати розрахунки в розмірі, строки та порядку, визначені цим договором. За невиконання або неналежне виконання своїх зобов`язань за цим договором сторони несуть відповідальність згідно з цим договором та чинним законодавством України (п.8.1 Договору). Пунктом 8.2 Договору встановлено, що у разі порушення споживачем, що не є побутовим, строків оплати за цим договором він сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожен день прострочення платежу. Цей договір укладається на невизначений строк (пункт 12.1 Договору). Відповідно до актів наданих послуг позивачем надано послуги з розподілу природного газу, а саме: - №ХМЯ80002465 від 31.01.2020р. на суму 91350,00 грн; - №ХМЯ80004999 від 29.02.2020р. року на суму 91350,00 грн; - №ХМЯ80005995 від 31.03.2020р. на суму 91350,00 грн; - №ХМЯ80008289 від 30.04.2020р. на суму 91350,00 грн; - №ХМЯ80010841 від 31.05.2020р. на суму 91350,00 грн; - №ХМЯ80013374 від 30.06.2020р. на суму 91350,00 грн; - №ХМЯ80015938 від 31.07.2020р. на суму 96600,00 грн; - №ХМЯ8001844 від 31.08.2020р. на суму 96600,00 грн. На загальну суму 741300,00 грн. Позивачем надіслано відповідачу акти наданих послуг за період з січня 2020 року по серпень (грудень) 2020 року по договору розподілу природного газу, та додатково 17.09.2020р. цінним листом з описом - за період січень 2020 року по серпень (грудень) 2020 року із проханням повернути по одному примірнику актів. Проте, відповідачем акти не повернуто. В матеріалах справи наявне фото з зображенням відокремленої труби, яка опломбована 347903934 ХМ ГАЗ С 47903934. ПрАТ "Красилівський цукровий завод" листами від 12.02.2020р. за №28, від 12.06.2020р. №97 подало уточнену заявку на величину річної замовленої потужності на 2020 рік у порядку абзацу 3 пункту 2 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, в редакції Постанови №2080. Згідно уточненої заявки відповідач повідомив позивача, що величина річної замовленої потужності на 2020 рік, згідно укладеного Договору розподілу природного газу становить 0 м.куб. Зазначене зменшення викликане відсутністю потреби в споживанні природного газу в зв`язку з перебуванням товариства на ремонті та нездійснені цукрового виробництва. Позивач звернувся з позовом до Господарського суду Хмельницької області та, з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог, просив стягнути з відповідача 1127700,00грн основного боргу, 34325,55грн інфляційних втрат, 16847,85грн три проценти річних та 71938,94грн пені. Розглянувши доводи апеляційної скарги, відзиву, відповіді на відзив, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Північно-західний апеляційний господарський суд прийшов до висновку про наступне: Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України та ст.173 Господарського кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Згідно ст.11 Цивільного кодексу України та ст.174 Господарського кодексу України господарські зобов`язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать. Статтею 627 Цивільного кодексу України встановлено свободу договору, тобто відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Статтею 901 Цивільного кодексу України передбачено, що за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Як передбачено ст.40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором. Оператор газорозподільної системи має забезпечити додержання принципу недискримінації під час укладення договорів розподілу природного газу з замовниками. Договір розподілу природного газу є публічним. Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2494 затверджено Кодекс газорозподільних систем, який визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем (пункт 2 глави 1 розділу І). Дія Кодексу газорозподільних систем поширюється на операторів газорозподільних систем, замовників доступу та приєднання до газорозподільної системи, споживачів (у тому числі побутових споживачів), об`єкти яких підключені до газорозподільних систем, та на їх постачальників. Крім того, цим Кодексом регулюються взаємовідносини: між оператором газорозподільної системи і газодобувними підприємствами та виробниками біогазу або інших видів газу з альтернативних джерел, які підключені (приєднуються) до газорозподільної системи; між оператором газорозподільної системи та несанкціонованими споживачами, які втручаються в роботу газорозподільної системи, у тому числі шляхом самовільного під`єднання несанкціонованого газопроводу (пункт 3 глави 1 розділу І Кодексу). Згідно п.1 гл.3 р.VI Кодексу газорозподільних систем договір розподілу природного газу має бути укладений Оператором ГРМ з усіма споживачами, у тому числі побутовими споживачами, об`єкти яких в установленому порядку підключені до/через ГРМ, що на законних підставах перебуває у власності чи користуванні Оператора ГРМ. Споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається. Пунктом 4 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем встановлено, що договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору (пункти 3, 4 глави 3 Розділу VI Кодексу). Фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу (п.7 гл.3 р.VI Кодексу). В свою чергу, відповідно до п.10 гл.6 р.VI Кодексу ГРМ надання Оператором ГРМ послуги споживачу, що не є побутовим, за договором розподілу природного газу підтверджується підписаним між ними актом наданих послуг. Оператор ГРМ до п`ятого числа місяця, наступного за звітним, надсилає споживачу два примірники оригіналу акта наданих послуг за звітний період, підписані уповноваженим представником Оператором ГРМ. Споживач протягом двох днів з дня одержання акта наданих послуг зобов`язаний повернути Оператору ГРМ один примірник оригіналу акта, підписаний уповноваженим представником споживача, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта наданих послуг. У випадку відмови від підписання акта наданих послуг розбіжності підлягають урегулюванню в порядку, встановленому законодавством. Пунктом 17 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" визначено, що оператор газорозподільної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із розподілу природного газу газорозподільною системою на користь третіх осіб (замовників). Згідно пункту 35 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки споживачам, але що не включає постачання природного газу. Частиною 1 статті 37 Закону України "Про ринок природного газу" встановлено, що оператор газорозподільної системи відповідає за надійну та безпечну експлуатацію, підтримання у належному стані та розвиток (включаючи нове будівництво та реконструкцію) газорозподільної системи, якою він користується на законних підставах. Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" є Оператором газорозподільних мереж, який здійснює господарську діяльність з розподілу природного газу відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП №857 від 29.06.2017р. Типовий договір розподілу природного газу затверджено Постановою НКРЕКП №2498 від 30.09.2015р. "Про затвердження Типового договору розподілу природного газу". Типовий договір розподілу природного газу є публічним (стаття 633 Цивільного кодексу України) та договором приєднання (стаття 634 Цивільного кодексу України). Умови Типового договору є однаковими для всіх споживачів України. Типовий договір є - договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633,634,641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання Споживача до умов цього Договору (акцептування договору) є вчинення Споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти Договір, зокрема надання підписаної Споживачем заяви - приєднання до цього Договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє Споживачу, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу. Між АТ "Хмельницькгаз" та ПрАТ "Красилівський цукровий завод" (Споживач), як не побутовим споживачем, укладений Договір №42FР290-9666-19 від 01.11.2019р. розподілу природного газу, шляхом подання відповідачем заяви-приєднання від 01.11.2019р. за №42FР290-9666-19 до умов Типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015р. №2498. Типовий договір розподілу природного газу регламентує порядок і умови забезпечення цілодобового доступу до споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (п.1.1. Договору). Згідно з пунктами 2.1., 2.2. Договору розподілу, Оператор ГРМ зобов`язується надати Споживачу послугу з розподілу природного газу, а Споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки і порядку, визначені цим Договором. Обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ. Відповідно п.5.1. Договору облік (у тому числі приладовий) природного газу, що передається Оператором ГРМ та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем). Пунктом 5.2 Договору встановлено, що визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по Споживачу здійснюється па межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених кодексом газорозподільних систем та цим договором. Згідно пункту 5.4. Договору розподілу, порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та з урахуванням вимог цього Договору. Згідно п.6.6. Договору надання Оператором ГРМ послуги з розподілу природного газу Споживачу, що не є побутовим, має підтверджуватися підписаним між Сторонами актом наданих послуг, що оформлюється відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем. Відповідно до підпункту 1 пункту 7 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, Оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання (розподіл природного газу) на об`єкт споживача (у тому числі побутового споживача) з дотриманням ПБСГ та нормативних документів, то визначають порядок обмеження/припинення природного газу, у таких випадках, зокрема, подання споживачем або його постачальником, який уклав з Оператором ГРМ договір на виконання робіт, пов`язаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам письмової заяви про припинення газопостачання. Відповідно до пункту 7 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, пломбування та розпломбування газового обладнання на об`єктах споживачів, що пов`язані з припиненням/обмеженням або відновленням газопостачання (розподілу природного газу), виконуються Оператором ГРМ відповідно до вимог розділу X цього Кодексу. При припиненні (відновленні) газопостачання (розподілу природного газу) складається акт у двох примірниках, один з яких залишається у споживача. Припинення газопостачання за ініціативою споживача здійснюється, зокрема, шляхом перекриття та опломбування запірних пристроїв або встановлення інвентарної заглушки опломбування, або в інший спосіб, визначений споживачем відповідно до ПБСГ. Постачання/розподіл природного газу вважається припиненим за умови наявності пломб Оператора ГРМ на запірних пристроях, інвентарних заглушок тощо, що зафіксовано актом. Враховуючи викладене, розподіл природного газу вважається припиненим після встановлення Оператором ГРМ (Позивач) інвентарної заглушки та її пломбування. Як вбачається з пояснень сторін, відповідно до Актів про відключення газових приладів від 10.04.2019р., ПАТ "Красилівський цукровий завод" за адресою: м.Красилів, вул.Центральна, буд.4 було відключено газові прилади АОГВ-30 (мех.майстерня) та АОГВ-50 - 1 шт., ПГ-4 - 1 шт. (гуртожиток) шляхом встановлення пломби та інвентарної заглушки на ввідному газопроводі. В матеріалах справи наявне фото з зображенням відокремленої труби, яка опломбована 347903934 ХМ ГАЗ С 47903934 (т.1, арк.справи 60). При цьому, ПрАТ "Красилівський цукровий завод" листами від 12.02.2020р. за №28, від 12.06.2020р. №97 подало уточнену заявку на величину річної замовленої потужності на 2020 рік у порядку абзацу 3 пункту 2 глави 6 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, в редакції Постанови №2080. Згідно уточненої заявки відповідач повідомив позивача, що величина річної замовленої потужності на 2020 рік, згідно укладеного Договору розподілу природного газу становить 0 м.куб. Зазначене зменшення викликане відсутністю потреби в споживанні природного газу в зв`язку з перебуванням товариства на ремонті та нездійснені цукрового виробництва. Згідно пункту 3 глави 3 розділу І Кодексу газорозподільних систем до основних засад доступу до газорозподільної системи відносить для забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи та можливості розподілу (переміщення) належного споживачу (суміжному суб`єкту ринку природного газу) природного газу ГРМ обов`язковою умовою є наявність Фізичного підключення об`єкта споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу до ГРМ; споживачі, у тому числі побутові, та суміжні суб`єкти ринку природного газу, які фізично підключені до ГРМ, забезпечуються цілодобовим доступом до ГРМ та можливістю розподілу (переміщення) природного газу ГРМ у порядку, визначеному в розділі VI цього Кодексу. Абзацом 3 пункту 3 глави 3 розділу І Кодексу газорозподільних систем передбачено, що споживачі, у тому числі побутові, та суміжні суб`єкти ринку природного газу, які фізично підключені до ГРМ, забезпечуються цілодобовим доступом до ГРМ та можливістю розподілу (переміщення) природного газу ГРМ у порядку, визначеному в розділі VI цього Кодексу. При цьому, пункт 6 глави 3 розділу І Кодексу газорозподільних систем визначає, що на підставі укладеного договору розподілу природного газу Оператор ГРМ: присвоює споживачу (точці комерційного обліку), у тому числі побутовому споживачу, персональний ЕІС-код суб`єкта ринку природного газу та передає його Оператору ГТС для ідентифікації споживача в інформаційній платформі Оператора ГТС, у тому числі для цілей закріплення споживача в Реєстрі споживачів відповідного постачальника та здійснення оперативних заходів при запровадженні процедури зміни його постачальника; надає послугу споживачу із забезпечення цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної потужності його об`єкта для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, виділених постачальником природного газу; забезпечує формування та передачу даних прогнозів відборів/споживання природного газу та обсягів фактичного споживання природного газу споживачем Оператору ГТС у порядку, визначеному Кодексом ГТС та цим Кодексом. Як встановлено ч.1 ст.40 Закону України "Про ринок природного газу" розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. Згідно пункту 1.4. Договору послуга з розподілу природного газу - послуга Оператора ГРМ, яка надається Споживачу та включає в себе: забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи і розподіл (переміщення) належного Споживачу (його постачальнику) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача. Як вірно відмічено судом першої інстанції, норми Кодексу газорозподільних систем, умови Договору визначають, що послуга з розподілу природного газу не обмежується обов`язками Оператора ГРМ (АТ "Хмельницькгаз") щодо фізичної доставки обсягів Природного газу до об`єктів Споживача та формування кількісних показників обсягів спожитого (розподіленого) природного газу, а включає в себе в цілому процес забезпечення цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної, потужності об`єкта Споживача для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, виділених постачальником природного газу. Змінами для споживачів з 01 січня 2020 року запроваджено новий порядок розрахунків за послугу з розподілу природного газу, змінено принципи визначення обсягів газу, що беруться за основу (замовленої потужності). Зокрема, згідно з главою 6, розділу VI Кодексу, газорозподільних систем (з урахуванням змін внесених постановою №2080 від 07.10.2019р. розрахунки споживача за послугу розподілу природного газу, що надається Оператором ГРМ за договором розподілу природного газу, здійснюються виходячи, з величини річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача та оплачуються споживачем рівномірними частками протягом календарного року. Враховуючи викладене, починаючи з 01 січня 2020р. розрахунки споживача за послугу розподілу природного газу повинні бути здійсненні не на підставі визначених обсягів розподіленого (спожитого) природного газу за відповідний розрахунковий місяць, а виходячи з величини річної замовленої потужності об`єкта (об`єктів) споживача. Послуга з розподілу природного газу включає в себе в цілому процес забезпечення цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної потужності об`єкта споживача для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, виділених постачальником природного газу. Предметом Договору розподілу, який є підставою виникнення прав та зобов`язань між сторонами, у даному випадку, є порядок і умови забезпечення цілодобового доступу Споживача до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта Споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи. Разом з тим, протягом січня-серпня 2020 року переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єкту відповідача не проводилось. Як вірно зазначено судом першої інстанції, опломбування обладнання підприємства на газопроводі спростовують факт надання послуг з розподілу газу Оператором ГРМ, а саме: забезпечення цілодобового доступу до ГРМ в межах приєднаної потужності об`єкта Споживача для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу, виділених постачальником природного газу, оскільки за таких обставин у споживача не було доступу до газорозподільної системи цілодобово. Крім цього, з контексту пункту 8 глави 6 розділу VІ Кодексу газорозподільних систем вбачається, що зобов`язання оплати вартості послуг за договором розподілу природного газу залишається за споживачем у разі припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу за наявності заборгованості за послугу розподілу природного газу, спожитого споживачем у відповідному газовому році до моменту такого припинення або обмеження розподілу (споживання) природного газу. Проте у споживача не було доступу до газорозподільної системи цілодобово для можливості споживання ним відповідних об`ємів природного газу. Пунктами 2.2., 3.1 Договору передбачено, що обов`язковою умовою надання Споживачу послуги з розподілу природного газу є наявність у Споживача об`єкта, підключеного в установленому порядку до газорозподільної системи Оператора ГРМ. Споживач має право здійснювати відбір/споживання природного газу з газорозподільчої системи за умови включення його до Реєстру споживачів будь-якого постачальника у періоді фактичного відбору/споживання природного газу, що в установленому Кодексом газотранспортної системи до початку такого періоду. Наявність підтвердженого обсягу природного газу споживача (його постачальника) доводиться до відома споживача - його постачальником. Позивачем було проігноровано уточнену заявку відповідача (листи №28 від 12.02.2020р., №97 від 12.06.2020р.) на величину річної замовленої потужності на 2020 рік у порядку абз.3 п.2 гл.6 р.VI Кодексу газорозподільних систем, в редакції Постанови №2080, згідно якої величина річної замовленої потужності на 2020 рік, згідно укладеного Договору розподілу природного газу становить 0 м.куб. Відповідачем в період з 2019-2020р.р. не здійснювалась закупівля газу, який АТ "Хмельницькгаз" могло б транспортувати до споживача, що вказує на відсутність підтвердження у оператора ГРМ обсягів поставки природного газу. Також, відповідач відсутній в Реєстрі споживачів постачальника. Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.73 ГПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків. Як встановлено ч.1 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Частиною 1 статті 76 ГПК України встановлено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Згідно ст.86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів). З огляду на встановлені обставини, докази у справі та зазначені норми права, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції про відмову у задоволенні позову Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" до Приватного акціонерного товариства "Красилівський цукровий завод" про стягнення 1127700грн заборгованості за послуги з розподілу природного газу, 34325,55грн інфляційних втрат, 16847,85грн 3% річних, 71938,94 грн пені. Відповідно до ч.4 ст.11 ГПК України суд застосовує при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року і протоколи до неї, згоду на обов`язковість яких надано Верховною Радою України, та практику Європейського суду з прав людини як джерело права. За усталеною практикою Європейського суду з прав людини (справи Серявін та інші проти України, Пронін проти України, Кузнєцов та інші проти Російської Федерації одним із завдань вмотивованого рішення є продемонструвати сторонам, що вони були почуті. Ігнорування судом доречних аргументів сторони є порушенням статті Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод. Зазначене судом першої інстанції було дотримано в повній мірі. При цьому, п.1 ст.6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи. Відхиляючи скаргу апеляційний суд у принципі має право просто підтвердити правильність підстав, на яких ґрунтувалося рішення суду нижчої інстанції (рішення у справі "Гарсія Руїс проти Іспанії"). Апелянтом не надано належних та допустимих доказів на підтвердження своєї правової позиції, а також не наведено переконливих аргументів у відповідності з нормами чинного законодавства, щодо спростування висновків суду першої інстанції в зв`язку з чим, колегія суддів не вбачає правових підстав для задоволення апеляційної скарги. Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення. Згідно ст.276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права. Враховуючи все вищевикладене в сукупності, колегія суддів дійшла висновку, що рішення Господарського суду Хмельницької області від 21.04.2021р. у справі №924/1099/20 прийняте з дотриманням норм матеріального та процесуального права та з врахуванням всіх обставин справи, а тому відсутні правові підстави для його скасування. Відповідно до ст.129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта. Керуючись ст.ст.269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Хмельницькгаз" на рішення Господарського суду Хмельницької області від 21.04.2021р. у справі №924/1099/20 залишити без задоволення, а рішення місцевого господарського суду - без змін. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції. Повний текст постанови складено 16.08.2021р. Головуючий суддя Саврій В.А. Суддя Миханюк М.В. Суддя Дужич С.П.