Постанова П'ятий апеляційний адміністративний суд № 420/998/21

П О С Т А Н О В А І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И 15 липня 2021 р.м.ОдесаСправа № 420/998/21 Головуючий в 1 інстанції: Марин П.П. П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: судді-доповідача: Димерлія О.О., суддів: Танасогло Т.М. , Єщенка О.В. , за участю секретаря: Пономарьової Н.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 27.04.2021 року у справі № 420/998/21 за позовом Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, Товариства з обмеженою відповідальністю «Сланцеве», Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРСМАРТ» про припинення права на виконання будівельних робіт, скасування реєстрації декларації, скасування містобудівних умов та обмежень В С Т А Н О В И В: У січні 2021 року Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської звернулось до Одеського окружного адміністративного суду з позовною заявою у якій просило суд: - скасувати містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва, затверджені наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 02.11.2018 року № 01-06/226 «Реконструкція нежитлової будівлі гаражу літ. «Б» під індивідуальний житловий будинок, з надбудовою другого поверху над одноповерховою частиною будівлі, без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів в плані, за адресою: АДРЕСА_1 », видані замовнику будівництва - товариству з обмеженою відповідальністю «УКРСМАРТ». - скасувати містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва, затверджені наказом Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради від 14.08.2019 року № 01-06/203 «Реконструкція нежитлової будівлі гаражу літ. «В» під індивідуальний житловий будинок з надбудовою двох поверхів та мансарди, без зміни геометричних розмірів фундаментів в плані, за адресою: АДРЕСА_1 », видані замовнику будівництва - товариству з обмеженою відповідальністю «УКРСМАРТ». - припинити право на виконання будівельних робіт, набуте на підставі повідомлення про початок виконання будівельних робіт № ОД 061191160576 від 26.04.2019 року «Реконструкцію нежитлової будівлі гаражу літ. «Б» під індивідуальний житловий будинок з надбудовою другого поверху над одноповерховою частиною будівлі, без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів в плані», за адресою: АДРЕСА_2 , яке подане товариством з обмеженою відповідальністю «УКРСМАРТ». - припинити право на початок виконання будівельних робіт, набуте на підставі повідомлення про початок виконання будівельних робіт № ОД 061192622074 від 19.09.2019 року на «Реконструкцію нежитлової будівлі літ. «В» під індивідуальний житловий будинок з надбудовою двох поверхів та мансарди, без зміни геометричних розмірів фундаментів в плані», за адресою: АДРЕСА_2 , яке подано товариством з обмеженою відповідальністю «СЛАНЦЕВЕ». - скасувати реєстрацію декларації про готовність до експлуатації об`єкта, що за класом наслідків (відповідальності) належить до об`єктів з незначними наслідками (CCI) № ОД141201070871 від 16.04.2020 року «Реконструкцію нежитлової будівлі літ. «В» під індивідуальний житловий будинок з надбудовою двох поверхів та мансарди, без зміни геометричних розмірів фундаментів в плані», за адресою: АДРЕСА_2 , яка подана ТОВ «СЛАНЦЕВЕ». В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що ТОВ «УКРСМАРТ» та ТОВ «СЛАНЦЕВЕ» замість реконструкції двох окремих індивідуальних житлових будинків з надбудовою другого поверху без змін геометричних розмірів фундаментів виконують будівельні роботи із нового будівництва, внаслідок чого на час перевірки вже побудовано один чотирьохповерховий монолітний залізобетонний каркас із заповненням зовнішніх та внутрішніх огороджуючи конструкцій керамічною цеглою і зведення каркасу багатоповерхівки продовжується. Отже, відповідачами проводяться будівельні роботи зі зміною геометричних розмірів фундаментів у плані, що спричинило зміну загальної площі будівель, висотність та їх геометричні параметри. Відтак, ТОВ «УКРСМАРТ» та ТОВ «СЛАНЦЕВЕ» внесено недостовірні відомості, які відображено у дозвільних документах, що є підставою вважати об`єкти самочинним будівництвом. Також, на думку позивача, оскаржувані містобудівні умови та обмеження №01-06-226 від 02.11.2018р., №01-06/203 від 14.08.2019р. видано з порушенням вимог ч.2 ст.5, абз.2 ч.3 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності». Відповідач - ТОВ «УКРСМАРТ» з позовними вимогами не погоджувався з підстав викладених у письмовому відзиві на позовну заяву зазначаючи про порушення контролюючим органом процедури проведення обстеження будівлі, зокрема, щодо повідомлення суб`єкта містобудування та забезпечення його участі в проведенні такого обстеження. Також, відповідач вказував на помилковість доводів позивача про внесення до дозвільної документації недостовірних відомостей. Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 27.04.2021 року у справі № 420/998/21 у задоволенні адміністративного позову Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, товариства з обмеженою відповідальністю «Сланцеве», товариства з обмеженою відповідальністю «УКРСМАРТ» про припинення права на виконання будівельних робіт, скасування реєстрації декларації, скасування містобудівних умов та обмежень відмовлено. Відмовляючи у задоволенні адміністративного позову суд першої інстанції вказав на те, що наміри забудови земельних ділянок за адресою: АДРЕСА_2 , а саме: реконструкція нежитлових будівель під індивідуальні житлові будинки з надбудовою в одному будинку другого поверху, а в другому будинку двох поверхів з мансардою, відповідають містобудівної документації на місцевому рівні, що забезпечує виконання ч. 4 ст. 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності»; з моменту реєстрації декларації про готовність об`єкта до експлуатації, з якою пов`язується закінчення будівництва об`єкта містобудування, реєстрація повідомлення про початок виконання будівельних робіт вважається такою, що вичерпала свою дію; реєстрація права власності є підставою вважати, що декларація про введення в експлуатацію закінченого будівництвом об`єкта також вичерпала свою дію; звертаючись до суду з даним адміністративним позовом позивач діяв без урахування всіх обставин, що мали значення для прийняття рішення щодо звернення до суду, оскільки фактично контролюючий орган не здійснював перевірку, не був присутній на об`єкті будівництва, не здійснював обмірів, не отримував від відповідачів жодних документів та пояснень. Не погодившись із вищеозначеним рішенням окружного адміністративного суду Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради подано апеляційну скаргу у якій зазначено, що оскаржуване рішення судом першої інстанції прийнято з неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм процесуального права, а тому позивач просить його скасувати та ухвалити нове про задоволення позовних вимог. В обґрунтування апеляційної скарги позивач зазначає, що Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, як контролюючий орган, є суб`єктом владних повноважень, оскільки здійснює повноваження у сфері державного архітектурно-будівельного контролю, має право проводити огляд та обстеження об`єктів будівництва та, враховуючи тривалість процесу реформування містобудівної галузі, вимушене було звернутися до суду з даним позовом. Також, скаржник вказує, що замовником будівництва ТОВ «СЛАНЦЕВЕ» право власності на об`єкт нерухомості не зареєстровано. Вказане, на думку позивача, спростовує висновок окружного адміністративного суду про те, що акти індивідуальної дії, на підставі яких здійснено реконструкцію будівель та які стали підставою для проведення за ТОВ «УКРСМАРТ» державної реєстрації права власності вичерпали свою дію фактом їх виконання. При цьому, реєстрація права власності на самочинне будівництво за особою, яка здійснила таке будівництво не змінює його правового режиму, як самочинного. Позивач акцентує увагу апеляційного суду, що відповідачами проводяться будівельні роботи зі зміною геометричних розмірів фундаментів у плані, внаслідок яких змінено загальні площі будівель, а також висотність і геометричні параметри. Отже, відповідачами внесено недостовірні відомості, які відображено у дозвільних документах, що є підставою вважати об`єкти самочинним будівництвом. Крім того, об`єкти нерухомості не готові до експлуатації, оскільки перебувають у ході здійснення будівельних робіт. Скориставшись наданим положеннями чинного процесуального законодавства правом ТОВ «УКРСМАРТ» до суду апеляційної інстанції подано відзив на апеляційну скаргу, зміст якого повністю дублює обґрунтування відзиву на позовну заяву (т.І а.с.148-164, т.ІІ а.с.121-127). Відповідно до частини 4 статті 229 КАС України у разі неявки у судове засідання всіх учасників справи або якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється за відсутності учасників справи (у тому числі при розгляді справи в порядку письмового провадження), фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється. У зв`язку з тим, що учасники справи у судове засідання не з`явились, не зважаючи на те, що про дату, час та місце судового засідання повідомлялись належним чином та своєчасно, фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось. Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, у системному зв`язку з положеннями чинного законодавства, заслухавши пояснення представників сторін, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з урахуванням наступного. Зокрема, колегією суддів установлено, що 29.05.2018р. ФОП ОСОБА_1 виготовлено технічний паспорт на громадський будинок нежитлові будівлі та споруди, розташовані за адресою: АДРЕСА_2 . Відповідно до вказаного технічного паспорту замовником технічної інвентаризації або уповноваженою особою є товариство з обмеженою відповідальністю «УКРСМАРТ», загальна площа земельної ділянки 4230кв.м., усього під будинком, господарськими будівлями 1057кв.м., з яких під будинком 451 кв.м., під господарськими будівлями та спорудами 606 кв.м., під двором 3173 кв.м. Наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 02.11.2018 року №01-06/226 затверджено містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва «Реконструкція нежитлової будівлі гаражу літ. «Б» під індивідуальний житловий будинок, з надбудовою другого поверху над одноповерховою частиною будівлі, без зміни геометричних розмірів фундаментів в плані», за адресою: АДРЕСА_2 . В означених містобудівних умовах вказано, що нежитлові будівлі та споруди мають загальну площу 556,6кв.м., що в цілому складаються із нежитлової будівлі літ. «А», загальною площею 292,1кв.м., гаражу літ. «Б», загальною площею 259,7кв.м. Максимально допустимий відсоток забудови земельної ділянки не змінюється. ДО початку розроблення технічної документації з реконструкції будівлі гаражу літ. «Б» під індивідуальний житловий будинок, у її складі необхідно, з метою збереження несучих конструкцій будівлі, що підлягає реконструкції, виконати технічний висновок про стан їх будівельних конструкцій, та передбачити заходи по їх укріпленню. Апеляційним судом з`ясовано, що 11.04.2019р. ТОВ «БУДЕКСПЕРТ-Т» замовнику технічної інвентаризації ТОВ «УКРСМАРТ» виготовлено технічний паспорт на громадський будинок з господарськими (допоміжними) будівлями та спорудами, за адресою: АДРЕСА_2 , у якому зазначено, що загальна площа земельної ділянки складає 4234кв.м., усього під забудовою 770кв.м., під основною будівлею 759кв.м., під господарськими допоміжними будівлями і спорудами 11кв.м., під двором 1330кв.м. З матеріалів справи убачається, що ТОВ «УКРСМАРТ» до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради подано повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) №ОД 061191160576 від 26.04.2019р., яким повідомлено про початок виконання будівельних робіт, визначеними державними будівельними нормами, стандартами і правилами «Реконструкція нежитлової будівлі гаражу літ. «Б» під індивідуальний житловий будинок, з надбудовою другого поверху над одноповерховою частиною будівлі, без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів в плані», за адресою: АДРЕСА_2 . У вказаному повідомленні зазначено, що загальна площа об`єкта відповідно до проектної документації складає 259,7кв.м. Колегією суддів установлено, що наказом Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради від 14.08.2019 року №01-06/203 затверджено містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва «Реконструкції нежитлової будівлі літ. «В» під індивідуальний житловий будинок, з надбудовою двох поверхів та мансарди, без зміни геометричних розмірів фундаментів в плані» за адресою: АДРЕСА_2 , відповідно до яких ТОВ «УКРСМАРТ» на праві приватної власності належать нежитлові будівлі та споруди, загальною площею 1544,1кв.м., що в цілому складаються з підвалу літ. «А», житлового будинку літ. «Б», нежитлової будівлі літ. «В» з підвалом та навісом літ. «в», гаражу літ. «К», вбиральні літ. «Г», сторожки літ. «Д», навісу літ. «Е», житлового будинку літ. «Ж», споруд №1-7,1, навісу літ. «З». Також, ТОВ «СЛАНЦЕВЕ» до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради подано повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) від 19.09.2019р. №ОД 061192622074, яким повідомлено про початок виконання будівельних робіт, визначених державними будівельними нормами, стандартами і правилами «Реконструкцію нежитлової будівлі літ. "В" під індивідуальний житловий будинок з надбудовою двох поверхів та мансарди, без зміни геометричних розмірів фундаментів в плані за адресою: АДРЕСА_2 ». В означеному повідомленні вказано, що загальна площа об`єкта відповідно до проектної документації становить 700,78 кв.м. У подальшому, 16.04.2020 року ТОВ «Сланцеве» до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради подано декларацію про готовність об`єкта до експлуатації, що за класом наслідків (відповідальності) належить до об`єктів з незначними наслідками (СС1) №ОД141201070871, у якій зазначено, що загальна площа об`єкта становить 701,2кв.м. 06.01.2020р. посадовими особами Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради із залученням представника Київської районної адміністрації Одеської міської ради, Управління земельних ресурсів Департаменту комунальної власності Одеської міської ради, Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, проведено обстеження об`єкта містобудування, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , з питань дотримання законодавства, затвердженої містобудівної документації при плануванні та забудові на території м.Одеси. За результатами вказаного обстеження складено акт від 06.01.2020 року в якому зазначено про виконання будівельних робіт з будівництва монолітно-каркасних залізобетонних будівель, цільове призначення будівель ймовірно, виходячи з рекламного забезпечення, багатоквартирні будинки. На момент обстеження виконано будівництво 2-ох будівель, а саме перша будівля виконано будівництво монолітного каркасного перекриття четвертого поверху, а також стінові огородження першого та другого поверхів з керамічного каменю. Друга будівля на момент обстеження виконано будівельні роботи з будівництва перекриття четвертого поверху та встановлено опалубку для улаштування монолітних залізобетонних колон п`ятого поверху. На будівельному майданчику працює будівельна техніка, а саме баштовий кран та знаходяться будівельники. Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Правові та організаційні основи містобудівної діяльності визначено Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», який спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів. Відповідно до частини першої статті 1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» містобудівна документація - затверджені текстові та графічні матеріали з питань регулювання планування, забудови та іншого використання територій. Містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки - документ, що містить комплекс планувальних та архітектурних вимог до проектування і будівництва щодо поверховості та щільності забудови земельної ділянки, відступів будинків і споруд від червоних ліній, меж земельної ділянки, її благоустрою та озеленення, інші вимоги до об`єктів будівництва, встановлені законодавством та містобудівною документацією. За приписами пункту 7 частини першої статті 2 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» планування і забудова територій - діяльність державних органів, органів місцевого самоврядування, юридичних та фізичних осіб, яка передбачає розроблення містобудівної та проектної документації, будівництво об`єктів. Згідно із частинами третьою, четвертою статті 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» містобудівні умови та обмеження надаються відповідними спеціально уповноваженими органами містобудування та архітектури на безоплатній основі. Перелік об`єктів будівництва, для проектування яких містобудівні умови та обмеження не надаються, визначає центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері будівництва, містобудування та архітектури. Спеціально уповноважений орган містобудування та архітектури визначає відповідність намірів щодо забудови земельної ділянки вимогам містобудівної документації на місцевому рівні. Згідно із пунктом 9 частини першої статті 1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» план зонування території (зонінг) - це містобудівна документація, що визначає умови та обмеження використання території для містобудівних потреб у межах визначених зон. У частині першій статті 16 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» зазначено, що планування територій на місцевому рівні здійснюється шляхом розроблення та затвердження генеральних планів населених пунктів, планів зонування територій і детальних планів території, їх оновлення та внесення змін до них. Згідно із частиною 1 статті 17 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» генеральний план населеного пункту є основним видом містобудівної документації на місцевому рівні, призначеної для обґрунтування довгострокової стратегії планування та забудови території населеного пункту. Відтак, відповідність намірів забудови містобудівній документації на місцевому рівні, під час прийняття рішення про надання або відмову у наданні містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки, уповноважений орган визначає, виходячи саме із генерального плану населеного пункту. Частинами першою, другою статті 18 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» визначено, що план зонування території розробляється на основі генерального плану населеного пункту (у його складі або як окремий документ) з метою визначення умов та обмежень використання території для містобудівних потреб у межах визначених зон та встановлює функціональне призначення, вимоги до забудови окремих територій (функціональних зон) населеного пункту, їх ландшафтної організації. Відповідно до частини 2 статті 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» суб`єкти містобудування зобов`язані додержуватися містобудівних умов та обмежень під час проектування і будівництва об`єктів. Пунктом 1 частини 1 статті 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» передбачено, що основними складовими вихідних даних є містобудівні умови та обмеження. Згідно із ч.8 ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» містобудівні умови та обмеження є чинними до завершення будівництва об`єкта незалежно від зміни замовника. Системний аналіз наведених правових норм дає підстави дійти висновку, що проектна документація на об`єкт будівництва розробляється з урахуванням вимог містобудівної документації та вихідних даних, складовою частиною яких є містобудівні умови та обмеження. У свою чергу, містобудівні умови та обмеження визначають комплекс планувальних та архітектурних вимог до проектування і будівництва у відповідності до вимог, встановлених законодавством та містобудівною документацією, тобто, гранично допустимі (дозволені) вимоги до майбутнього проекту, та є чинними до завершення будівництва об`єкта. Отже, за своєю юридичною природою містобудівні умови і обмеження, - це акт індивідуальної дії, який видається уповноваженими органами містобудування та архітектури та покладає на замовника будівництва певні обов`язки і обмеження. Правовідносини, що виникають на підставі містобудівних умов і обмежень, носять довготривалий характер, оскільки діють до закінчення будівництва об`єкту. Згідно із положеннями ДСТУ-НББ.1.1-12:2011 «Настанова про склад та зміст плану зонування території (зонінг)» основним документом зонінгу є схема зонування, яка розробляється в цифровій формі у місцевій системі координат, прив`язаній до державної системи координат, що дозволяє формувати її електронне зображення або отримувати її аналоговий документ на паперових носіях необхідного масштабу. На схемі зонування територія населеного пункту поділяється на територіальні зони, для кожної з яких встановлюється містобудівний регламент, яким визначаються види дозволеного (переважні та супутні) використання. Зонінг розробляється на основі генерального плану населеного пункту, плану земельно-господарського устрою та містобудівного кадастру. Отже, зонінг фактично становить собою планувальний поділ території міста на певні території з визначенням переліку дозволених (переважних та супутніх) об`єктів забудови, що забезпечує реалізацію довгострокової стратегії комплексного розвитку міста з урахуванням всіх його потреб та стримує хаотичну забудову. Таким чином, містобудівні умови та обмеження мають відповідати плану зонування. Відповідно до Плану зонування території м.Одеси (зонінг), затвердженого рішенням Одеської міської ради від 19.10.2016р. №1316-VІІ, земельна ділянка за адресою: АДРЕСА_2 , на якій розташована будівля гаражу літ. «Б», що підлягає реконструкції, розташована в зоні садибної житлової забудови (Ж-1), до переважних видів використання якої відноситься розміщення садибної забудови, одноквартирних житлових будинків з земельними ділянками та блокованих одно-двоквартирних житлових будинків на суміжних земельних ділянках. Згідно із Генеральним планом міста Одеси, затвердженим рішенням Одеської міської ради від 25.03.2015р. №6489-VІ, вказана територія входить у межі зони одноквартирної (садибної або блокованої) житлової забудови. Містобудівними умовами та обмеженнями для проектування об`єкта будівництва, затвердженими наказом управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 02.11.2018р. №01-06/226, передбачено, що гранично допустиму висоту будівлі необхідно розрахувати з дотриманням нормативного часу інсоляції прилеглої забудови, вимог таблиці 7.1 ДБН В.1.1-12:2014 «Будівництво у сейсмічних районах України», таблиці 2 ДБН В.2.2-15-2005 «Житлові будинки. Основні положення» та п.6.1.31 ДБН Б.2.2-12:2018 «Планування і забудова території». Містобудівними умовами та обмеженнями для проектування об`єкта будівництва, затвердженими наказом департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради від 14.08.2019р. №01-06/203, передбачено, що гранично допустима висота об`єкта складає близько +12.000м (у ганку). При цьому, в процесі проектування висота будівлі підлягає уточненню, з урахуванням дотримання нормативного часу інсоляції прилеглої забудови, вимог таблиці 7.1 ДБН В.1.1-12:2014 «Будівництво у сейсмічних районах України», таблиці 2 ДБН В.2.2-15-2005 «Житлові будинки. Основні положення» та п.6.1.31 ДБН Б.2.2-12:2018 «Планування і забудова території». Відповідно до положень Генерального плану м.Одеси, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 25.03.2015р. №6489-VІ, Плану зонування території м.Одеси (зонінг), затвердженого рішенням Одеської міської ради від 19.10.2016р. №1316-VІІ, дана територія потрапляє в зону з обмеженою висотністю забудови, а саме 150,0 метрів над рівнем денної поверхні землі (забезпечення безпеки польотів). Натомість, за наслідками проведення обстеження об`єктів містобудування, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , фахівцями контролюючих органів установлено виконання будівельних робіт з будівництва монолітно-каркасних залізобетонних будівель, цільове призначення будівель ймовірно, виходячи з рекламного забезпечення, багатоквартирні будинки. На момент обстеження виконано будівництво 2-ох будівель, а саме перша будівля виконано будівництво монолітного каркасного перекриття четвертого поверху, а також стінові огородження першого та другого поверхів з керамічного каменю. Друга будівля на момент обстеження виконано будівельні роботи з будівництва перекриття четвертого поверху та встановлено опалубку для улаштування монолітних залізобетонних колон п`ятого поверху. Отже, колегією суддів установлено, що Містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва, затверджені наказом управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 02.11.2018р. №01-06/226, Містобудівні умови та обмеженнями для проектування об`єкта будівництва, затверджені наказом департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради від 14.08.2019р. №01-06/203, не відповідають Плану зонування території м. Одеси (зонінг), затвердженому рішенням Одеської міської ради від 19.10.2016 №1316-VII. Між тим, апеляційний суд вважає за доцільне відмітити, що будівельні роботи на спірних об`єктах наразі тривають. Відповідно до частини 8 статті 29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» скасування містобудівних умов та обмежень здійснюється, зокрема, за рішенням суду. З огляду на наявність вищенаведених порушень містобудівного законодавства, збільшення загальної площі об`єктів нерухомості, суд апеляційної інстанції дійшов висновку щодо необхідності скасування Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, затверджених наказом управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 02.11.2018р. №01-06/226, Містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва, затверджених наказом департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради від 14.08.2019р. №01-06/203. Також, як установлено колегією суддів та зазначено вище, ТОВ «УКРСМАРТ» до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради подано повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) №ОД 061191160576 від 26.04.2019р., яким повідомлено про початок виконання будівельних робіт, визначеними державними будівельними нормами, стандартами і правилами «Реконструкція нежитлової будівлі гаражу літ. «Б» під індивідуальний житловий будинок, з надбудовою другого поверху над одноповерховою частиною будівлі, без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів в плані», за адресою: АДРЕСА_2 . У вказаному повідомленні зазначено, що загальна площа об`єкта відповідно до проектної документації складає 259,7кв.м. Відповідно до наявного у матеріалах справи Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 11.06.2018р. №127165484, загальна площа нежитлових будівель та споруд, розташованих за адресою: АДРЕСА_2 , складає 556,6кв.м., з яких 292,1кв.м. нежитлова будівля літ. «А», 259,7кв.м. гараж літ. «Б», 4,8кв.м. сторожка літ. «Г», вбиральня літ. «В», навіси літ. «Д, Е, З, И, К, Л, М, Н, О», огородження №7, мостіння І-ІІІ. Згідно із технічним паспортом на громадський будинок нежитлові будівлі та споруди, розташовані за адресою: АДРЕСА_2 , виготовленим 29.05.2018р. ФОП ОСОБА_1 , запроектовано нежитлову будівлю літ. «Б», загальною площею 259,7кв.м. Водночас, відповідно до технічного паспорту на громадський будинок з господарськими (допоміжними) будівлями та спорудами, за адресою: АДРЕСА_2 , виготовленого ТОВ «БУДЕКСПЕРТ-Т» станом на 11.04.2019р., загальна площа приміщення гаражу літ. «Б» становить 147,8кв.м. Згідно із наявними у матеріалах справи відомостями з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно загальна площа гаража літ. «Б» складає 147,8кв.м. Таким чином, апеляційним судом установлено, що з урахуванням технічного паспорту на громадський будинок з господарськими (допоміжними) будівлями та спорудами, за адресою: АДРЕСА_2 , виготовленого ТОВ «БУДЕКСПЕРТ-Т» станом на 11.04.2019р., декларації про готовність до експлуатації об`єкта, що за класом наслідків (відповідальності) належить до об`єктів з незначними наслідками (СС1) від 16.04.2020р. №ОД 141201070871, за ТОВ «УКРСМАРТ» зареєстровано право власності із загальною площею гаражу літ. «Б» - 147,8кв.м., що не відповідає проектній документації та дозвільним документам. Крім того, ТОВ «СЛАНЦЕВЕ» до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради подано повідомлення про початок виконання будівельних робіт щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) від 19.09.2019р. №ОД 061192622074, яким повідомлено про початок виконання будівельних робіт, визначених державними будівельними нормами, стандартами і правилами «Реконструкцію нежитлової будівлі літ. "В" під індивідуальний житловий будинок з надбудовою двох поверхів та мансарди, без зміни геометричних розмірів фундаментів в плані за адресою: АДРЕСА_2 ». В означеному повідомленні вказано, що загальна площа об`єкта відповідно до проектної документації становить 700,78 кв.м. У подальшому, 16.04.2020 року ТОВ «Сланцеве» до Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради подано декларацію про готовність об`єкта до експлуатації, що за класом наслідків (відповідальності) належить до об`єктів з незначними наслідками (СС1) №ОД141201070871, у якій зазначено, що загальна площа об`єкта становить 701,2кв.м. Натомість, відповідно до наявних у матеріалах справи витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 15.04.2019р. №163597640, технічного паспорту на громадський будинок з господарськими (допоміжними) будівлями та спорудами, за адресою: АДРЕСА_2 , виготовленого ТОВ «БУДЕКСПЕРТ-Т» станом на 11.04.2019р., ТОВ «Сланцеве» запроектовано нежитлову будівлю літ. «В» площею 314,9кв.м. Отже, апеляційним судом з`ясовано, що здійснюючи реконструкцію нежитлової будівлі літ. «В» під індивідуальний житловий будинок з надбудовою двох поверхів та мансарди, без зміни геометричних розмірів фундаментів у плані, ТОВ «Сланцеве» значно збільшено площу об`єкта нерухомості. Під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю фахівцями контролюючого органу установлено, що за адресою: АДРЕСА_2 , замість реконструкції двох окремих індивідуальних житлових будинків з надбудовою другого поверху без зміни геометричних розмірів фундаментів у плані літ. «Б» та літ. «В» виконуються будівельні роботи з нового будівництва та на час перевірки побудовано один чотирьохповерховий монолітний залізобетонний каркас із заповнення зовнішніх та внутрішніх огороджуючи конструкцій керамічною цеглою орієнтовними розмірами 15,0м. х 30м., що вже не відповідає відомостям, які зазначені у повідомленні про початок виконання будівельних робіт від 19.09.2019р. №ОД 061192622074, декларації про готовність до експлуатації об`єкта від 16.04.2020р. №ОД 141201070871 та повідомленні про початок виконання будівельних робіт від 26.04.2019р. №ОД 061191160576 і поверховість продовжують збільшувати. Наслідком виконання ТОВ «УКРСМАРТ» і ТОВ «Сланцеве» означених будівельних робіт стали зміна загальної площі об`єктів нерухомості, їх висотності та геометричних параметрів. Згідно із частиною 1 статті 34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» замовник має право виконувати будівельні роботи після подання замовником повідомлення про початок виконання будівельних робіт відповідному органу державного архітектурно-будівельного контролю - щодо об`єктів будівництва, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1), та щодо об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта та які не потребують отримання дозволу на виконання будівельних робіт згідно з переліком об`єктів будівництва, затвердженим Кабінетом Міністрів України. Відповідно до статті 32 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» клас наслідків (відповідальності) будівель і споруд - це характеристика рівня можливої небезпеки для здоров`я і життя людей, які постійно або періодично перебуватимуть на об`єкті або які знаходитимуться зовні такого об`єкта, матеріальних збитків чи соціальних втрат, пов`язаних із припиненням експлуатації або з втратою цілісності об`єкта. Клас наслідків визначається відповідно до вимог будівельних норм, стандартів, нормативних документів і правил, затверджених згідно із законодавством. Механізм набуття права на виконання підготовчих та будівельних робіт визначає Порядок виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 р. № 466, відповідно до пункту 5 якого будівельні роботи можуть виконуватися замовником після отримання документа, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, або договору суперфіцію та: - подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт - щодо об`єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1) та об`єктів, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта; - видачі замовнику дозволу на виконання будівельних робіт - щодо об`єктів, які за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками або підлягають оцінці впливу на довкілля відповідно до Закону України "Про оцінку впливу на довкілля". Відповідно до ст. 36 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» право на виконання підготовчих робіт (якщо вони не були виконані раніше згідно з повідомленням про початок виконання підготовчих робіт) і будівельних робіт на об`єктах, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з незначними наслідками (СС1), об`єктах, будівництво яких здійснюється на підставі будівельного паспорта, надається замовнику та генеральному підряднику чи підряднику (у разі якщо будівельні роботи виконуються без залучення субпідрядників) після подання повідомлення про початок виконання будівельних робіт. Право на початок виконання будівельних робіт, набуте на підставі поданого повідомлення, може бути припинено відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю, зокрема, на підставі судового рішення, що набрало законної сили. Згідно із ч.1 ст. 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт. Внесення змін до повідомлення або декларації про готовність об`єкта до експлуатації, скасування реєстрації декларації про готовність об`єкта до експлуатації або припинення права на початок виконання підготовчих або будівельних робіт, набутого на підставі поданого повідомлення унормовано положеннями статті 39-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», відповідно до частини 2 якої у разі виявлення відповідним органом державного архітектурно-будівельного контролю факту подання недостовірних даних, наведених у надісланому повідомленні чи зареєстрованій декларації, які є підставою вважати об`єкт самочинним будівництвом, зокрема, якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи без належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, а також у разі набрання законної сили судовим рішенням про скасування містобудівних умов та обмежень відповідний орган державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду звертається до суду із позовом про скасування реєстрації такої декларації або про припинення права на виконання підготовчих або будівельних робіт, набутого на підставі поданого повідомлення. Частиною 1 статті 376 Цивільного кодексу України передбачено, що споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил. Відповідно до п.3.21 ДБН А.2.2-3-2012 «Склад та зміст проектної документації на виробництво» перебудова введеного в експлуатацію в установленому порядку об`єкта будівництва, що передбачає зміну його геометричних розмірів та/або функціонального призначення, внаслідок чого відбувається зміна основних техніко-економічних показників (кількість продукції, потужність тощо), забезпечується удосконалення виробництва, підвищення його техніко-економічного рівня та якості продукції, що виготовляється, поліпшення умов експлуатації та якості послуг. Реконструкція передбачає повне або часткове збереження елементів несучих і огороджувальних конструкцій та призупинення на час виконання робіт експлуатації об`єкта в цілому або його частин (за умови їх автономності). Таким чином, оскільки фахівцями контролюючого органу під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю установлено факту подання ТОВ «Сланцеве» та ТОВ «УКРСМАРТ» недостовірних даних, які є підставою вважати об`єкти самочинним будівництвом, колегія суддів вважає обґрунтованими позовні вимоги Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради цілком обґрунтованими та правомірними. Між тим, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне акцентувати увагу на тому, що реєстрацію декларації про готовність об`єкта до експлуатації від 16.04.2020р. №ОД 141201070871 органом державного архітектурно-будівельного контролю проведено до завершення будівництва спірного об`єкта нерухомості. Водночас, об`єктивна та повноцінна перевірка відповідності даних, які містяться у декларації про готовність об`єкта до експлуатації та об`єкта нерухомості можлива лише за наслідками завершення будівництва такого об`єкта. Згідно із п.11 Порядку виконання підготовчих та будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 р. № 466 замовник несе відповідальність за повноту та достовірність даних, зазначених у поданому ним повідомленні, за виконання будівельних робіт без подання повідомлення та за порушення вимог, визначених цим Порядком, відповідно до Закону України Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності та Кодексу України про адміністративні правопорушення. Відповідно до ч.10 ст.39 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» замовник відповідно до закону несе відповідальність за повноту та достовірність даних, зазначених у поданій ним декларації про готовність об`єкта до експлуатації, та за експлуатацію об`єкта без зареєстрованої декларації або сертифіката. Отже, у разі здійснення будівництва об`єкта нерухомості, який не відповідає наявним у замовника такого будівництва дозвільним документам, такий суб`єкт містобудування повинен нести передбачену законом відповідальність. Як установлено колегією суддів, за адресою: АДРЕСА_2 , замість реконструкції двох окремих індивідуальних житлових будинків з надбудовою другого поверху без зміни геометричних розмірів фундаментів у плані літ. «Б» та літ. «В» виконуються будівельні роботи з нового будівництва та на час перевірки побудовано один чотирьохповерховий монолітний залізобетонний каркас із заповнення зовнішніх та внутрішніх огороджуючи конструкцій керамічною цеглою орієнтовними розмірами 15,0м. х 30м., що вже не відповідає відомостям, які зазначені у повідомленні про початок виконання будівельних робіт від 19.09.2019р. №ОД 061192622074, декларації про готовність до експлуатації об`єкта від 16.04.2020р. №ОД 141201070871 та повідомленні про початок виконання будівельних робіт від 26.04.2019р. №ОД 061191160576 і поверховість продовжують збільшувати. Крім того, суд апеляційної інстанції вважає за доцільне відмітити, що відповідачами до матеріалів справи не додано жодного документа, який би надав їм можливість використовувати земельну ділянку для розміщення на ній спірних об`єктів нерухомості. Означене додатково вказує на самочинність будівництва спірних об`єктів нерухомості. При цьому, апеляційний суд вважає помилковим висновок суду першої інстанції стосовно того, що акти індивідуальної дії, на підставі яких здійснено реконструкцію будівель вичерпали свою дію, оскільки за наслідками дослідження наявних у матеріалах справи документів, колегією суддів з`ясовано, що за ТОВ «УКРСМАРТ» зареєстровано право власності на об`єкти нерухомості, які існували до початку відповідачами будівництва багатоповерхівок. Висновок суду першої інстанції про те, що фактично позивач не здійснював перевірку, не був присутній на об`єкті будівництва, не здійснював обмірів та не отримував від відповідачів жодних документів та пояснень, спростовується очевидністю недостовірності відомостей, які зазначено у повідомленні про початок виконання будівельних робіт та декларації про готовність об`єкта до експлуатації. До того ж, на думку апеляційного суду, за даного правового становища (постановою Кабінету Міністрів України № 219 від 13.03.2020 року було зупинено дію Порядку № 533 до початку виконання функцій і повноважень Державної інспекції містобудування та поновлено лише згідно із постановою Кабінету Міністрів України № 1339 від 16.12.2020 року) фахівцями контролюючого органу, з метою забезпечення дотримання суб`єктом містобудування положень чинного законодавства, вчинено належних та допустимих заходів. Натомість, жодних належних та допустимих доказів на підтвердження здійснення будівельних робіт на спірних об`єктах нерухомості із повним дотриманням вимог містобудівного законодавства, ані ТОВ «Сланцеве», ані ТОВ «УКРСМАРТ» до матеріалів справи не додано. Установлені судом апеляційної інстанції фактичні обставини справи у системному зв`язку з приписами чинного, на час виникнення спірних правовідносин, містобудівного законодавства у повному обсязі спростовують, викладені судом першої інстанції в оскаржуваному рішенні висновки. Згідно із п.2 ч.1 ст.315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення. Статтею 317 КАС України передбачено, що підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: 1) неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; 4) неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права. Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню. Порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи. Апеляційним судом установлено, що окружним адміністративним судом неповно з`ясовано обставини, що мають значення для справи. Відтак, з урахуванням наведеного, колегія суддів дійшла висновку, що рішення Одеського окружного адміністративного суду від 27.04.2021 року у справі № 420/998/21 підлягає скасуванню у зв`язку з неповним з`ясуванням судом обставин, що мають значення для справи. Керуючись ст.ст. 229, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, апеляційний суд П О С Т А Н О В И В: Апеляційну скаргу Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради - задовольнити. Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 27.04.2021 року у справі № 420/998/21 скасувати. Прийняти нове судове рішення, яким адміністративний позов Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради до Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради, Товариства з обмеженою відповідальністю «Сланцеве», Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРСМАРТ» про припинення права на виконання будівельних робіт, скасування реєстрації декларації, скасування містобудівних умов та обмежень задовольнити повністю. Скасувати містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва, затверджені наказом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 02.11.2018 року № 01-06/226 «Реконструкція нежитлової будівлі гаражу літ. «Б» під індивідуальний житловий будинок, з надбудовою другого поверху над одноповерховою частиною будівлі, без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів в плані, за адресою: АДРЕСА_1 », видані замовнику будівництва - товариству з обмеженою відповідальністю «УКРСМАРТ». Скасувати містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва, затверджені наказом Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради від 14.08.2019 року № 01-06/203 «Реконструкція нежитлової будівлі гаражу літ. «В» під індивідуальний житловий будинок з надбудовою двох поверхів та мансарди, без зміни геометричних розмірів фундаментів в плані, за адресою: АДРЕСА_1 », видані замовнику будівництва - товариству з обмеженою відповідальністю «УКРСМАРТ». Припинити право на виконання будівельних робіт, набуте на підставі повідомлення про початок виконання будівельних робіт № ОД 061191160576 від 26.04.2019 року «Реконструкцію нежитлової будівлі гаражу літ. «Б» під індивідуальний житловий будинок з надбудовою другого поверху над одноповерховою частиною будівлі, без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів в плані», за адресою: АДРЕСА_2 , яке подане товариством з обмеженою відповідальністю «УКРСМАРТ». Припинити право на початок виконання будівельних робіт, набуте на підставі повідомлення про початок виконання будівельних робіт № ОД 061192622074 від 19.09.2019 року на «Реконструкцію нежитлової будівлі літ. «В» під індивідуальний житловий будинок з надбудовою двох поверхів та мансарди, без зміни геометричних розмірів фундаментів в плані», за адресою: АДРЕСА_2 , яке подано товариством з обмеженою відповідальністю «СЛАНЦЕВЕ». Скасувати реєстрацію декларації про готовність до експлуатації об`єкта, що за класом наслідків (відповідальності) належить до об`єктів з незначними наслідками (CCI) № ОД141201070871 від 16.04.2020 року «Реконструкцію нежитлової будівлі літ. «В» під індивідуальний житловий будинок з надбудовою двох поверхів та мансарди, без зміни геометричних розмірів фундаментів в плані», за адресою: АДРЕСА_2 , яка подана ТОВ «СЛАНЦЕВЕ». Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання сторонами копії судового рішення. Повний текст судового рішення виготовлено та підписано суддями 21 липня 2021 року. Суддя-доповідач Димерлій О.О. Судді Танасогло Т.М. Єщенко О.В.