Постанова 4872 № 916/2875/20

ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД _____________________________________________________________________________________________ П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 25 травня 2021 року м. ОдесаСправа № 916/2875/20 Південно-західний апеляційний господарський суд у складі: головуючого судді Л.В. Поліщук, суддів: Л.О. Будішевської, С.В. Таран, при секретарі судового засідання: І.М. Станковій, за участю представників учасників справи: від позивача: В.О. Лошадкіна від відповідача: не з`явився від третьої особи: не з`явився розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» на рішення Господарського суду Одеської області від 09.02.2021 (суддя Невінгловська Ю.М., повний текст складено 12.02.2021) у справі № 916/2875/20 за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» до відповідача: Відділу освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Головного управління Державної казначейської служби України в Одеській області про стягнення 538 652,82 грн., В С Т А Н О В И В : У жовтні 2020 року Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» звернулося до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Відділу освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації про стягнення грошових коштів у розмірі 538652,82 грн., з яких: 419622,02 грн. - основного боргу, 106606,40 грн. пені, 5622,71грн. 3% річних, 6801,70 грн. інфляційних витрат. В обґрунтування заявлених вимог позивач послався на неналежне виконання відповідачем умов укладеного енергосервісного договору №2 від 18.06.2018 в частині оплати наданих позивачем послуг енергосервісу з утеплення горищного перекриття будівлі нового корпусу Савранської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Савранського району Одеської області та послуг, в результаті яких було досягнуто скорочення відповідачем рівня споживання та витрат на оплату паливно-енергетичних ресурсів за опалювальний період з жовтня 2019 року по лютий 2020 року. У зв`язку з цим у відповідача утворилась заборгованість у спірній сумі, на яку позивачем нараховано пеню, а також здійснено нарахування на підставі частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України 3% річних та інфляційних втрат. Ухвалою господарського суду Одеської області від 12.10.2020 року відкрито провадження у справі, залучено до участі у справі Головне управління Державної казначейської служби України в Одеській області в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача. Рішенням Господарського суду Одеської області від 09.02.2021 у задоволенні позову відмовлено. Приймаючи рішення суд виходив з того, що: - позивач свої зобов`язання щодо щомісячного складання та надіслання замовнику актів своєчасно не виконував; - акти виконання зобов`язань, складені позивачем на підтвердження надання послуг енергосервісу містять дані, на підставі яких здійснено розрахунок платежу за певний період, які не можна вважати достовірними, оскільки вони складені за показниками приладів обліку, доступ до яких у позивача був відсутній, так як позивачем особисто підтверджено, що акти за грудень 2019 - лютий 2020 складені ним без допуску на об`єкт; - позивачем не доведено належними та допустимими доказами зміст та обсяг відображених у актах господарських операцій, а саме, не наведено на підставі чого було визначено ціни (тариф) у розрахунковому періоді, а також не наведено яким чином визначався фактичний рівень споживання (витрат) за розрахунковий період (у натуральному виразі) та які саме показники лічильника були внесені при здійсненні розрахунків; - у відповідності до умов п. 8.5 енергосервісного договору саме підписаний сторонами і скріплений печаткою акт є підставою для здійснення платежів за цим договором. Не погодившись з рішенням Господарського суду Одеської області від 09.02.2021, Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» звернулося із апеляційною скаргою, в якій просило рішення скасувати, позов задовольнити, посилаючись не неповне з`ясування всіх обставин, що мають значення для справи; невідповідність висновків суду обставинам справи; неправильне застосування судом норм матеріального та порушення норм процесуального права. Апеляційна скарга мотивована тим, що: - висновок суду щодо недоведеності позивачем надання послуг енергосервісу є помилковим, оскільки позивачем впроваджено заходи енергосервісу, в результаті яких відповідачем було досягнуто скорочення рівня споживання та витрат на оплату паливно-енергетичних ресурсів, що зафіксовано сторонами в актах виконання зобов`язань; - відсутність підписаних з боку відповідача актів №8 від 29.11.2019, №9 від 02.12.2019, №10 від 03.01.2020, №11 від 03.02.2020, №12 від 03.03.2020 не спростовує факту надання позивачем послуг енергосервісу; - несвоєчасне виконання позивачем своїх зобов`язань щодо щомісячного складання та надіслання замовнику актів не може слугувати підставою для звільнення відповідача від виконання своїх обов`язків щодо оплати наданих позивачем послуг; - висновок суду про те, що дані, зазначені в актах виконання зобов`язань, не можна вважати достовірними, оскільки вони складені за показниками приладів обліку, доступ до яких у позивача був відсутній, є безпідставним та свідчить про неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи. В обґрунтування вказаних доводів скаржник зазначив, що у зв`язку з тим, що відповідач систематично порушував свої зобов`язання шляхом недопуску позивача до приладів обліку у період січень лютий 2020 року, позивач під час розрахунку платежів за вказаний розрахунковий період брав показники лічильника на кінець попереднього місяця, за який є наявні фактичні показники лічильника, тобто за грудень 2019 року. При цьому, позивач керувався пунктами 18 - 25 Порядку визначення та розрахунку фактичного рівня споживання паливно-енергетичних ресурсів будівлями Савранської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Савранського району Одеської області, затвердженого наказом начальника управління освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації Одеської області від 09.10.2018 №01-19/236-ОД; - судом при прийнятті рішення проігноровано Закон України «Про запровадження нових інвестиційних можливостей, гарантування прав та законних інтересів суб`єктів підприємницької діяльності для проведення масштабної енергомодернізації», який гарантує захист прав та законних інтересів інвесторів таких, як позивач, який за власні кошти здійснив енергоефективні заходи, завдяки яким школа досягла економії споживання та витрат на оплату вугілля. Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 09.03.2021, серед іншого, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» на рішення Господарського суду Одеської області від 09.02.2021 у справі №916/2875/20; встановлено учасникам справи строк до 23.03.2021 для подання відзиву на апеляційну скаргу та будь-яких заяв чи клопотань з процесуальних питань. Відзиви на апеляційну скаргу не надходили. Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 06.04.2021 розгляд справи №916/2875/20 призначено на 20.04.2021, яке не відбулось з огляду на тимчасову непрацездатність головуючого судді Л.В. Поліщук з 19.04.2021 по 23.04.2021 включно. 20.04.2021 на адресу суду апеляційної інстанції від скаржника надійшло клопотання про приєднання до матеріалів справи роздруківки рішення Господарського суду Одеської області від 16.03.2021 у справі №916/2868/20, яким задоволено позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» до Відділу освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Головного управління Державної казначейської служби України в Одеській області про стягнення 147591,83грн. заборгованості за послуги енергосервісу будівлі Концебівської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Савранського району Одеської області за опалювальний період жовтень 2019 року лютий 2020 року. Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 26.04.2021 розгляд справи призначено на 11.05.2021. В судовому засіданні 11.05.2021 судовою колегією розглянуто клопотання скаржника про приєднання до матеріалів справи роздруківки рішення Господарського суду Одеської області від 16.03.2021 у справі №916/2868/20 та протокольною ухвалою відхилено вказане клопотання з огляду на те, що рішення суду не є належним та допустимим доказом у розумінні статей 73, 76, 77 ГПК України. З метою повного, об`єктивного та всебічного розгляду справи в судовому засіданні 11.05.2021 оголошено перерву до 25.05.2021 о 10:30 год., про що присутня в судовому засіданні представник позивача В.О. Лошадкіна повідомлена під розписку. Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 11.05.2021 повідомлено Відділ освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації та Головне управління Державної казначейської служби України в Одеській області про те, що судове засідання у справі №916/2875/20 відбудеться 25.05.2021 о 10:00 год. у приміщенні Південно-західного апеляційного господарського суду (м.Одеса, пр-т Шевченка, 29), зал судових засідань №6; з метою повного, об`єктивного та всебічного розгляду справи, а також з огляду на положення Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини, постановлено розглянути апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» на рішення Господарського суду Одеської області від 09.02.2021 у справі №916/2875/20 у розумний строк; явку учасників справи не визнано обов`язковою. В судових засіданнях апеляційної інстанції 11.05.2021 та 25.05.2021 представник скаржника В.О. Лошадкіна підтримала апеляційну скаргу у повному обсязі та просила її задовольнити. Інші учасники справи про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, проте не скористалися своїм правом участі в судовому засіданні апеляційної інстанції. Заслухавши представника скаржника, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, апеляційна інстанція встановила наступне. 18.06.2018 між Товариством з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС», як виконавцем, та Управлінням освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації, як замовником, укладено енергосервісний договір №2, предметом якого є здійснення виконавцем енергосервісу будівель Савранської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Савранського району Одеської області, який включає в себе: -виконання заходів з утеплення горищного перекриття Нового корпусу; -послуги із забезпечення рівня скорочення та споживання витрат на оплату відповідних паливно-енергетичних ресурсів, оплата якого здійснюється за рахунок досягнутого в результаті здійснення енергосервісу скорочення замовником споживання та витрат на оплату паливно-енергетичних ресурсів порівняно із споживанням (витратами) за відсутності енергосервісу (п.1.1. договору). Відповідно до п. 1.2 договору енергосервісом є комплекс технічних та організаційних енергозберігаючих (енергоефективних) та інших заходів енергосервісу, перелік яких, строки та умови їх впровадження наведено у додатку

1. Пунктом 2.1 договору сторони визначили ціну договору - 5 017968,21 грн., в тому числі ПДВ 836328 грн. Відповідно до розділу 5 договору річне скорочення рівня споживання паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг, яке повинно бути досягнуто в результаті здійснення енергосервісу становить 47%; скорочення рівня споживання вказаних послуг, який повинен бути досягнутий в результаті здійснення енергосервісу, за кожний рік дії договору наведено в додатку 4; скорочення рівня витрат на оплату вищевказаних послуг, який повинен бути досягнутий в результаті здійснення енергосервісу, наведено у додатку

5. Згідно з п.6.1 договір набирає чинності з 18.06.2018 та діє до 18.06.2033. Дія договору припиняється достроково у разі, коли сукупна сума виплат (платежів) за договором досягла ціни договору, визначеної пунктом 2.1. цього договору. Розділом 7 договору встановлено порядок оплати за договором. Оплата за договором здійснюється за рахунок суми скорочення витрат замовника порівняно з витратами, які були здійснені ним за відсутності енергосервісу на паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг за відповідний період на підставі цін (тарифів), що діяли у період, за який здійснюється оплата (п.7.1 договору). Сума скорочення витрат замовника визначається як різниця між базовим рівнем споживання паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг і фактичним рівнем споживання паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг, помножена на ціни (тарифи) на оплату паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг, що діяли у період, за який здійснюється оплата (п. 7.2 договору). Оплата за договором здійснюється щомісяця (далі розрахунковий період) протягом опалювального періоду (п.7.3. договору). Щорічний платіж визначається як сума платежів за розрахункові періоди (п.7.4. договору). Платіж за розрахунковий період визначається за формулою: В х (БРп ФРп) х Тп ПлатіжРозрахп = --------------------------- 100% де п розрахунковий період, В значення відсотка суми щорічного скорочення витрат замовника відповідно до п. 7.6 цього договору; БРп - базовий рівень споживання паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг в натуральних показниках за відповідний розрахунковий період згідно з додатком 3; ФРп - фактичний рівень споживання паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг в натуральних показниках за відповідний розрахунковий період, зафіксований приладами обліку; Тп - ціна (тариф) на паливно-енергетичні ресурси та/або житлово-комунальні послуги, що діє на кінець відповідного розрахункового періоду (п.7.5. договору). Щорічні платежі виконавцю за договором становлять 97 відсотків суми щорічного скорочення витрат замовника(7.6 договору). Відповідно до п. 7.7 договору визначено, що оплата здійснюється протягом 5 робочих днів з дати підписання акта про виконання зобов`язань відповідно до умов цього договору. Розділом 8 договору встановлено порядок та методи вимірювання (розрахунку) і перевірки фактичного скорочення рівня споживання та/або витрат. Відповідно до п. 8.1. договору вимірювання фактичного скорочення рівня споживання паливно-енергетичних ресурсів (житлово-комунальних послуг) в натуральних показниках здійснюється на підставі показань приладів обліку (засобів обліку, засобів вимірювальної техніки). Згідно з пунктами 8.2 - 8.5 договору Для перевірки та підтвердження фактичного скорочення рівня споживання паливно-енергетичних ресурсів та або житлово-комунальних послуг та/або витрат в результаті впровадження енергосервісу за розрахунковий період виконавець протягом п`яти робочих днів після закінчення кожного розрахункового періоду надсилає замовнику акт про виконання зобов`язань за формою, наведеною у додатку 6 (п. 8.2. договору). Замовник розглядає та підписує акт про виконання зобов`язань протягом 3 робочих днів з дня його надходження (п. 8.3. договору). У разі наявності у замовника заперечень або зауважень узгодження вирішується сторонами шляхом проведення переговорів (п. 8.4. договору). Акт про виконання зобов`язань підписується сторонами та скріплюється печаткою. Такий акт є підставою для здійснення платежів за цим договором (п. 8.5.). Розділом 9 договору визначено права та обов`язки сторін. Так, зокрема серед інших до обов`язків виконавця віднесено: -забезпечення у визначені у додатку 1 строки здійснення заходів енергосервісу; -розроблення та погодження проектної документації, оформлення дозвільних документів, необхідних для здійснення заходів енергосервісу; -надання на запит замовника інформацію про виконання договору. До обов`язків замовника умовами договору віднесено: -надання виконавцю доступу до об`єкту енергосервісу протягом строку дії договору; -забезпечувати постачання палива (вугілля) з певними характеристиками тощо. При цьому п. 9.6 договору встановлено, що сторони в установленому порядку зобов`язані прийняти та ввести в експлуатацію об`єкти, прилади та обладнання, закупівля яких здійснена з метою впровадження заходів енергосервісу за цим договором. У разі несвоєчасного виконання замовником зобов`язань щодо оплати за договором замовник сплачує на користь виконавця пеню у розмірі 0,1% суми прострочення за кожний день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, на який нараховується пеня (п.10.4. договору). У додатку 1 до договору сторони погодили об`єкт енергосервісу: будівля Савранської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Савранського району Одеської області, яка розташована за адресою: 66200, Одеська обл., Савранський район, смт.Саврань, вул.Миру,

68. Також сторони узгодили перелік заходів енергосервісу, строки та умови їх впровадження: 1.Утеплення горищного перекриття будівлі Нового корпусу; строк виконання: 20.05.2018-15.10.2018; умови впровадження: облаштування системи блискавкозахисту будівлі нового корпусу; 2.Надання послуг із забезпечення рівня скорочення споживання та витрат на оплату відповідних паливно-енергетичних ресурсів; строк виконання: початок опалювального періоду 2018 -19.05.2033. У додатку 2 до договору сторони визначили характеристику об`єкта енергосервісу, у додатку 3 до договору базовий рівень споживання паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг у натуральних показниках та у грошовій формі за цінами (тарифами) на дату оголошення про проведення процедури закупівлі; у додатках 4 та 5 до договору - скорочення рівня споживання та витрат на оплату паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг, які повинні бути досягнуті результаті здійснення енергосервісу, за кожний рік договору; у додатку 6 до договору викладено зразок Акту про виконання зобов`язань; додаток 7 до договору містить Порядок коригування визначення та розрахунку результату здійснення енергосервісу в разі виникнення протягом строку дії договору змін у конструкції або площі, порядку або режимі роботи об`єкта енергосервісу. В той же день 18.06.2018 сторонами укладено додаткову угоду №Д-1/18, якою змінено п. 2.1 договору збільшено ціну договору 5349749,85 грн., в тому числі податок на додану вартість до 891624,98 грн., у зв`язку з чим змінили і додатки 4 та 5 до договору, виклавши їх в редакції додатків 1 та 2 до додаткової угоди до договору. 19.02.2020 Управлінням освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації було змінено назву на Відділ освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації. На виконання умов договору №2 від 18.06.2018 сторонами складено акт виконаних робіт від 05.10.2018, в якому вказали про виконання Товариством з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» робіт з утеплення горищного перекриття будівлі нового корпусу Савранської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Савранського району Одеської області. Окрім того, виконавцем був встановлений лічильник теплової енергії, що підтверджується актом №3 від 12.10.2018. Лічильник опломбовано, про що складено акт №3 від 22.10.2018. Вказані акти підписані представниками виконавця та замовника. На виконання наказу начальника управління освіти, молоді та спорту від 09.10.2018 №01-19/236-ОД, яким затверджено Порядок визначення та розрахунку фактичного рівня споживання паливно-енергетичних ресурсів будівлею Вільшанської загальноосвітньої школи І-ІІ ступенів та Савранської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Савранського району Одеської області, 28.11.20219 сторонами складено акт визначення питомих витрат палива теплогенеруючим обладнанням на виробництво однієї кілокалорії (ккал) теплової енергії. У період з 2018 по 2020 роки Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» склало та виставило замовнику акти про виконання зобов`язань, які частково оплачені замовником, що підтверджується актами виконання зобов`язань: №1 від 26.12.2018 (платіжне доручення №28 від 28.12.2018); №2 від 26.12.2018 (платіжне доручення №29 від 28.12.2018); №3 від 05.02.2019 (платіжне доручення №31 від 08.02.2019); №4 від 30.10.2019 (платіжне доручення №63 від 04.11.2019); №5 від 25.07.2019 (платіжне доручення №42 від 30.07.2019); №6 від 29.10.2019 (платіжне доручення №60 від 31.10.2019), №7 від 29.10.2019 (платіжне доручення №61 від 31.10.2019), №8 від 29.11.2019 (не підписаний з боку замовника), №9 від 02.12.2019 (не підписаний з боку замовника), №10 від 03.01.2020 (не підписаний з боку замовника), №11 від 03.02.2020 (не підписаний з боку замовника), №12 від 03.03.2020 (не підписаний з боку замовника). Як вбачається з матеріалів справи, Відділ освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації не здійснив оплату за досягнення результатів скорочення рівня споживання та витрат на оплату паливно-енергетичних ресурсів за такий розрахунковий період: - жовтень 2019 року, платіж становить 16 652,48 грн. згідно із актом виконання зобов`язань №8 від 29.11.2019; - листопад 2019 року, платіж становить 95 076, 98 грн. згідно із актом виконання зобов`язань №9 від 02.12.2019, - грудень 2019 року, платіж становить 94 873, 28 грн. згідно із актом виконання зобов`язань №10 від 03.01.2020, - січень 2020 року, платіж становить 105 567, 53 грн. згідно із актом виконання зобов`язань №11 від 03.02.2020, - лютий 2020 року, платіж становить 107 451, 75 грн. згідно із актом виконання - зобов`язань №12 від 03.03.2020. Супровідним листом №67 від 17.02.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» направило на адресу Відділу освіти, молоді та спорту Савранської РДА для підписання акти виконання зобов`язань за жовтень, листопад та грудень 2019 року, які були отримані відповідачем 03.03.2020. Листом №107 від 12.03.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» просило замовника надати доступ до об`єкту енергосервісу для зняття показань приладів обліку. Листами 01-30/459 від 26.02.2020 Савранська районна державна адміністрація, №01-08/30 від 13.03.2020 та №01-08/31 від 16.03.2020 Відділ освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації Одеської області повідомили Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» про призупинення Савранською районною радою дію енергосервісного договору №2 від 18.06.2018 до здійснення державного фінансового контролю за використанням і правильністю визначення потреби в бюджетних коштах і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності, у зв`язку з чим замовник вимушений припинити виконання договірних зобов`язань до завершення перевірки Державною аудиторською службою України, та у зв`язку із запровадженням на території України карантину та закриттям закладу освіти доступу до об`єкту не надає. Листами №106 від 26.02.2020 та №3/76 від 20.03.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» вимагало від замовника виконати умови енергосервісних договорів щодо оплати виконаних робіт та надання доступу до об`єкту енергосервісу. Разом з тим, доказів надсилання замовнику вказаних листів матеріали справи не містять. При цьому розмір заборгованості яку вимагає сплатити позивач у вказаних листах, наведений у загальній сумі боргу по чотирьом енергосервісним договорам укладеним з Управлянням освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації одеської області. Супровідним листом №109 від 14.05.2020 Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» направило на адресу Відділу освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації для підписання акти виконання зобов`язань за січень, лютий 2020 року, які були отримані відповідачем 20.05.2020. Як зазначає позивач, станом дату звернення з даним позовом Відділ освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації Одеської області не розрахувався з Товариством з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» за досягнення результатів скорочення рівня споживання та витрат на оплату паливно-енергетичних ресурсів за розрахунковий за період з жовтня 2019 року по лютий 2020 року, у зв`язку з чим заборгованість за надані послуги становить 419622, 02 грн. Наведене стало підставою для звернення Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» до суду із позовною заявою до Відділу освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації Одеської області про стягнення 538652,82 грн., що складається із основного боргу в сумі 419622 грн., пені в сумі 106606, 40 грн., 3% річних в сумі 5622,71 грн., інфляційних втрат у розмірі 6 801,70 грн. Відповідно до частин першої та другої статті 11 Цивільного кодексу України, цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини. Відповідно до частини першої статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість сторін, спрямована на встановлення , зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Частиною першої статті 627 Цивільного кодексу України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладанні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Згідно із частиною першою статті 173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Правові та економічні засади здійснення енергосервісу для підвищення енергетичної ефективності об`єктів державної та комунальної власності встановлює Закон України «Про запровадження нових інвестиційних можливостей, гарантування прав та законних інтересів суб`єктів підприємницької діяльності для проведення масштабної енергомодернізації» (надалі Закон). Відповідно до статті 1 Закону: енергосервіс - комплекс технічних та організаційних енергозберігаючих (енергоефективних) та інших заходів, спрямованих на скорочення замовником енергосервісу споживання та/або витрат на оплату паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг порівняно із споживанням (витратами) за відсутності таких заходів; енергосервісний договір - договір, предметом якого є здійснення енергосервісу виконавцем енергосервісу, оплата якого здійснюється за рахунок досягнутого в результаті здійснення енергосервісу скорочення споживання та/або витрат на оплату паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг порівняно із споживанням (витратами) за відсутності таких заходів; об`єкт енергосервісу - будинок, будівля, споруда, їх комплекс, об`єкт та/або елемент (частина) об`єкта благоустрою населених пунктів, група будівель (споруд), комплекс (будова), які перебувають у державній або комунальній власності та щодо яких центральним органом виконавчої влади, до сфери управління якого належить замовник енергосервісу (щодо об`єктів державної власності), виконавчим органом місцевої ради або місцевим органом виконавчої влади (щодо об`єктів комунальної власності) прийнято рішення про закупівлю енергосервісу; базовий рівень споживання паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг - усереднене значення обсягів річного споживання паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг (у натуральних показниках) об`єктом енергосервісу із зазначенням обсягів споживання кожного виду паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг середньорічних за три роки, що передують року, в якому здійснюється публічна закупівля енергосервісу; щорічні платежі виконавцю енергосервісу - платежі, визначені учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції, пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі), які замовник енергосервісу зобов`язаний щорічно сплачувати виконавцю відповідно до умов енергосервісного договору. Щорічний платіж визначається як сума платежів за розрахунковий (щомісячний) період; щорічне скорочення витрат замовника енергосервісу - щорічне скорочення витрат замовника (у грошовій формі) на споживання паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг у результаті здійснення енергосервісу, що зазначається учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції, пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Щорічне скорочення витрат замовника енергосервісу розраховується учасником процедури закупівлі як розрахункове скорочення споживання паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг порівняно з базовим рівнем споживання паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг, помножене на ціни (тарифи) на оплату паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг, чинні на дату оголошення про проведення процедури публічної закупівлі. Відповідно до частини четвертої статті 5 Закону розрахунки за енергосервісним договором здійснюються за рахунок суми скорочення витрат замовника енергосервісу порівняно з витратами, які були б здійснені за відсутності енергосервісу, на оплату паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг за відповідний період на підставі цін (тарифів), що діяли у період, за який здійснюється розрахунок. У разі якщо енергосервісним договором передбачено скорочення рівня споживання паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг, сума скорочення витрат замовника енергосервісу визначається як різниця між базовим рівнем споживання паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг і фактичним рівнем споживання паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг, помножена на ціни (тарифи) на оплату паливно-енергетичних ресурсів та житлово-комунальних послуг, що діяли у період, за який здійснюється розрахунок. Фактичний рівень споживання паливно-енергетичних ресурсів та/або житлово-комунальних послуг визначається за показниками відповідних засобів обліку/засобів вимірювальної техніки та може бути скоригований з урахуванням змін кліматичних умов, температури зовнішнього повітря, призначення об`єкта енергосервісу, змін у конструкції або площі, порядку або режиму роботи об`єкта енергосервісу тощо. Періодичність здійснення платежів виконавцю енергосервісу встановлюється в енергосервісному договорі. Оплата за енергосервісним договором здійснюється виключно у грошовій формі (частина шоста статті 5 Закону). Як зазначено вище по тексту цієї постанови, на виконання умов енергосервісного договору №2 від 18.06.2018 позивач здійснив заходи з енергосервісу з утеплення горищного перекриття Савранської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Савранського району Одеської області, що підтверджується актом виконання робіт від 05 жовтня 2018 року. Крім того, позивач надав послуги із забезпечення рівня скорочення та споживання витрат на оплату відповідних паливно-енергетичних ресурсів, в результаті надання яких було досягнуто скорочення відповідачем рівня споживання та витрат на оплату паливно-енергетичних ресурсів за опалювальний період жовтень 2019 року по лютий 2020 року. Також, позивачем був встановлений лічильник теплової енергії, що підтверджується актом №3 від 12.10.2018, та здійснив його опломбування, про що складено акт №3 від 22.10.2018. Вказані акти підписані представниками виконавця та замовника. Доказів на спростування здійснених позивачем заходів з енергосервісу відповідачем не надано. В свою чергу, відповідач зобов`язаний оплатити надані позивачем послуги за рахунок суми скорочення витрат відповідачем на оплату паливно-енергетичних ресурсів, порівняно з витратами, які були б здійснені за відсутності енергосервісу. Позивачем в якості доказів виконання зобов`язань за договором, за якими у відповідача виникла заборгованість, надано акти про виконання зобов`язань: - №8 від 29.11.2019 - за жовтень 2019 року на суму 16 652,48 грн.; - №9 від 02.12.2019 - за листопад 2019 року на суму 95 076, 98 грн.; - №10 від 03.01.2020 за грудень 2019 року на суму 94 873, 28 грн.; - №11 від 03.02.2020 за січень 2020 року на суму 105 567, 53 грн.; - №12 від 03.03.2020 за лютий 2020 року на суму 107 451, 75 грн. Всього на суму 419622,02грн. Вказані акти відповідачем отримані 03.03.2020 та 20.05.2020, але не підписані. Як зазначає позивач, станом на дату подання позову до суду зауважень і претензій з боку відповідача щодо актів за жовтень 2019 року, листопад 2019, грудень 2019 року, січень 2020 року та лютий 2020 року до позивача не надходило. Матеріали справи також не містять доказів стосовно того, що відповідач у встановлений у пунктах 8.3., 8.4. енергосервісного договору строк висловив свої зауваження або заперечення щодо даних, зазначених у вказаних актах (щодо розмірів платежів, фактичного скорочення споживання (витрат), тощо). Колегія суддів вважає, що відсутність підписаних з боку відповідача актів №8 від 29.11.2019, №9 від 02.12.2019, №10 від 03.01.2020, №11 від 03.02.2020, №12 від 03.03.2020 не спростовує факту надання позивачем послуг енергосервісу, і в силу положень пунктів 8.3., 8.4. та 7.7 енергосервісного договору від 18.06.2018 вказані акти є підставою для здійснення відповідачем оплати за надані позивачем послуги енергосервісу. При цьому, несвоєчасне виконання позивачем своїх зобов`язань стосовно щомісячного складання та надіслання замовнику актів не може слугувати підставою для звільнення відповідача від виконання своїх обов`язків щодо оплати наданих позивачем послуг. Стосовно змісту та обсягу відображених у актах господарських операцій судова колегія зазначає наступне. Фактичний рівень споживання (витрат) паливно-енергетичних ресурсів за розрахунковий період визначається відповідно до Порядку визначення та розрахунку фактичного рівня споживання паливно-енергетичних ресурсів будівлями Савранської загальноосвітньої школи І-ІІІ ступенів Савранського району Одеської області, затвердженого наказом начальника Управління освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації Одеської області від 09.10.2018 №01-19/236-ОД. У зв`язку з тим, що відповідач не допускав позивача до приладів обліку у період січень лютий 2020 року, а також не надавав показники лічільників теплової енергії на кінець і початок розрахункового періоду, позивач при визначенні фактичного рівня споживання палива (вугілля) керувався пунктами 18 25 вищезазначеного Порядку, умовами яких передбачено, що у випадках, коли лічильник теплової енергії не фіксує кількість згенерованої теплової енергії (вихід з ладу лічильника, період проходження повірки, інші випадки) в межах відповідного розрахункового періоду, фактичний рівень споживання палива (вугілля) розраховується за показниками лічильника теплової енергії за розрахунковий період, що передував періоду з відсутнім обліком. Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться (частина перша статті 525 Цивільного кодексу України). Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 526 Цивільного кодексу України). Дослідивши матеріали справи, судова колегія зазначає, що в матеріалах справи відсутні докази оплати відповідачем наданих позивачем послуг за період з жовтня 2019 року по лютий 2020 року, у зв`язку з чим позовні вимоги в частині стягнення заборгованості у сумі 147591,83грн. підлягають задоволенню. Щодо позовних вимог про стягнення з відповідача 106606,40грн. пені, 5622,71грн. 3% річних та 6801,70грн. інфляційних втрат судова колегія зазначає наступне. Відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). За приписами статті 612 цього ж Кодексу боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. Відповідно до пункту 3 частини першої статті 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки. Статтею 549 Цивільного кодексу України передбачено, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання. Відповідно до частини другої статті 551 Цивільного кодексу України якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства. Штрафні санкції за порушення грошових зобов`язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором (частина шоста ст. 231 ГК України). Відповідно до частини шостої статті 232 ГК України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано. Відповідно до пункту 10.4. договору у разі несвоєчасного виконання Замовником зобов`язань щодо оплати за договором Замовник сплачує на користь виконавця пеню у розмірі 0,1% суми прострочення за кожний день прострочення, але не більше подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який нараховувалася пеня. На підставі статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом. Перевіривши правильність здійсненого позивачем розрахунку, колегією суддів встановлено, що він є правильним, у зв`язку з чим позовні вимоги в частині стягнення 106606,40грн. пені, 5622,71грн. 3% річних та 6801,70грн. інфляційних втрат підлягають задоволенню, за період 16.03.2020 02.09.2020. Відповідно до положень статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним та обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Оскаржуване рішення зазначеним вимогам не відповідає, у зв`язку з чим підлягає скасуванню, а апеляційна скарга задоволенню. Згідно з пунктом другим частини першої статті 129 Господарського кодексу України судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. У зв`язку із задоволенням апеляційної скарги, судовий збір за розгляд справи в суді першої інстанції та за апеляційний перегляд справи покладається на відповідача. Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 275, 277, 281-284 ГПК України, суд ПОСТАНОВИВ: 1.Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС» задовольнити. 2.Рішення Господарського суду Одеської області від 09.02.2021 у справі №916/2875/20 скасувати, позов задовольнити. 3.Стягнути з Відділу освіти, молоді та спорту Савранської районної державної адміністрації на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРЕНЕРГО СЕРВІС»: 419622,02грн. (чотириста дев`ятнадцять тисяч шістсот двадцять дві грн. 02 коп.) основного боргу, 106606,40грн. (сто шість тисяч шістсот шість грн. 40 коп.) пені, 5622,71грн. (п`ять тисяч шістсот двадцять дві грн. 71 коп.) 3% річних, 6801,70грн. (шість тисяч вісімсот одну грн. 70 коп.) інфляційних втрат та витрати по сплаті судового збору у розмірі 20200,00грн. (двадцять тисяч двісті грн. 00 коп.), в тому числі за апеляційний перегляд справи. 4.Доручити Господарському суду Одеської області видати відповідні накази із зазначенням всіх необхідних реквізитів. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду у випадках і строки, передбачені ст.ст.287, 288 ГПК України. Повний текст постанови складено 31.05.2021. Головуючий суддя Л.В. Поліщук Суддя Л.О. Будішевська Суддя С.В. Таран