Постанова 4857 № 380/11494/20

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 18 травня 2021 рокуЛьвівСправа № 380/11494/20 пров. № А/857/5627/21 Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого-судді Кузьмича С. М., суддів Довгої О.І., Улицького В.З., за участю секретаря Мельничук Б.Б., представника апелянта Малець Н.М., представника відповідача Яворський Т.І., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові справу за апеляційною скаргою Комунального підприємства «Адміністративно-технічне управління» на рішення Львівського окружного адміністративного суду від 05 лютого 2021 року (ухвалене головуючим - суддею Коморний О.І. у м. Львові) у справі 380/11494/20 за адміністративним позовом Приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_1 до Департаменту містобудування Львівської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Комунальне підприємство "Адміністративно-технічне управління" про визнання протиправним і скасування наказу, ВСТАНОВИВ: Позивач звернулася до суду із адміністративним позовом до відповідача в якому просила визнати протиправним та скасувати наказ Департаменту містобудування Львівської міської ради № 177 від 28.08.2020 про демонтаж самовільно встановленої малої архітектурної форми (вивіски) приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу - ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_2 В обґрунтування позовних вимог вказував на те, що на адресу її робочого місця проведення нотаріальної діяльності надіслано вимогу Департаменту містобудування Львівської міської ради № 23/р-7-1347 від 07.08.2020 у якій зазначено, що позивачкою самовільно встановлено малу архітектурну форму (вивіску) розміром 1,20 х 0,60 м. на огорожі за адресою: АДРЕСА_1 у якої відсутній паспорт малої архітектурної форми (вивіски) та лист уповноваженого органу про відповідність, чим порушено вимоги "Порядку розміщення малих архітектурних форм (вивісок) у м. Львові", які затверджені рішенням Львівської міської ради № 1025 від 11.11.2016. Також запропоновано добровільно демонтувати дану конструкцію у термін до 19.08.202, а у разі невиконання вимоги, попереджено про примусовий її демонтаж. Позивачка зазначає, що не вважала за потрібне проводити демонтаж своєї вивіски «Нотаріус», оскільки дана вимога є незаконною та порушує вимоги чинного законодавства у здійсненні її професійної діяльності, оскільки згідно Закону України «Про нотаріат» та Положення до робочого місця приватного нотаріуса перед початком нотаріальної діяльності проведена перевірка у зв`язку з чим її робоче місце було сертифіковане на предмет здійснення приватної нотаріальної діяльності. Рішенням Львівського окружного адміністративного суду від 05.02.2021 адміністративний позов задоволено повністю. Визнано протиправним та скасовано наказ Департаменту містобудування Львівської міської ради № 177 від 28.08.2020 про демонтаж самовільно встановленої малої архітектурної форми (вивіски) приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу - ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 . Приймаючи оскаржене рішення суд першої інстанції виходив з того, що Порядок розміщення малих архітектурних форм (вивісок) у м. Львові№ є актом органу місцевого самоврядування, затвердженим Рішення Львівської міської ради № 1025 від 11.11.2016, який встановлює додатковий обов`язок, що не передбачений законом. Щодо спірних правовідносин щодо необхідності узгодження паспорта малої архітектурної форми повинен застосовуватися Закон України «Про благоустрій населених пунктів», норми якого не передбачають обов`язку узгодження паспорта малої архітектурної форми. За наявної суперечності між нормами законів та актом органу місцевого самоврядування суд застосовує норму закону. Вказане рішення в апеляційному порядку оскаржило Комунальне підприємство «Адміністративно-технічне управління», у апеляційній скарзі покликається на те, що оскаржуване рішення винесене з порушенням норм процесуального та матеріального права з неповним з`ясуванням обставин справи та є незаконним, просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позову повністю. Зокрема в апеляційні скарзі зазначає, що п. 8 Положення до робочого місця приватного нотаріуса покладає на нотаріуса обов`язок встановлення вивіски. Проте, це не звільняє позивача від дотримання правил її розміщення, встановлених Законом України «Про рекламу» та Порядком розміщення малих архітектурних форм ( вивісок) у м. Львові. Позивач скористалася своїм правом та подала відзив на апеляційну скаргу в якому просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін. Представники апелянта та відповідача в судовому засіданні підтримали апеляційну скаргу та надали пояснення, просять апеляційну скаргу задовольнити, а рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позову. Позивач в судове засідання на виклик суду не з`явилася, явку уповноваженої особи не забезпечила, хоча належним чином була повідомлена, що не перешкоджає розгляду справи за її відсутності згідно з ч. 2 ст. 313 КАС України. Заслухавши суддю-доповідача, представників апелянта та відповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, суд приходить до висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити, а рішення суду першої інстанції - скасувати, з наступних підстав. З матеріалів справи слідує, що Головним управлінням юстиції Львівської області 04.08.2009 ОСОБА_1 видано свідоцтво про право на заняття нотаріальною діяльністю № 7621 (а.с. 7). У зв`язку з проведенням нотаріальної діяльності між позивачем та ТзОВ «МАСТЕР ЛТД» в особі директора ОСОБА_2 укладено договір найму (оренди) приміщення № 1-ОР від 21 серпня 2009 року (а.с.9). Предметом договору є прийняття у платне користування (найм) для здійснення нотаріальної діяльності нежитлове приміщення другого поверху загальною площею 272,4 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 . Також п.п. 4.4.2. п. 4.4. Розділу 4 даного договору визначено, що позивач, має право розміщувати інформацію, вивіски на фасаді, огорожі приміщення свого робочого місця. Згідно вимог Закону України «Про нотаріат» та Положення про вимоги до робочого місця (контори) приватного нотаріуса та здійснення контролю за організацією нотаріальної діяльності, затвердженим наказом Міністерства юстиції України від 23.03.2011 № 888/5 за місцем розташування робочого місця позивача, проведено обстеження на предмет його відповідності встановленим даними нормативними актами умовам проведення нотаріальної діяльності та складено акт про сертифікацію відповідності робочого місця (контори) приватного нотаріуса від 27.08.2009 (а.с.10). Головне управління юстиції Львівської області видало позивачеві реєстраційне посвідчення № 322 від 28.08.2009 про реєстрацію приватної нотаріальної діяльності у Львівському міському нотаріальному окрузі за адресою: АДРЕСА_2 (а.с.11). Позивачеві надіслано вимогу Департаменту містобудування Львівської міської ради № 23/р-7-1347 від 07.08.2020 у якій зазначено про самовільно встановлено малу архітектурну форму (вивіску) розміром 1,20 х 0,60 м. на огорожі за адресою: АДРЕСА_1 у якої відсутній паспорт малої архітектурної форми (вивіски) та лист уповноваженого органу про відповідність, чим порушено вимоги «Порядку розміщення малих архітектурних форм (вивісок) у м. Львові», які затверджені рішенням Львівської міської ради № 1025 від 11.11.2016. Також запропоновано добровільно демонтувати дану конструкцію у термін до 19.08.2020, а у разі невиконання вимоги, попереджено про примусовий її демонтаж (а.с.12). Реалізовуючи примусове виконання вимоги, представником комунального підприємства «Адміністративно-технічне управління» - Огородник В. спільно з фізичною-особою підприємцем - ОСОБА_3 за відсутності позивача, як власника конструкції, проведено демонтаж вищевказаної вивіски «Нотаріус» про що складено акт № 2 проведення демонтажу спеціальних конструкцій від 16.09.2020 (а.с.15) У даному акті вказано, що підставою для примусового демонтажу моєї вивіски «Нотаріус» є наказ Департаменту містобудування Львівської міської ради № 177 від 28.08.2020 з порядковим номером №1 (а.с.14). Позивач вважаючи наказ Департаменту містобудування Львівської міської ради № 177 від 28.08.2020 протиправним, звернулася до суду з відповідними позовними вимогами. Перевіряючи законність та обґрунтованість оскаржуваного рішення суду першої інстанції, суд апеляційної інстанції виходить з наступного. Стаття 20 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» встановлено, що організацію благоустрою населених пунктів забезпечують місцеві органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування відповідно до повноважень, установлених законом, а також, що рішення місцевих органів виконавчої влади та органів місцевого самоврядування щодо благоустрою території певного населеного пункту є обов`язковим для виконання розміщеними на цій території підприємствами, установами, організаціями та громадянами". Згідно ч. 2 ст. 21 цього ж Закону, вивіска є малою архітектурною формою, елемент декоративного чи іншого оснащення об`єкта благоустрою. Мала архітектурна форма - це елемент декоративного чи іншого оснащення об`єкта благоустрою (інформаційні стенди, дошки, вивіски). Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до цього Закону за рішенням власника об`єкта благоустрою з дотриманням вимог законодавства, норм і правил. 12.04.2011 ухвалою Львівської міської ради № 376 було затверджено Правила благоустрою м. Львова (надалі - Правила), які є нормативним актом, що встановлює порядок благоустрою та утримання об`єктів благоустрою, визначають правові, економічні, екологічні, соціальні та організаційні засади благоустрою міста, які спрямовані на створення умов, сприятливих для життєдіяльності людини. Відтак, ст. 21 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» вивіски віднесено до малих архітектурних форм, які, в свою чергу є елементами благоустрою. Разом з цим, Правила благоустрою м. Львова розроблені у відповідності до вказаного закону та спрямовані на регулювання відносин на території міста. Згідно з п. 1.2 Правил, вони є обов`язковими для виконання на території м. Львова всіма органами державної влади, підприємствами, установами, організаціями незалежно від форми власності підпорядкування, органами самоорганізації населення, посадовими особами міської ради, об`єднаннями громадян, а також громадянами, у тому числі іноземцями та особами без громадянства. З метою регулювання відносин, які виникають у зв`язку з встановленням малих архітектурних форм (вивісок), було прийнято Порядок розміщення малих архітектурних форм (вивісок) у м. Львові (надалі - Порядок), затверджений рішенням виконавчого комітету № 1025 від 11.11.2016 зі змінами. Порядок визначає процедуру встановлення малих архітектурних форм (вивісок) та регулює правові відносини між органами місцевого самоврядування і фізичними та юридичними особами, які виникають у процесі розташування малих архітектурних форм (вивісок), а також регламентує загальні вимоги до їх розміщення. Рішенням Львівської міської ради № 1398 від 21.12.18 було внесено зміни до Рішення № 1025 від 11.11.2016 «Про затвердження порядку розміщення малих архітектурних форм (вивісок) у м. Львові» та викладено п. 1.4 в наступній редакції: «Порядок є обов`язковим для виконання всіма підприємствами, установами та організаціями незалежно від форми власності та відомчої належності, а також фізичними особами - підприємцями та особами, які здійснюють незалежну професійну діяльність (у тому числі нотаріусами, адвокатами, експертами, оцінювачами, художниками тощо), які встановлюють малі архітектурні форми (вивіски) у м. Львові.» Акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов`язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території (ч. 1 ст. 73 Закону України «Про місцеве самоврядування»). Отже, Порядок встановлює правила розміщення малих архітектурних форм (вивісок) для нотаріусів також. Колегія суддів зазначає, що станом на дату проведення демонтажу та дату подання цього позову, Порядок був дійсним та обов`язковим для виконання. Згідно з п. 1.7. Порядку паспорт малої архітектурної форми (вивіски) - проектна документація, що є підставою для встановлення малої архітектурної форми (вивіски), який виготовляє власник (користувач) вивіски у разі відсутності на дану будівлю паспорта комплексного розміщення малих архітектурних форм. Згідно ст. 3 Закону України «Про нотаріат», нотаріус - це уповноважена державою фізична особа, яка здійснює нотаріальну діяльність у державній нотаріальній конторі, державному нотаріальному архіві або незалежну професійну нотаріальну діяльність, зокрема посвідчує права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняє інші нотаріальні дії, передбачені законом, з метою надання їм юридичної вірогідності. Статтею 25 Закону встановлено, що приватний нотаріус може здійснювати нотаріальну діяльність лише за наявності акта про сертифікацію робочого місця (контори) приватного нотаріуса або рішення суду, яке набрало законної сили, яким визнано незаконним акт про відмову у сертифікації робочого місця (контори) приватного нотаріуса. Обов`язок нотаріуса встановлення вивіски регламентовано «Положенням про вимоги до робочого місця (контори) приватного нотаріуса та здійснення контролю за організацією нотаріальної діяльності» (далі - Положення), затверджене наказом Міністерства юстиції України від 23.03.2011 № 888/5. Однак, дане Положення не звільняє нотаріуса від обов`язку дотримання інших нормативно-правових актів та Порядку розміщення малих архітектурних форм (вивісок). Згідно п. 8 «Положення про вимоги до робочого місця (контори) приватного нотаріуса та здійснення контролю за організацією нотаріальної діяльності», біля входу у приміщення повинна знаходитись інформаційна вивіска, що ідентифікує робоче місце (контору) приватного нотаріуса. Вивіска має містити інформацію про державу Україну, Міністерство юстиції України, найменування головного управління юстиції, до сфери діяльності якого належить нотаріус, найменування нотаріального округу, напис «НОТАРІАЛЬНА КОНТОРА», якщо приватний нотаріус має контору (працюють два та більше приватних нотаріусів), або «НОТАРІУС», якщо нотаріус працює одноособово. При вході до приміщення також розміщуються графік роботи приватного нотаріуса (інформація щодо часу початку та закінчення робочого дня, часу обідньої перерви, вихідних днів) та графік прийому громадян, якщо він відмінний від графіка роботи. Згідно з п. 3.12 Порядку узгоджений паспорт розміщення малих архітектурних форм (вивісок) підлягає внесенню у реєстр погоджених проектів малих архітектурних форм (вивісок), ведення якого забезпечує комунальне підприємство «Адміністративно-технічне управління». Паспорт на розміщення малої архітектурної форми (вивіски) приватного нотаріуса ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_2 уповноваженим органом Львівської міської ради не був узгоджений, та в реєстрі погоджених проектів малих архітектурних форм (вивісок) не перебуває. Відповідно до п. 1.7 Порядку самовільно встановлена мала архітектурна форма (вивіска) - елемент декоративного оздоблення фасаду будинку, якій розміщується з порушенням вимог діючого Порядку. Враховуючи наведене вважає, що позивачем було порушено вимоги Порядку, а саме: самовільно встановлено малу архітектурну форму (вивіску) за адресою АДРЕСА_2 без погодженого паспорта малої архітектурної форми (вивіски) та листа уповноваженого органу про відповідність, тому Департаментом містобудування Львівської міської ради скеровано вимогу №23/Р-7-1347 від 07.08.20, якою надано термін на добровільне усунення допущеного порушення до 19.08.2020. Як пояснив представник апелянта, що позивача було попереджено, що у разі невиконання зазначеної вимоги демонтаж буде здійснено КП «Адміністративно-технічне управління» примусово у будь-який робочий день після 19.08.2020. Оскільки позивач не виготовив паспорт малої архітектурної форми та не отримав лист про відповідність, а також не демонтував конструкцію, Департамент містобудування Львівської міської ради видав наказ № 177 від 28.08.2020 р. про демонтаж малої архітектурної форми ( вивіски). 16.09.2020. зазначену вище малу архітектурну форму (вивіску) було демонтовано, про що складено акт проведення демонтажу спеціальних конструкцій. Більше того, колегія суддів вважає за потрібне вказати, що вивіска повинна знаходитись біля входу у приміщення, а не на огорожі, які підтверджено матеріалами справи. Суд апеляційної інстанції вивчивши матеріали справи дійшов висновку, що позивач як приватний нотаріус повинен дотримуватись «Положення про вимоги до робочого місця (контори) приватного нотаріуса та здійснення контролю за організацією нотаріальної діяльності» затверджене наказом МЮУ від 23.03.2011 № 888/5, оскільки таким положенням не передбачено звільнення нотаріуса від обов`язку дотриматись порядку (процедури) розміщення вивіски, встановленого органом місцевого самоврядування на території того населеного пункту де розміщена нотаріальна контора і де здійснює свою професійну діяльність нотаріус. А тому є підстави вважати, що Наказ № 177 Департаменту містобудування Львівської міської ради від 28.08.2020. «Про демонтаж самовільно встановлених малих архітектурних форм (вивісок)» є законний, обґрунтований, виданий в межах повноважень, а відтак у відсутні підстави для задоволення позову. Щодо покликання суду першої інстанції на практику Верховного Суду у справі № 1340/4421/18 та у справі 640/4421/18 то колегія суддів вважає, що у цих справах розглядалось питання розміщення реклами, а не вивіски та трактування органом місцевого самоврядування розміщеної нотаріусом конструкції як реклами без виданого дозволу. Відповідно до ст. 317 КАС України суд апеляційної інстанції скасовує судове рішення та ухвалює нове, коли має місце неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність таких обставин, невідповідність висновків суду обставинам справи та порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи чи питання. Зважаючи на викладене вище, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції було неправильно встановлено обставини справи та ухвалено судове рішення з порушенням норм матеріального права, з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, а тому апеляційну скаргу слід задовольнити і рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позову. Щодо розподілу судових витрат, то такий у відповідності до ст.139 КАС України не здійснюється. Керуючись статтями 139, 229, 243, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 Кодексу адміністративного судочинства України, -

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу Комунального підприємства «Адміністративно-технічне управління» задовольнити. Рішення Львівського окружного адміністративного суду від 05 лютого 2021 року у справі 380/11494/20 скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позову. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає. Крім випадків, передбачених пунктом другим частини п`ятої статті 328 КАС України. Головуючий суддя С. М. Кузьмич судді О. І. Довга В. З. Улицький Повне судове рішення складено 26 травня 2021 року