Постанова Південно-західний апеляційний господарський суд № 923/317/20

ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД _____________________________________________________________________________________________ П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 02 квітня 2021 року м. ОдесаСправа № 923/317/20 Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого: Бєляновського В.В., суддів: Богатиря К.В., Філінюка І.Г. розглянувши в порядку письмового провадження в м. Одесі апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця Литвиненка Максима Івановича на рішення господарського суду Херсонської області від 04.12.2020, суддя в І інстанції Соловйов К.В., повний текст якого складено 04.12.2020 в м. Херсоні у справі № 923/317/20 за позовом: Акціонерного товариства "Херсонобленерго" до: фізичної особи-підприємця Литвиненка Максима Івановича про стягнення 76 159,58грн ВСТАНОВИВ: У квітні 2020 року Акціонерне товариство "Херсонобленерго" (далі - АТ «Херсонобленерго») звернулося до господарського суду Херсонської області з позовом до фізичної особи-підприємця Литвиненка Максима Івановича (далі - підприємець) та з урахуванням заяви про зменшення позовних вимог просило суд стягнути вартість недооблікованої електричної енергії у розмірі 25 377,88 грн., нарахованої згідно з рішенням засідання комісії від 23.10.2019 № 132695 з розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії. Рішенням господарського суду Одеської області від 04.12.2020 позов задоволено з мотивів обґрунтованості та доведеності позовних вимог. Стягнуто з фізичної особи-підприємця Литвиненка Максима Івановича на користь Акціонерного товариства "Херсонобленерго" 25 377,88 грн. вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії та 2102 грн компенсації по сплаті судового збору. Фізична особа-підприємець Литвиненко М.І. у поданій до Південно-західного апеляційного господарського суду апеляційній скарзі просить його скасувати та постановити нове рішення про відмову у задоволенні позову у повному обсязі. Підставами для скасування оскаржуваного рішення скаржник зазначає неповне з`ясування судом усіх обставин справи, порушення норм матеріального та процесуального права. Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги скаржник вказує те, що суд першої інстанції не перевірив правильності арифметичного розрахунку вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ та правильності розрахунку сили струму І (ампер), незважаючи на його заперечення. Позивачем не доведено, що ФОП Литвиненко М.І. допустив порушення ПРРЕЕ. Враховуючи, що докази того, що мережа самовільного підключення була під напругою відсутні, самовільного підключення не було. У відзиві на апеляційну скаргу АТ «Херсонобленерго» заперечує проти її задоволення посилаючись на безпідставність викладених у ній доводів і просить оскаржуване рішення місцевого суду залишити без змін, вважаючи його законним та обґрунтованим. Заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши наведені в апеляційній скарзі доводи, перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з таких підстав. Статтею 269 ГПК України унормовано, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, 12.01.2017 між публічним акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго», правонаступником якого є АТ «Херсонобленерго» (далі - оператор системи розподілу (ОСР) та фізичною особою Литвиненко М.І. (далі - споживач) було укладено договір про постачання електричної енергії № 6309, за умовами якого постачальник зобов`язався продавати електричну енергію (електроенергії) споживачу для забезпечення потреб електроустановок об`єкта споживача - "Частина комплексу (будівля центральної контори літ.А: приміщення першого поверху №4, 6, 7, 8, 9, 10, 11; частина коридору № 5; приміщення другого поверху №16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 28, 29, 30, 31, 32", з місцезнаходженням цього об`єкту - Білозерський р-н, с.Широка Балка, вул.Леніна, буд.74, з дозволеною сумарною потужністю 20,0 кВт., а відповідач, в свою чергу, зобов`язався оплачувати позивачу вартість використаної (купленої) електроенергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами договору (далі - договір). Пунктом 2.1. договору передбачено, що під час виконання умов договору та у вирішенні всіх питань, що не обумовлені договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією. Згідно з п. 4.2.3 договору, споживач електроенергії сплачує її постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи з приєднаної потужності струмоприймачів зазначених в Додатку № 4 "Перелік струмоприймачів встановлених на об`єкті споживача" до договору та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електроенергії з порушенням, зокрема, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою. Відповідно до п. 4.4 договору, при виявленні однією з сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавство передбачає застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень, що складається у присутності представників обох сторін договору в двох примірниках, а сторона чиї дії (бездіяльність) стали причиною складання акту, має право внести до акту свої зауваження. Згідно з п. 9.4 договору, він є чинним з дня підписання, діє до 31.12.2017 та вважається продовженим на кожен наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодна сторона не заявить про припинення його дії або перегляд його умов. Пунктами 3, 4 додатку № 4 "Перелік струмоприймачів встановлених на об`єкті споживача" до договору визначено режим роботи об`єкту споживача, вихідні дні - цілодобово, без вихідних, з загальною потужністю встановлених струмоприймачів 20,0 кВт (п.3 та п.4). Балансова належність електромереж та електроустановок: електропостачальної організації - ПЛ-0,4кВ Л-1 від КТП-10/0,4кВ № 711 до опори № 14, відгалуження від опори № 14 до ЗКОЕ, ЗКОЕ та все електрообладнання, яке знаходиться в ньому, прилад обліку, а споживача - всі електромережі частини комплексу (п.1 додатку № 6 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" до договору). Пунктом 2 додатку № 6 до договору передбачено, що межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності за стан обслуговування електромереж та установок установлюється на вихідних клемах розрахункового засобу обліку Згідно з п. п. 3, 4 додатку № 6 до договору, електропостачальна організація несе відповідальність за ПЛ-0,4кВ Л-1 від КТП-10/0,4кВ № 711 до опори № 14, відгалуження від опори № 14 до ЗКОЕ, а споживач несе відповідальність за ЗКОЕ та всі електромережі частини комплексу. У додатку № 7 "Однолінійна схема" до договору, зазначена відповідна однолінійна схема по об`єкту споживача - "Частина комплексу (будівля центральної контори літ.А: приміщення першого поверху № 4, 6, 7, 8, 9, 10, 11; частина коридору № 5; приміщення другого поверху №16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 28, 29, 30, 31, 32", з місцезнаходженням цього об`єкту - Білозерський р-н, с. Широка Балка, вул. Леніна, буд.74, на якій вказано, зокрема, точки продажу електроенергії (ТПЕ), межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін (Т1), встановлення комерційних засобів обліку (Т4). Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» (далі - Закон), який набрав чинності 11 червня 2017 року, суб`єкти господарювання, які одночасно проводили діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом, повинні протягом 18 місяців з дня набрання чинності зазначеним Законом (тобто, до 11 грудня 2018 року) здійснити юридичне відокремлення діяльності з розподілу електричної енергії від інших видів діяльності вертикально інтегрованого суб`єкта господарювання (обленерго), у тому числі шляхом створення електропостачальника. Ліцензії на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом підлягають анулюванню. НКРЕКП видало нові ліцензій на право провадження діяльності з розподілу електричної енергії відповідним суб`єктам господарювання. Відповідні рішення НКРЕКП передбачають: 1) видачу ліцензії на право провадження діяльності з розподілу електричної енергії відповідному суб`єкту господарювання, яка набирає чинності з 1 січня 2019 року; 2) анулювання ліцензії на право провадження господарської діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом відповідного суб`єкта господарювання з 1 січня 2019 року. На виконання чинного законодавства АТ «Херсонобленерго», як оператор системи розподілу, з 01.01.2019р. надає виключно послуги з розподілу електричної енергії (згідно Постанови від 20.11.2018 № 1469 «Про видачу АТ «ХЕРСОНОБЛЕНЕРГО» ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом». Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 310 затверджено Кодекс систем розподілу, що визначає вимоги та правила, які регулюють взаємовідносини, зокрема, оператора системи розподілу та замовників послуги з приєднання щодо оперативного та технологічного управління системою розподілу, її розвитку та експлуатації, забезпечення доступу та приєднання електроустановок. Цей Кодекс набрав чинності 19.04.2018, у відповідності до пункту 4 вказаної постанови. Нова модель системи договірних відносин на роздрібному ринку електричної енергії та порядок укладання договорів визначені Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 (надалі за тексом рішення - ПРРЕЕ) з одночасною втратою чинності ПКЕЕ. На підставі постанови цієї ж Національної Комісії від 18.07.2019 № 1525 втратила чинність з 27.07.2019 вказана Методика визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України 04.05.2006 №

562. Правилами роздрібного ринку електричної енергії регулюються взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними Правилами роздрібного ринку електричної енергії. 21.01.2019 позивачем була проведена технічна перевірка приладів обліку по об`єкту споживача, електропостачання якого здійснюється на підставі укладеного між ними договору від 12.01.2017 № 6309 про постачання електроенергії. Результати цієї перевірки зафіксовано актом № 195357 від 21.01.2019 технічної перевірки, за яким вказано про відповідність схеми зовнішнього електропостачання та приладу обліку проекту (технічним умовам), а також про відсутність доступу до облікових кіл відсутній (доступ закритий та опломбований). Даний акт підписаний споживачем. 23.10.2019 року працівниками АТ "Херсонобленерго" на об`єкті «Частина комплексу (будівля центральної контори, літ А: приміщення першого поверху № 4, 6, 7, 8, 9, 10, 11, частина коридору № 5; приміщення другого поверху № № 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 28, 29, 30, 31, 32, що належить Литвиненку М.І. та знаходиться за адресою: Херсонська область, Білозерський район, с. Широка Балка, вул. Леніна (Центральна), 74 було проведено перевірку дотримання ПРРЕЕ за результатами якої було складено Акт про порушення ПРРЕЕ № 132695, в якому зазначено наступне: «При користуванні споживачем Литвиненком М.І. (договір № 6309) електроенергією на об`єкті "Частина комплексу (будівля центральної контори), з місцезнаходженням Білозерський р-н, с. Широка Балка, вул.Центральна, буд.74, має місце порушення пункту 7.6, пункту 5.5.5. підпункту 5.8, п.п.20, п.п.6 Правил роздрібного ринку електричної енергії, пункту 11.9.1. Кодексу системи розподілу, а саме - здійснено самовільне підключення електроустановок споживача струмоприймачів до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника електроустановок поза засобами комерційного обліку. Виявлено додаткове підключення АПВ 3х1,5мм2 до кабелю живлення перед приладом обліку. Споживач пошкодив ізоляцію ввідного кабелю живлення АТ «Ощадбанк», підключив додаткові провідники АПВ 3х1,5мм2 , проклав електропроводку в приміщення частини свого комплексу. В приміщенні встановлена розетка для включення струмоприймачів з додатково змонтованої лінії поза приладом обліку № 008679, покази 090754; тип: СИСТЕМА ОЕ-008 NFH, 5/100а. Споживачу продемонстровано виявлене порушення. Акт складено згідно з п.п. 8.2.4, 8.2.5 ПРРЕЕ» Вказаний Акт про порушення складено за участю Перерви С.І., Литвиненка М.І. та підписаним ним з наступними запереченнями: "Викладене в акті категорично заперечую. Ніякого підключення я не здійснював і про його існування мені не було відомо. До купівлі мною даного об`єкту до приміщень був вільний доступ, тому будь-хто мав можливість це виконати". Після складання акту, другий примірник акту був вручений споживачу. Відповідно до п. 8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків. На підставі акта про порушення від 23.10.2019 № 132695 комісією позивача по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ було прийняте рішення, що оформлене протоколом засідання цієї комісії від 03.12.2019 № 109 про донарахування ОСОБА_1 27437,32 кВт х год електроенергії, загальною вартістю 76159,58грн, у відповідності до п.8.4.12 Правил роздрібного ринку електричної енергії, за період з 21.01.2019 по 23.10.2019, виходячи з наступних показників: 8,32 кВт - потужність, 42,00 А довготривалий струм, 12 годин на добу - час самовільного підключення протягом доби, 99,79кВт х год на добу - добове споживання. На сплату вказаної суми позивач виставив ОСОБА_1 додатковий рахунок № НОМЕР_1 за грудень 2019 року по Акту № 132695, з строком оплати 30 днів, який відповідач не оплатив. Під час розгляду даної справи по суті господарським судом першої інстанції, позивач виконав новий розрахунок обсягу та вартості електроенергії, яка підлягає донарахуванню ОСОБА_1 на підставі акта про порушення від 23.10.2019 № 132695, а саме, обсяг електроенергії 9142 кВт х год., за її розрахунком за період з 21.01.2019 по 23.10.2019, виходячи з наступних показників: 2,77кВт (потужність), 14А (довготривалий струм), 12 годин на добу (час самовільного підключення протягом доби), 33,24 кВт х год на добу (добове споживання), з вартістю вказаного обсягу електроенергії 25 377,88грн., у зв`язку з чим подав до суду заяву про зменшення позовних вимог. Відповідно до п. 8.2.7. ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день). Відповідно до ст.174 ГК України однією з підстав виникнення господарського зобов`язання є господарський договір. Відповідно до ч.1 ст.193 ГК України зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону та договору. Згідно з ч. 2 ст.193 ГК України кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Згідно з ч.7 ст.193 ГК України одностороння відмова від виконання умов договору не допускається. Поряд з цим, за ст.525 ЦК України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Згідно з ст.526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, цього Кодексу, інших акті цивільного законодавства. Відповідно до ч.1 ст.275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає, зокрема, електричну енергію споживачеві, який зобов`язується оплатити її та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання. Особливості постачання електроенергії споживачам та вимоги до договору постачання електроенергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії". Відповідно до ч. 3 ст.58 Закону України "Про ринок електричної енергії" споживач зобов`язаний дотримуватися правил технічної експлуатації, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електроенергії, умов укладених договорів. Відповідно до п.4 ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушеннями на ринку електроенергії є крадіжка електроенергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, безоблікове споживання електроенергії. Згідно з п.11.9.1. Кодексу систем розподілу не допускається безобліковий відбір електроенергії з системи розподілу, а також від технологічних мереж основного споживача. Згідно з п.11.9.4. цього ж Кодексу фіксація та визначення обсягів несанкціонованого відбору електроенергії з системи розподілу здійснюється відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ). Згідно з п.5.5.5. ПРРЕЕ споживач електроенергії, зокрема, зобов`язаний: - користуватися електроенергією виключно на підставі договору (договорів) (за підпунктом 1 цього пункту); - дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електроенергії, та умов укладених договорів (за підпунктом 5 цього пункту); - забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України (за підпунктом 6 цього пункту); - не допускати безоблікового користування електроенергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електроенергією від технологічних електричних мереж споживача (за підпунктом 20 цього пункту). Згідно з п.8.2.4. ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електроенергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4. цього розділу ПРРЕЕ. Згідно з п.8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електроенергію, порушень ПРРЕЕ, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи) оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти ПРЕЕ та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електроенергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графичне зображення із зазначенням: 1) меж балансової належності; 2) перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; 3) номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; 4) фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення. Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення. В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення. В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи). До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті. Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень. Згідно з п.8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електроенергії та сума завданих споживачем збитків. Дана комісія створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3-х уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання. У разі відмови споживача або представника споживача від отримання акта про порушення, у якому визначено місце, час та дату проведення засідання комісії, або окремого повідомлення про місце, час і дату засідання комісії оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення на адресу, визначену в даних щодо споживача, наявних в оператора системи. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу. У разі причетності споживача до порушення ПРРЕЕ у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електроенергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електроенергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4. ПРРЕЕ та розрахункові документи для оплати необлікованої електроенергії та/або збитків. Згідно з п.8.2.7. ПРРЕЕ кошти за необліковану електроенергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи. Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електроенергію протягом 30-ти календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5-ти робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем). У разі незгоди споживача з фактом без облікового споживання електроенергії та відмови від сплати вартості необлікованої електроенергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту без облікового споживання електроенергії та стягнення вартості необлікованої електроенергії. Згідно з п.п.7 п.8.4.2. ПРРЕЕ визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному ПРРЕЕ, у разі виявлення, зокрема, такого порушення як самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку. Згідно з п.8.4.6. ПРРЕЕ при виявленні у споживача порушень, зазначених у п.п.6-8 п.8.4.2 цієї глави ПРРЕЕ, положення цієї глави ПРРЕЕ застосовуються за умови виявлення місця підключення до відповідних мереж, про що зазначається в акті про порушення та позначається на схемі. У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п.5-8 п.8.4.2 цієї глави ПРРЕЕ, зразки кабелів (проводів), через які було здійснено самовільне підключення, можуть вилучатися, про що робиться відповідний запис в акті про порушення. Місця вилучення зразків позначаються на схемі. Згідно з п.8.4.12. ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6-8 п.8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електроенергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою Wдоб.с.п. = Р с.п. Х t вик.с.п. , де Р с.п. - потужність самовільного підключення (кВт), що розраховується за формулами, Р с.п. = І Х U ном. фаз. Х СOS f , у разі підключення до однієї фази, Р с.п. = 3 Х І Х U ном. фаз. Х СOS, у разі підключення до трьох фаз, де І - сила струму, що може протікати по колу самовільного підключення, визначена виходячи:

1. З найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3. Правил улаштування електроустановок, що затверджені наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України № 476 від 21.07.2017 (надалі - ПУЕ), А;

2. З найменшої сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі (за умови, що зазначена сила струму спрацювання менша сили струму, визначеної виходячи з поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3. ПУЕ), А. У разі непроведення вимірів поперечної площі перерізу всіх проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, потужність самовільного підключення Р с.п. (кВт), визначається виходячи з допустимого тривалого струму, що може протікати через мінімальний діаметр електропроводки, згідно з положеннями глави 1.3. ПУЕ (за умови, що зазначена сила струму менша сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі). За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних на об`єкті споживача струмоприймачів на максимальну потужність або з максимальної сили струму навантаження струмоприймачів, підключених до схеми самовільного підключення на момент виявлення порушення, на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології; U ном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ; СOS f - косинус кута між фазною напругою Uфаз. та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників оператора системи відповідних засобів вимірювальної техніки СOS ц приймається рівним 0,9; t вик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається рівним 12 год/добу). Поперечна площа перерізу всіх проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. Комутаційні апарати, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі, можуть вилучатися оператором системи для направлення їх на експертизу для встановлення фактичної сили струму їх спрацювання, про що зазначається в акті про порушення. Згідно з п.п.3 ч.1 п.8.4.8. ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електроенергії здійснювалося з порушенням вимог ПРРЕЕ, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електроенергії здійснювалося з порушенням вимог ПРРЕЕ), у випадку якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку, з дня останньої технічної перевірки або допуску електроустановки споживача в експлуатацію до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення. Згідно з ч.3 п.8.4.8. ПРРЕЕ кількість робочих днів електроустановки непобутового споживача визначається виходячи з умов договору споживача з оператором системи. Поряд з цим, згідно з пунктом 6 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 312 про затвердження ПРРЕЕ було передбачено наступне. До укладення договору про надання послуг з розподілу електроенергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або оператором системи розподілу як правонаступником за договорами про користування електроенергією та договорами про постачання електроенергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електроенергією або договорів про постачання електроенергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електроенергією (про постачання електроенергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електроенергією (про постачання електроенергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства. Після укладення договору про надання послуг з розподілу електроенергії договори про користування електроенергією та договори про постачання електроенергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електроенергії тощо. Відповідно до положень пункту 13 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про ринок електричної енергії" у разі відокремлення оператора системи розподілу від виробництва, передачі, постачання електроенергії шляхом створення відповідних суб`єктів господарювання, такий оператор системи розподілу є правонаступником прав та обов`язків, зокрема, пов`язаних з провадженням діяльності з постачання електроенергії місцевими електромережами за договорами на постачання електроенергії та про користування електроенергією. Судом установлено, і це підтверджується матеріалами справи, що на підставі договору № 6309 від 12.01.2017 про постачання електроенергії забезпечувалися потреби в електроенергії електроустановок об`єкта - "Частина комплексу (будівля центральної контори літ.А: приміщення першого поверху № 4, 6, 7, 8, 9, 10, 11; частина коридору № 5; приміщення другого поверху №16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 28, 29, 30, 31, 32", з місцезнаходженням цього об`єкту - Білозерський р-н, с. Широка Балка, вул. Леніна, буд.74, споживача - фізичної особи ОСОБА_1 . Вказані приміщення належать цій фізичній особі на праві власності, проте не є житловими приміщеннями, нарахування плати за електроенергію по даному об`єкту споживача станом на час виявлення порушення здійснювалося за тарифами для тарифної групи споживачів "Непромислові споживачі", а вказаний договір № 6309 від 12.01.2017 про постачання електроенергії був укладений між сторонами даного договору на виконання приписів Правил користування електричною енергією, які затверджено постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 №28, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 за № 417/1442 (із подальшими змінами). Поряд з цим, станом на час виявлення порушення ПРРЕЕ, яке зафіксовано актом про порушення ПРРЕЕ від 23.10.2019 № 132695, фізична особа ОСОБА_1 був зареєстрований як фізична особа - підприємець в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (дата реєстрації 16.08.2018). Отже, на підставі даного договору між сторонами виникли господарсько-договірні зобов`язання (майново-господарських зобов`язань) відповідно до ч.1 ст.179 ГК України і за своєю юридичною природою цей договір є договором енергопостачання. За цим договором споживач зобов`язався здійснювати споживання електроенергії по вказаному у договорі об`єкту споживача з додержанням вимог чинного законодавства України, зокрема, нормативно-правових актів, що регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачем. На час укладання договору це були Правила користування електричною енергією, на заміну яким під час дії цього договору були затверджені ПРРЕЕ. Згідно з положеннями договору № 6309 від 12.01.2017 про постачання електроенергії та вимогами Правил користування електричною енергією (та в подальшому, ПРРЕЕ) споживач, у даному випадку відповідач, несе відповідальність за самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку, яке має місце в межах встановленої договором зони відповідальності споживача. Акт про порушення ПРРЕЕ від 23.10.2019 №132695 є належним доказом, оскільки, зокрема, перевірка, результати якої зафіксовано даним актом, проведена у відповідності до вимог п.8.2.5. ПРРЕЕ, а безпосередньо акт підписаний споживачем (відповідачем). За наданими до цього акта запереченнями відповідач не спростовує факту виявленого порушення ПРРЕЕ, вказуючи на свою непричетність до порушення з огляду на можливість безперешкодного доступу будь-яких осіб до приміщення відповідача, в якому виявлено порушення. Проте, оскільки договірні відносини, предметом яких є постачання та споживання електроенергії в тій частині об`єкту, в якій виявлене порушення ПРРЕЕ, існують саме між відповідачем, що є власником відповідної частини об`єкту та позивачем, відповідальним за це порушення є сторона договору, в межах встановленої договором зони відповідальності якої (сторони) виявлене порушення. Виконаний позивачем розрахунок обсягу необлікованої електричної, а саме, в розмірі 9142 кВт·год, внаслідок порушення ПРРЕЕ, яке зафіксоване актом про порушення ПРРЕЕ від 23.10.2019 № 132695, та вартості вказаного обсягу електроенергії в розмірі 25377,88грн (а.с.138), відповідає положенням зокрема, п.8.4.6., п.8.4.8., п.8.4.12. ПРРЕЕ та діючим тарифам позивача у певні часові періоди розрахунку складових зазначеного обсягу необлікованої електричної, що відповідачем не спростовано. При цьому судом першої інстанції враховано, що згідно з правовою позицією Великої Палати Верховного Суду, викладеною у постанова від 14.01.2020 у справі № 910/17955/17, нарахування за недораховану електроенергію є платою за поставлену електроенергію, розмір якої визначається згідно з Правилами користування електричної енергією (на сьогодні - ПРРЕЕ) та відповідно до Методики (на сьогодні - Глава 8.4. ПРРЕЕ) за встановленою нею формулами. Несплата вартості необлікованої електроенергії у розмірі 25377,88грн є порушенням відповідачем взятих на себе зобов`язань перед позивачем, за укладеним між ними договором № 6309 від 12.01.2017 про постачання електроенергії та вимог ПРРЕЕ. З`ясувавши викладені обставини, дослідивши подані докази, оцінивши аргументи учасників справи, колегія суддів вважає вірним висновок місцевого суду, що права позивача, за захистом яких він звернувся до господарського суду були порушені відповідачем, тому заявлені АТ «Херсонобленерго» позовні вимоги є обґрунтованими та правомірно були задоволені повністю. Посилання відповідача в апеляційній скарзі на те, що суд першої інстанції не перевірив правильності арифметичного розрахунку вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПРРЕЕ, та правильності розрахунку сили струму І (ампер), незважаючи на його заперечення, не приймаються апеляційним судом до уваги з огляду на те, що у розумінні п.1.1.2 ПРРЕЕ електропроводка - сукупність проводів і кабелів з кріпленнями, деталями монтажу та захисту, які прокладено на поверхні чи всередині конструктивних елементів споруд. Правопорушення на ринку електричної енергії (виявлення факту самовільного підключення та місця такого підключення), є закінченим з моменту вчинення ФОП Литвиненко М.І. протиправного діяння. А отже, встановлення 23.10.2019 факту порушення споживачем законодавства в галузі енергетики є достатнім для покладення на нього господарської відповідальності. У даному випадку не є важливим, що і скільки чого (розетки, тощо) було під`єднано до такого самовільного підключення, оскільки законодавцем встановлено вимогу лише визначити поперечну площу перерізу проводів, що використані у схемі такого підключення та, за наявності (в даних правовідносинах такі відсутні), сили струму комутаційних апаратів. Отже, зміст зазначених вище норм матеріального права спростовує аргумент скаржника про необхідність враховувати пропускну здатність розетки. При цьому, зміст норми п.8.4.12 Правил, на яку посилається ФОП Литвиненко М.І., взагалі не містить будь-яких посилань на розетки. Щодо визначення сили струму, що може протікати по колу самовільного підключення в 14А, то остання визначена АТ «Херсонобленерго» виходячи з найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок, затверджених наказом Міненерговугілля України від 21.07.2017 № 476, а саме застосовано першу строку таблиці 1.3.5 ПУЕ "переріз струмовідної жили 2 кв.мм", як найменшої величини поперечної площі перерізу проводу з алюмінієвої жили, визначеної ПУЕ, що вбачається з розрахунку. Твердження скаржника про недоведеність позивачем порушення ФОП Литвиненко М.І. ПРРЕЕ не заслуговує на увагу, з огляду на таке. Враховуючи, що в розумінні п. 1.1.2 ПРРЕЕ акт про порушення - документ установленої форми, який складається для фіксації факту порушення на об`єкті споживача цих Правил та який є підставою для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії; а необлікована електрична енергія - обсяг електричної енергії, використаний споживачем або переданий транзитом в електромережі, що належать іншим власникам електричних мереж, але не врахований розрахунковими засобами комерційного обліку або врахований неправильно, підставою для визначення обсягу та нарахування вартості електричної енергії за порушення ПРРЕЕ є саме Акт про порушення. Отже, виходячи з висновків Великої Палати Верховного Суду, викладених у постанові від 14.01.2020 у справі № 910/17955/17 та норм ПРРЕЕ підставою для визначення обсягу та нарахування вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПРРЕЕ є складений, у відповідності з вимогами Правил акт про порушення. В матеріалах даної справи міститься Акт про порушення № 132695 від 23.10.2019р., який відповідає вимогам ПРРЕЕ, а, отже, останній і є тим доказом, який підтверджує порушення скаржником законодавства на ринку електричної енергії. Також в справі містяться матеріали фотофіксації виявленого порушення. Зазначене вище спростовує думку скаржника щодо необхідності доведення АТ "Херсонобленерго" більш переконливими доказами його вини в порушенні ПРРЕЕ, яке зафіксоване в Акті про порушення №132695 від 23.10.2019р. Крім того, з аналізу вищезазначених норм матеріального права вбачається, що для застосування до споживача пп. 7 п. 8.4.2 ПРРЕЕ, законодавство України встановлює вимогу щодо виявлення самого факту самовільного підключення та місця (точки) підключення до відповідних мереж. Будь яких інших умов для застосування пп. 7 п.8.4.2 Правил не визначено. Тому, Акт про порушення №132692 від 23.10.2019р. в розумінні чинного законодавства України є належним, допустимим та достовірним письмовим доказом на підтвердження порушення відповідачем ПРРЕЕ, в частині самовільного підключення до електричних мереж, який містить схему та місце (точку) підключення. Більш того, в Акті міститься наступне посилання: "Споживачу продемонстровано виявлене порушення". Підписуючи Акт про порушення №132695 від 23.10.2019р. без зауваження в цій частині, відповідач підтвердив факт наявності самовільного підключення, в тому числі наявність напруги, чим спростовується твердження скаржника, що самовільного підключення не було. З огляду на викладене та враховуючи встановлені обставини даної справи, колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржуване рішення місцевого суду - без змін як таке, що відповідає вимогам норм матеріального та процесуального права. Порушення судом першої інстанції норм процесуального права при вирішенні даного спору по суті, судом апеляційної інстанції не встановлено, а тому доводи скаржника в цій частині не приймаються до уваги. Принцип змагальності (ст. 13 ГПК України) та принцип рівності сторін (ст. 7 ГПК України), які тісно пов`язані між собою, є основоположними компонентами концепції "справедливого судового розгляду" у розумінні п. 1 ст. 6 Конвенції. Вони вимагають "справедливого балансу" між сторонами: кожній стороні має бути надана розумна можливість представити свою справу за таких умов, що не ставлять її чи його у явно гірше становище порівняно з протилежною стороною. Місцевим господарським судом при прийнятті рішення було дотримано вказаних принципів та забезпечено сторонам справедливий судовий розгляд, взято до уваги інтереси учасників справи та почуто їх, що відповідає вимогам ГПК України та п. 1 ст. 6 Конвенції. Згідно зі статтею 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права. Колегія суддів зазначає, що хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент (рішення у справі "Серявін та інші проти України", пункт 58). Тому інші доводи скаржника, що викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів не бере до уваги, оскільки вони висновків суду не спростовують та з урахуванням всіх обставин даної справи, встановлених судом, не впливають на правильність вирішення спору по суті та остаточний висновок. З урахуванням наведених правових положень та встановлених обставин даної справи, колегія суддів вважає доводи викладені скаржником в апеляційній скарзі необґрунтованими, оскільки вони спростовуються зібраними по справі доказами та не відповідають вимогам закону, що регулює спірні правовідносини. За таких обставин колегія суддів не знаходить законних підстав для повного чи часткового задоволення вимог апеляційної скарги. Враховуючи вищевикладене колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції було повно та всебічно з`ясовано обставини, що мають значення для справи, надано їм належну правову оцінку та винесено рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права, що дає підстави для залишення його без змін. З огляду на те, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає то в порядку ст. 129 ГПК України судові витрати зі сплати судового збору за подання та розгляд апеляційної скарги покладаються на скаржника. Керуючись ст.ст. 253, 269, 270, 275, 276, 281-284 ГПК України, Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ: Рішення господарського суду Одеської області від 04 грудня 2020 року у справі № 923/317/20 залишити без змін, а апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця Литвиненка Максима Івановича - без задоволення. Відповідно до ст. 284 ГПК України постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених у підпунктах а-г п. 2 ч. 3 ст. 287 ГПК України. Головуючий суддя: Бєляновський В.В. Судді: Богатир К.В. Філінюк І.Г.