Постанова 4803 № 174/813/19

ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД Провадження № 22-ц/803/1625/21 Справа № 174/813/19 Суддя у 1-й інстанції - Борцова А. А. Суддя у 2-й інстанції - Єлізаренко І. А. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 23 березня 2021 року м. Дніпро Колегія суддів судової палати у цивільних справах Дніпровського апеляційного суду у складі: головуючого судді Єлізаренко І.А. суддів Красвітної Т.П., Свистунової О.В. за участю секретаря Заворотного К.Я. розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз на рішення Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 22 вересня 2020 року у справі за позовом Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу,- В С Т А Н О В И Л А: У вересні 2019 року АТ ОГС Дніпропетровськгаз звернулися до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу. В обґрунтування позовних вимог АТ ОГС Дніпропетровськгаз посилалися на те, що відповідач є побутовим споживачем послуг з розподілу природного газу, які надаються АТ ОГС Дніпропетровськгаз відповідно до ліцензії по об`єкту, розташованому по АДРЕСА_1 , де встановлена газові прилади: плита газова - ПГ, індивідуальне опалення та лічильник газу, зареєстровано 2 особи. 19 грудня 2018 року представником АТ ОГС Дніпропетровськгаз за даною адресою було виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу. 19 грудня 2018 року в присутності споживача було складено акт про виявлення порушень №0320324761, протокол №0320324761 про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи та акт про порушення №2689. В акті про демонтаж лічильника відповідача повідомили про дату та час проведення експертизи. 26 грудня 2018 року було проведено експертизу знятого лічильника газу марки Самгаз RS/2001-2 типу G-4, рік випуску 2016, зав. №5716812, комісією до складу якої входить представник державного підприємства Дніпропетровський регіональний державний науково-технічний центр стандартизації, метрології та сертифікації, ОСОБА_2 , згідно з п.3.3.1. Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженого наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року №619. Як зазначено у п.п.1.3. п.1 акту експертизи лічильника газу №389 від 26 грудня 2018 року, при перевірці лічильника газу на предмет цілісності відлікового механізму та корпусу ЗВТ виявлено: всередині відлікового механізму присутні конструктивні зміни не передбачені заводом-виробником (відома шестерня зафіксована на валу за допомогою речовини схожої на клей), наявні подряпини на шестерні відлікового механізму. Всередині механізму підпиляний отвір встановлення валу шестерні. У п.п.1.5. даного акту при перевірці лічильника газу на наявність сторонніх предметів всередині ЗВТ виявлено: Всередині відлікового механізму на валу шестерні присутня пружина, не передбачена заводом-виробником. Висновком комісії лічильник визнано непридатним для комерційного обліку газу згідно з п.1.3., 1.5. та п.6.4.1. Р50-071-98 з вини споживача. Виявлено несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу з метою заниження його показників. Вказані порушення свідчать про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ з боку відповідача. На засіданні комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем було прийнято рішення про задоволення акту про порушення №2689 від 19 грудня 2018 року та складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. У відповідності до абз.1 п.1 гл.3 р. ХІ Кодексу ГРС, у разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Останнє контрольне зняття показань газового лічильника за адресою відповідача було проведено 01 жовтня 2018 року згідно відомості контролера. Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу за період з 01 жовтня 2018 року по 18 грудня 2018 року складає 18319 грн. 50 коп. 12 березня 2019 року відповідачу було направлено засобами поштового зв`язку рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу газу, який станом на дату звернення до суду не сплачений. На підставі викладеного, АТ ОГС Дніпропетровськгаз просять стягнути з ОСОБА_1 вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в розмірі 18319 грн. 50 коп. та понесені ними судові витрати в розмірі 1921 грн. Рішенням Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 22 вересня 2020 року відмовлено у задоволенні позовних вимог АТ ОГС Дніпропетровськгаз до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу. В апеляційній скарзі АТ ОГС Дніпропетровськгаз просять рішення суду від 22 вересня 2020 року скасувати та ухвалити нове рішення, про задоволення позовних вимог АТ ОГС Дніпропетровськгаз, посилаючись на неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, порушення судом норм матеріального та процесуального права. Перевіривши матеріали справи, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги та заявлених позовних вимог, колегія суддів вважає за необхідне апеляційну скаргу залишити без задоволення з наступних підстав. Відповідно до ст.ст.12, 81 ЦПК України цивільне судочинство здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених законом. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Згідно ч.1 ст. 367 ЦПК України під час розгляду справи в апеляційному порядку апеляційний суд перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги та вимог, заявлених у суді першої інстанції. Спірні правовідносини, які виникли між сторонами, врегульовано Цивільним кодексом України та Кодексом газорозподільних систем, затвердженим Постановою НКРЕ № 2494 від 30 вересня 2015 року. Згідно ч. 1 ст. 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку. Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Відповідно до частини першої статті 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. Відповідно до ст. 12 Закону України Про ринок природного газу постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується постачати споживачеві природний газ належної якості у кількості та порядку. Передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленим стандартами та нормативно-правовими актами. Постачання природного газу побутовим споживачам здійснюється на підставі типового договору, що затверджується регулятором та регулюється в установленому порядку. Права та обов`язки постачальників та споживачів визначаються цим законом, Цивільним та Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами. А також договором постачання природного газу. Пунктом 2 розділу УІ КГС передбачено, що доступ споживачів, в тому числі і побутових споживачів до ГРМ для споживання (постачання) природного газу надається за умови та на підставі укладеного між споживачем та оператором ГРМ (до ГРМ якого підключений об`єкт споживача) договору розподілу природного газу, що укладається за формою Типового договору розподілу природного газу. Відповідно до пункту 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем несанкціонований газопровід самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу). Відповідно до пункту 1 глави 7 розділу VІ Кодексу Газорозподільних систем -Оператор ГРМ в установленому законодавством порядку має право припинити/обмежити газопостачання (розподіл природного газу) на об`єкт споживача (у тому числі побутового споживача) з дотриманням Правил безпеки систем газопостачання, затверджених Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості. України 15 травня 2015 № 285(далі - Правила), та нормативних документів, що визначають порядок обмеження/припинення природного газу, у таких випадках: 1) несвоєчасна та/або неповна оплата послуг згідно з умовами договору розподілу природного газу; 2) відсутність підтвердженого обсягу природного газу по обєкту споживача та/або його постачальнику; 3) подання споживачем або його постачальником (який уклав з Оператором ГРМ договір на виконання робіт, повязаних з припиненням/обмеженням газопостачання споживачам) письмової заяви про припинення газопостачання; 4) відмова споживача від встановлення лічильника газу, що здійснюється за ініціативи та за кошти Оператора ГРМ, з урахуванням Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу»; 5) неповернення Оператору ГРМ заяви-приєднання до умов договору розподілу природного газу чи розірвання договору розподілу природного газу; 6) несанкціонований відбір природного газу або втручання в роботу ЗВТ чи ГРМ; 7) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 8) визнання в установленому порядку аварійним станом газорозподільної системи та/або ліквідація наслідків аварій, спричинених надзвичайними ситуаціями техногенного, природного або екологічного характеру, та проведення ремонтно-відновлювальних робіт; 9) наявність заборгованості за несанкціонований відбір природного газу з ГРМ; 10) необґрунтована відмова від підписання акта наданих послуг та/або акта приймання-передачі природного газу (норма застосовується по обєкту споживача, що не є побутовим); 11) в інших випадках, передбачених законодавством. Даною правовою нормою передбачено право, а не обов`язок позивача припинити газопостачання об`єкту, в тому числі і у випадку несанкціонованого відбору природного газу або втручання в роботу ЗВТ чи ГРМ. Споживач зобов`язаний допустити представників Оператора ГРМ на власні об`єкти та не протидіяти їм при здійсненні заходів з припинення (обмеження) розподілу природного газу. При отриманні від Оператора ГРМ письмової вимоги про самостійне обмеження або припинення споживання (відбору) природного газу споживач зобов`язаний виконати вимогу Оператора ГРМ та самостійно обмежити або припинити споживання (відбір) природного газу. Відповідно до п.4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, наявність несанкціонованого газопроводу. Відповідно до п.п.3 п.1 глави 2 розділу XI Кодексу, до порушень споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). Згідно з пунктом 1 глави 3 розділу XI Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 15 цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення. Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності/користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення. Якщо несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення лічильника газу та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців. Відповідно до п.п. 1 п. 11 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС, за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. При складанні акта-розрахунку враховується зокрема розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу. У п. 12 глави 5 розділу XI Кодексу ГРС встановлено, що вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі. З матеріалів справи вбачається, відповідач ОСОБА_1 є власником 1/2 частини квартири за адресою: АДРЕСА_1 (а.с.163, 164). Відповідач ОСОБА_1 зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2 (а.с. 23). АТ ОГС Дніпропетровськгаз є правонаступником ПАТ по газопостачанню та газифікації Дніпропетровськгаз, здійснює діяльність з розподілу природного газу в межах території Дніпропетровської області (а.с.16, 17). Відповідно копії наказу № 44/1 від 22 лютого 2016 року про ціну природного газу для визначення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу та копії наказу 05.2Но-62-0119 ПАТ Дніпропетровськгаз від 21 счня 2019 року про внесення змін до наказу ПАТ Дніпропетровськгаз від 22 лютого 2016 року № 44/1 з Додатком №1 до нього, визначена закупівельна ціна природного газу, який використовується виключно для виробничо-технологічних витрат та нормованих витрат, в тому числі, на період з січня 2013 року по грудень 2018 року включно (а.с.15). Відповідач ОСОБА_1 за заявою-приєднання до умов договору розподілу природного газу (для побутового споживача) від 15 липня 2016 року приєднався до умов Типового договору розміщеного на офіційному веб-сайті позивача за адресою: АДРЕСА_1 . В графі «перелік газових приладів» зазначена газова плита, зареєстрованих осіб -0, опалювальна площа прочерк (а.с.59). 19 грудня 2018 року працівниками оператора ГРМ за адресою АДРЕСА_1 було виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу, а саме рух лічильного механізму ривками, виявлене порушення зафіксовано в акті виявлення порушень № (о/р) № 0320324761 від 19 грудня 2018 року (а.с. 5). Було проведено демонтаж лічильника газу марки Самгаз RS/2001-2 типу G-4, рік випуску 2016, зав. № 5716812 для направлення його на експертизу в лабораторію ПАТ Дніпропетровськгаз, про що складено протокол № (о/р) 0320324761 від 19 грудня 2018 року про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, акт про порушення № 2689, у яких відповідач підписався особисто (а.с.5, 6). 26 грудня 2018 року було проведено експертизу знятого лічильника газу марки Самгаз RS/2001-2 типу G-4, рік випуску 2016, зав.5716812, комісією, до складу якої входить представник державного підприємства «Дніпростандартметрології» ОСОБА_2 . Згідно з п.п.1.3. п.1 акту експертизи лічильника газу № 389 від 26 грудня 2018 року при перевірці лічильника газу на предмет цілісності відлікового механізму на корпусу ЗВТ виявлено: всередині відлікового механізму присутні конструктивні зміни не передбачені заводом-виробником (відома шестерня зафіксована на валу за допомогою речовини схожої на клей). Наявні подряпини на шестерні відлікового механізму. Всередині відлікового механізму підпиляний отвір встановлення валу шестерні. Відповідно до п.1.5. п.1 при перевірці наявності сторонніх предметів всередині ЗВТ виявлено: всередині відлікового механізму на валу шестерні присутня пружина, не передбачена заводом-виробником. Згідно висновку викладеного в акті експертизи лічильника газу - лічильник визнано непридатним для комерційного обліку газу згідно з п.1.3., 1.5. та п.6.4.1. Р50-071-98 з вини споживача, виявлено несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу з метою заниження його показників, підпис споживача ОСОБА_1 в акті відсутній (а.с.8). 30 січня 2019 року вказаний акт був розглянутий комісією по розгляду актів про порушення кодексу ГРС та прийнято рішення про проведення перерахунку (донарахування) об`ємів природного газу згідно п.11 (1) глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем за період з 01 жовтня 2018 року по 18 грудня 2018 року по граничним об`ємам за цінами ВТВ на суму 18319 грн. 50 коп. (а.с. 9) Згідно копії розрахунку необлікованих об`ємів природного газу від 30 січня 2019 року, рахунку на оплату збитків від 30 січня 2019 року, акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості від 30 січня 2019 року, об`єм необлікованого (донарахованого) природного газу становить 1279,76 м3, загальний розмір завданих відповідачем збитків позивачу становить 18319 грн. 50 коп. (а.с.10-12). Останнє контрольне зняття показань газового лічильника за адресою відповідача було проведено 01 жовтня 2018 року згідно відомості контролера (а.с.10). 12 березня 2019 року відповідачу направлено засобами поштового зв`язку рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу газу (а.с.13). Відповідачем не сплачено вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу газу у розмірі 18319 грн. 50 коп. Звернувшись до суду із вкзаними позовними вимогами, АТ ОГС Дніпропетровськгаз просили суд стягнути з ОСОБА_1 вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в розмірі 18319 грн. 50 коп. та понесені ними судові витрати в розмірі 1921 грн. Відповідно до ч.1 ст.76 ЦПК України доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Згідно ч.1 ст.81 ЦПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. Слід зазначити, в матеріалах справи відсутні та позивачем не надано суду будь-яких доказів на підтвердження того, що ОСОБА_1 споживав природний газ шляхом несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу з метою заниження його показників. Судом встановлено, наявність всередині приладу обліку газу (лічильника) конструктивних змін не передбачених заводом виробником, що було встановлено при проведенні його експертизи 26 грудня 2018 року не свідчить про те, що протягом часу з його установки та до демонтажу, відповідач вчиняв будь-які дії по несанкціонованому втручанню в роботу лічильника, оскільки при вказаному експертному дослідженні будь-яких пошкоджень пломб та корпусу лічильника не виявлено, внести конструктивні зміни всередині приладу обліку газу, які і були виявлені при експертному дослідженні неможливо. Відповідно до акту № 725 складеного 18 травня 2020 року, депутатом Вільногірської міської ради VII скликання Смирновим В.О., проведено обстеження родини ОСОБА_1 , які проживають за адресою: АДРЕСА_1 та встановлено, що в приміщенні кухні квартири плита газова відсутня, підключення до централізованої мережі газопостачання відсутнє (а.с.60). Судом встановлено, що у квартирі за адресою: АДРЕСА_1 газопостачання відсутнє, у квартирі встановлено електричне опалення. Таким чином, враховуючи викладене належними доказами у справі не доведена вина відповідача у несанкціонованому втручанні в роботу лічильника газу. За таких обставин, суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку про відмову в задоволенні позовних вимог АТ ОГС Дніпропетровськгаз у зв`язку з недоведеністю. Доводи апеляційної скарги про доведеність позовних вимог позивача є необґрунтованими. Доводи апеляційної скарги про невідповідність висновків суду фактичним обставина справи, неповне зясування обставин справи є безпідставними. Приведені в апеляційній скарзі інші доводи зводяться до тлумачення діючого законодавства, незгоди з рішенням суду, переоцінки висновків рішення суду та не спростовують правильність рішення суду першої інстанції. Будь-яких інших доказів, що спростовують правильність рішення суду в апеляційній скарзі не наведено, тому апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення суду залишити без змін. На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 367, 374, 375, 381, 382, 384 ЦПК України, колегія суддів П О С Т А Н О В И Л А : Апеляційну скаргу Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи Дніпропетровськгаз - залишити без задоволення. Рішення Вільногірського міського суду Дніпропетровської області від 22 вересня 2020 року залишити без змін. Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення. Головуючий суддя Судді