Постанова 4803 № 176/2365/19

ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД Провадження № 22-ц/803/548/21 Справа № 176/2365/19 Суддя у 1-й інстанції - Гусейнов К. А. Суддя у 2-й інстанції - Петешенкова М. Ю. Категорія 24 ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 18 лютого 2021 року м. Дніпро Колегія суддів судової палати у цивільних справах Дніпровського апеляційного суду у складі: головуючого судді Петешенкової М.Ю., суддів Деркач Н.М., Пищиди М.М., при секретарі Пивоваровій А.О. розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпро цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 22 травня 2020 року у цивільній справі за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, - В С Т А Н О В И Л А: У жовтні 2019 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» звернулося до суду із вищевказаним позовом, посилаючись на те, що відповідач є побутовим споживачем послуг з розподілу природного газу, які надаються АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» по об`єкту, розташованому за адресою: АДРЕСА_1 , в якому встановлені газові прилади: плита газова ПГ, індивідуальне опалення. В будинку зареєстровано 4 особи. 26 квітня 2019 року представниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» за адресою: Дніпропетровська область, м. Жовті Води, вул. Мініна, буд. 12, виявлено наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу. Того ж дня представниками АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» в присутності представника споживача ОСОБА_2 складено акт про виявлення порушень № 0320521695, протокол № 0320521695 про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи та акт про порушення №3206, в яких представник споживача ОСОБА_2 підписався особисто і без зауважень. В акті про демонтаж лічильника, споживача повідомили про дату, місце та час проведення експертизи. Чоловіком відповідача було надано заяву про проведення експертизи лічильника газу без їхньої присутності у зв`язку з тим, що експертиза проводиться у іншому місті. 07 травня 2019 року проведено експертизу знятого лічильника газу марки МВ4Р-А типу G-4 рік випуску 2004, зав. № 0484. Виявлені під час експертизи порушення свідчать про несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ з боку відповідача. В складеному 26 квітня 2019 року акті про порушення відповідачу роз`яснен про необхідність бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення. На засіданні комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем прийнято рішення про задоволення акту про порушення № 3206 від 26 квітня 2019 року та складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості. Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу за період з 26 квітня 2018 року по 12 березня 2019 року складає 475301,47 грн. 27 червня 2019 року ОСОБА_1 засобами поштового зв`язку направлено рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, який останньою не сплачено. Рішенням Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 22 травня 2020 року позовні вимоги АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» задоволено. Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» вартість необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу в розмірі 475301,47 грн. Вирішено питання судових витрат. Рішення суду мотивовано тим, що відповідачем було здійснено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ в житловому приміщенні, що знаходиться за адресою: будинок АДРЕСА_1 , вартість необлікованого об`єму природного газу розрахована згідно норм діючого законодавства, тому позовні вимоги підлягають задоволенню. Не погодившись з рішенням суду ОСОБА_1 звернулась з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на неправильне застосування судом норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просила рішення скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог. Апеляційну скаргу мотивовано тим, що акт про порушення №3206 від 26 квітня 2019 року отриманий та складений з порушенням пунктів 2,3,8 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, оскільки складений за відсутності споживача ОСОБА_1 та без повідомлення останньої про можливість внесення до акту зауважень та заперечень, неповідомлення про місце знаходження комісії з розгляду актів про порушення, дату та орієнтований час проведення засідання комісії, та контактний телефон особи оператора ГРМ. Також протокол № (о/р) 0320521695 про демонтаж лічильника газу для проведення експертизи складений представниками ГРМ з порушенням вимог п. 2 глави 10 розділу Х Кодексу ГРМ, оскільки без її участі, як споживача, але за участю ОСОБА_2 , як представника, та копія якого засобами поштового зв`язку на її адресу не надсилалася, у зв`язку з чим вона не була повідомлена про дату та місце проведення експертизи. Розрахунок заборгованості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу невірний, оскільки здійснений з урахуванням загальної площі домоволодіння, а не опалювальної. Оскільки лічильник газу був неповірений, розрахунок вартості необлікованого (донарахованого) обсягу природного газу, повинен бути проведений оператором ГРМ за період з 28 грудня 2018 року по дату виявлення порушення. АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» подало відзив на апеляційну скаргу, в якому просили залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду без змін. Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги та заявлених вимог, колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення суду без змін, з наступних підстав. Судом встановлено, що АТ «Оператор газорозподільної системи «Дніпропетровськгаз» здійснює діяльність з розподілу природного газу та діє на підставі Кодексу газорозподільних систем, затвердженого Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2494 від 30 вересня 2015 року. ОСОБА_1 є побутовим споживачем послуг з розподілу природного газу за адресою: будинок АДРЕСА_1 . Зазначене житлове приміщення обладнано газовими приладами: плита газова, індивідуальне опалення. Згідно акту № 0320521695 про виявлення порушень від 26 квітня 2019 року працівником ПАТ «Дніпропетровськгаз» за адресою: вул. Мініна будинок №12, м. Жовті Води, висловлено сумнів у правильній роботі встановленого лічильника газу, оскільки свинцева пломба не відповідає заводу виробнику. З актом ознайомлений ОСОБА_2 , який є чоловіком відповідача, зауважень за фактом складання акту внесено не було. 26 квітня 2019 року майстром ВОВОГ Сихлєр К.О., слюсарем ОСОБА_3 , за участю ОСОБА_2 складено акт про порушення №3206, відповідно до якого виявлені порушення розділу ХІ гл.2 п.1 п.п.3 та ХІ гл.2 п.3 п.п.1 Кодексу газорозподільних систем та під підпис повідомлено представника споживача (чоловіка) ОСОБА_2 про необхідність прибути на засідання комісії в Кам`янське відділення ПАТ «Дніпропетровськгаз» на 15 травня 2019 року о 10:00 годині. Відповідно до п.п.3 п.1 гл.2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). Відповідно до п.п.1 п.3 гл.2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать, пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. 26 квітня 2019 року лічильник газу марки МВ4Р-А типу G 4 №0484 демонтовано для проведення експертизи, що відображено у протоколі №0320521695 від 26 квітня 2019 року. Газовий лічильник доставлено на експертизу представником оператора ГРМ. Споживач ОСОБА_1 запрошена о 16:00 годині 07 травня 2019 року для проведення експертизи. Протокол підписано споживачем ОСОБА_2 (чоловік споживача) та представниками ПАТ «Дніпропетровськгаз». Відповідно до заяви від 26 квітня 2019 року, ОСОБА_2 просить провести експертизу його лічильника МВ4Р-А №0484, 2004 року випуску, без його присутності в зв`язку з тим, що експертиза проводиться в іншому місті. Згідно з актом № 160 експертизи лічильника газу від 07 травня 2019 року було проведену експертизу лічильника газу марки МВ4Р-А типу G 4, 2004 р.в., зав. №0484, покази 19135,24 м.куб, який знято відповідно до акту №3206 від 26 квітня 2019 року. За висновками комісії лічильник визнано непридатним для комерційного обліку газу згідно з п.1.1., 1.3., 1.6., 2.3. та п.6.4.1 Р50-071-98 з вини споживача. Виявлено несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу з метою заниження його показників. За фактом несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ комісією ПАТ «Дніпропетровськгаз» по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем було розглянуто акт про порушення №3206 від 26 квітня 2019 року, про що складено протокол №3177 засідання комісії по розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем від 22 травня 2019 року. Згідно вказаного протоколу, несанкціоноване втручання в роботу лічильника визнано таким, що здійснено шляхом прихованих заходів. Вирішено зробити перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу згідно п.11 (1) глави 5 розділу ХІ Кодексу газоросподільних систем за період з 26 квітня 2018 року по 12 березня 2019 року. 22 травня 2019 року на підставі пп.3 п.1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРС у зв`язку з несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ було проведено нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, що стало наслідком встановлених актом порушень споживача, у розмірі 475301,47 грн, про що було складено відповідний акт-розрахунок. ОСОБА_1 направлявся рахунок на оплату вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу, однак останньою боргу не сплачений. На підтвердження вимог позивачем надано розрахунок необлікованих об`ємів природного газу і його вартості за несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, який складено у відповідності до вимог пп.3 п.1 гл.2 розд. ХІ Кодексу ГРС, згідно якого за адресою АДРЕСА_1 , опалювальна площа складає 484,80 м.кв, зареєстровано 4 особи, опалювальні прилади котел та газова плита, нараховано за період з 26 квітня 2018 року по 12 березня 2019 року 35985,88 м.куб газу на суму 475301,47 грн. Порядок періодичної повірки засобів вимірювальної техніки по об`єктах побутових споживачів (населенню), вузлів обліку та їх складових та порядок перевірки вузлів обліку та їх складових врегульовано главою 8, 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, Положенням про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу в побуті, затвердженим наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року № 619 (далі - Положення), Типовим договором розподілу природного газу, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2498. Згідно зі статтею 1 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» засоби вимірювальної техніки - це засоби вимірювань, вимірювальні системи, матеріальні міри, стандартні зразки та будь-які частини засобів вимірювань або вимірювальних систем, якщо ці частини можуть бути об`єктом спеціальних вимог та окремого оцінювання відповідності. Такими чином, засобом вимірювальної техніки є технічний засіб, який застосовується під час вимірювань фізичних величин і має нормовані метрологічні характеристики. Пунктом 4 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем встановлено, що оператор газорозподільної системи при проведенні контрольного огляду вузла обліку має право: - оглядати комерційний вузол обліку природного газу та його складові на предмет відсутності ознак пошкодження засобу вимірювальної техніки, пошкодження пломб, несанкціонованого втручання в засіб вимірювальної техніки, несанкціонованого газопроводу та/або несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу); - здійснювати перевірку параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу (за їх наявності); - перевіряти наявність діючих свідоцтв про повірку засобів вимірювальної техніки (відміток про повірку в паспортах засобів вимірювальної техніки), що входять до складу комерційного вузла обліку природного газу. Відповідно до п.2 гл.5 розділу ХІ Кодексу ГРС акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення. До порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: 1) наявність несанкціонованого газопроводу; 2) несанкціоноване відновлення газоспоживання; 3) несанкціоноване втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (комерційного вузла обліку природного газу, зокрема, лічильника газу); 4) несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; 5) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); 6) використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу. При виявленні ознак пошкодження пломб (крім факту їх відсутності чи розірвання пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломбу) та/або несанкціонованого втручання у засіб вимірювальної техніки, що має бути зазначено в акті про порушення, за домовленістю сторін або за ініціативою оператора газорозподільної системи чи споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути ініційована їх експертиза, порядок проведення якої передбачено Кодексом газорозподільних систем та пунктом 3.3 Положення про проведення експертизи лічильників газу, установлених у споживачів і призначених для обліку природного газу у побуті. Пунктом 3.3.1 Положення передбачено, що експертизу лічильника газу проводить комісія, яка призначається наказом по газопостачальній (газотранспортній) організації. До складу комісії повинні входити представники газопостачальної (газотранспортної) організації та територіального органу спеціально уповноваженого центрального органу виконавчої влади у сфері метрології. Комісія проводить зовнішній огляд лічильника газу на предмет відповідності фактичного стану лічильника ознакам, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу. Після зовнішнього огляду комісією перевіряються: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в акті про демонтаж лічильника газу; цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознак порушень, зазначених в акті про зняття лічильника газу; цілісність заводського та повірчого тавра на лічильнику газу; цілісність відлікового механізму та корпусу лічильника газу; цілісність конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника газу; наявність сторонніх предметів у середині лічильника газу; відповідність маркування лічильника газу нормативно-технічній документації. Після виконання цих робіт проводиться позачергова повірка лічильника згідно з ДСТУ 2708-99 «Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення». Результати огляду та позачергової повірки фіксуються в акті експертизи (пункти 3.3.3.1-3.3.3.4 Положення). Залежно від результатів експертизи до акта експертизи додається довідка про непридатність засобу вимірювальної техніки або свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки згідно з ДСТУ 2708-99. Лічильник газу запаковується в поліетиленовий пакет, який пломбується пломбою газопостачальної (газотранспортної) організації і направляється: на встановлення у споживача - у разі визнання комісією лічильника газу придатним до застосування; на ремонт - у разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та рекомендації щодо проведення ремонту лічильника газу. У разі висновків комісії про непридатність лічильника газу до застосування та висновків щодо неможливості проведення ремонту, лічильник газу передається споживачеві. Системний аналіз цих положень законодавства дає підстави для висновку про те, що у разі встановлення непридатності лічильника до використання про це прямо вказується у акті експертизи із зазначенням виявлених у його роботі недоліків. Несанкціоноване втручання у роботу засобу вимірювальної техніки/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу (пункт 4 глави 1 розділ І Кодексу газорозподільних систем). За змістом пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем якщо за результатами експертизи та/або позачергової чи експертної повірки підтверджено наявність порушення, у всіх випадках за відсутності дублюючого ВОГ (ЗВТ) об`єм розподіленого в точці вимірювання природного газу за період порушення та відсутності комерційного ВОГ (ЗВТ) розраховується у порядку, визначеному розділом XI цього Кодексу, зі складанням акта про порушення. При цьому витрати, пов`язані з проведенням експертизи та/або позачергової чи експертної повірки, мають бути компенсовані власником комерційного ВОГ/ЗВТ (крім факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ). Таким чином, для покладення на споживача відповідальності у виді нарахування вартості необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу вимагається встановлення факту несанкціонованого відбору природного газу з газорозподільних систем (крадіжка газу), про що може свідчити встановлений факт несанкціонованого втручання споживача у роботу засобу вимірювальної техніки (лічильника). Факт несанкціонованого втручання споживача ОСОБА_1 у роботу засобу вимірювальної техніки (лічильника) з метою зниження його показників підтверджується дослідженими у справі доказами, а саме: актом виявлення порушень від 26 квітня 2019 року, актом про порушення №3206 від 26 квітня 2019 року, актом №160 експертизи лічильника газу від 07 травня 2019 року. Згідно здійсненого позивачем розрахунку на підставі розділу ХІ глави 2 п.1 пп.3 Кодексу газорозподільних систем, вартість необлікованого об`єму природного газу за період з 26 квітня 2018 року по 12 березня 2019 року за адресою АДРЕСА_1 , складає 475301,47 грн. Ухвалюючи рішення про задоволення позовних вимог, суд першої інстанції встановивши факт несанкціонованого втручання ОСОБА_1 в роботу ЗВТ (засобу вимірювальної техніки) в житловому приміщенні, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , перевіривши наданий позивачем розрахунок вартості необлікованого об`єму природного газу, дійшов обґрунтованого висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог. Доводи апеляційної скарги про те, що акт про порушення від 26 квітня 2019 року та протокол про демонтаж лічильника газу від 26 квітня 2019 року складено за відсутності ОСОБА_1 , у зв`язку з чим вона не була повідомлена про дату та місце проведення експертизи лічильника, та позбавлена можливості внесення до акту зауважень та заперечень, не є підставою для звільнення відповідача від відповідальності за несанкціонованого втручання в роботу засобу вимірювальної техніки. Зазначені обставини були предметом розгляду судом першої інстанції, судом надано на ці доводи вичерпну відповідь, вірно зазначивши, що ОСОБА_2 є також споживачем послуг з газопостачання, тому підписання ним відповідного акту і протоколу не суперечить гл. 5 розділу ХІ Кодексу ГРС і не звільняє ОСОБА_1 від відповідальності за порушення, виявлені співробітниками позивача. Аналогічний правовий висновок міститься й у постанові Верховного Суду від 21 серпня 2019 року № 61-25580св18 (справа №619/431/17). Наданий позивачем розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу відповідачем не оспорювався і нею всупереч частині 1 статті 81 ЦПК України не було наведено власного розрахунку, який би спростовував розрахунок, наданий позивачем, а тому доводи апеляційної скарги про неправильність цього розрахунку, є безпідставними. Доводи ОСОБА_1 з приводу відсутності повірки лічильника газу спростовуються наявним в матеріалах справи актом про порушення №2913 від 07 березня 2019 року, складеним внаслідок відмови ОСОБА_1 в доступі для демонтажу лічильника газу (ЗВТ) для проведення його періодичної повірки. Інші доводи апеляційної скарги і зміст оскаржуваного судового рішення не дають підстав для висновку щодо допущення судом першої інстанції неправильного застосування норм матеріального права, яке призвело до неправильного вирішення справи. Таким чином, переглядаючи справу, відповідно до вимог ст. 367 ЦПК України в межах доводів та вимог апеляційної скарги, за наявними в справі доказами, апеляційний суд вважає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення. Згідно ст. 141 ЦПК України, судові витрати перерозподілу не підлягають. Керуючись ст.ст. 367, 368, 374, 375, 382, 384 ЦПК України, колегія суддів, - П О С Т А Н О В И Л А: Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення. Рішення Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 22 травня 2020 року - залишити без змін. Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів. Головуючий: М.Ю. Петешенкова Судді: Н.М. Деркач М.М. Пищида