Постанова Центральний апеляційний господарський суд № 904/2821/20

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 24.02.2021 року м.Дніпро Справа № 904/2821/20 м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, 65, зал засідань 207 Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Березкіної О.В. (доповідач), суддів Антоніка С.Г., Дарміна М.О. Секретар судового засідання Ковзиков В.Ю. Представники сторін: від позивача: Вовчук О.Ю., довіреність №1 від 09.06.2020 р., адвокат; від відповідача: Янковська Г.В., ордер серії АЕ №1048967 від 23.02.2021 р., алвркат; розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Житлово-будівельного кооперативу № 124 "Согласие", м. Дніпро на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 07.12.2020 (суддя Ярошенко В.І.) у справі № 904/2821/20 за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Розрахунковий центр Правобережний", м. Дніпро до Житлово-будівельного кооперативу № 124 "Согласие", м. Дніпро про стягнення заборгованості за поставлену теплову енергію, пені, 3% річних та втрат від інфляції у розмірі 941 300 грн. ВСТАНОВИВ: Позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Розрахунковий центр Правобережний", звернувся до Житлово-будівельного кооперативу 124 "Согласие" із позовом про стягнення заборгованості у розмірі 941 300 грн, з яких: 502 553,60 грн - основний борг, 369 495,71 грн - пеня, 23 476 грн - 3% річних, 45 774,69 грн - інфляційні втрати. Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 07.12.2020 у даній справі позовні вимоги задоволено частково. Суд стягнув з Житлово-будівельного кооперативу 124 "Согласие" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Розрахунковий центр Правобережний" суму основного боргу в розмірі 502 553, 60, пеню в розмірі 109 733, 04 грн, 3% річних у розмірі 22 132 грн, інфляційні втрати у розмірі 43 309, 42 грн. та витрати зі сплати судового збору в розмірі 11 811, 91 грн. Суд відмовив у задоволенні вимог про стягнення пені в розмірі 259 762, 67 грн, 3% річних в розмірі 1 344 грн та інфляційних втрат у розмірі 2 465, 27 грн. Не погодившись з даним рішенням, відповідач - Житлово-будівельний кооператив 124 "Согласие" звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.12.2020 у справі 904/2821/20 в частині стягнення з Житлово-будівельного кооперативу 124 Согласие пені, 3% річних та втрат від інфляції та відмовити у позові в цій частині. В обґрунтування своєї скарги апелянт посилається на порушення судом норм процесуального права, оскільки не врахував поважність причин пропуску строку для подання відзиву . Апелянт вважає, що суд стягнув пеню з порушенням встановленого строку для її розрахунку та стягнення, та не обмежив її розміром подвійної облікової ставки НБУ, що вплинуло на її розмір. Крім того, апелянт посилається на те, що у матеріалах справи відсутні належним чином оформлені акти виконаних робіт за грудень 2019 - лютий 2020 рр., а відтак пеня, 3% річних та інфляційні втрати не підлягають стягненню, оскільки неможливо встановити дійсний обсяг постачання теплової енергії в цей період. Всі ці обставини, на думку апелянта, є підставами для скасування рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.12.2020 року в частині стягнення з Житлово-будівельного кооперативу 124 «Согласие» пені, 3% річних та втрат від інфляції та ухвалення нового рішення про відмову у позові в цій частині. Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 16.01.2021 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Житлово-будівельного кооперативу № 124 "Согласие" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 07.12.2020 у справі № 904/2821/20, розгляд справи призначено до розгляду на 24.02.2021 на 10 годин 00 хвилин в приміщенні Центрального апеляційного господарського суду за адресою: проспект Дмитра Яворницького, будинок № 65, м. Дніпро, 49000 (зала судового засідання №207). В судовому засіданні представником апелянта підтримано доводи апеляційної скарги, а представник позивача заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Відповідно до статті 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Оскільки рішення суду оскаржується відповідачем лише в частині стягнення пені в розмірі 109 733, 04 грн, 3% річних у розмірі 22 132 грн, інфляційних втрат у розмірі 43 309, 42 грн., колегія суддів здійснює перегляд рішення суду першої інстанції саме в цій частині. Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши відповідність оскаржуваного рішення нормам діючого законодавства, Центральний апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав. З матеріалів справи вбачається, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Теро ЛТД" згідно з ліцензіями 172-теп від 21.07.2016 (а.с. 45-47) здійснює господарську діяльність із виробництва, постачання та транспортування теплової енергії. Відповідно до додатку до рішення Дніпропетровської міської ради "Про тарифи на виробництво, транспортування, постачання теплової енергії та послуги з центрального опалення і постачання гарячої води, що надаються ТОВ "Теро"" 797 від 08.06.2011 ТОВ "Теро", правонаступником якого є ТОВ "Теро ЛТД", визначено постачальником послуг з централізованого опалення за адресою: вул. Писаржевського, 8А у м. Дніпропетровську. Будинок за вказаною адресою входить до складу Житлово-будівельного кооперативу 124 "Согласие". 15.10.2006 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Теро" (постачальник) та Житлово-будівельним кооперативом № 124 "Согласие" (споживач) було укладено договір на відпуск теплової енергії для потреб опалення та гарячого водопостачання № 11 (договір). За умовами пункту 1.1 даного договору постачальник здійснює виробітку теплової енергії для потреб центрального опалення та гарячого водопостачання споживачу, по його об`єктах, розміщених за адресами: вул. Писаржевського, 8а від джерела теплопостачання по вул. Паторжинського,

3. Виробник здійснює нарахування за спожиту теплову енергію, а споживач зобов`язується сплатити вартість теплової енергії. Відповідно до пункту 4.1 договору споживач, який розраховується за показниками приладів обліку, щомісяця (не пізніше останнього робочого дня), у присутності представника постачальника, складає акт про фактичне споживання теплової енергії, газу, електроенергії, хол. води за показаннями приладів обліку. Цей акт є підставою для нарахування за виработану теплову енергію. У разі, якщо показання не були предоставлені своєчасно, розрахунок виконується згідно з пунктом 3.2, 3.5 договору без наступного перерахування (п. 4.1 договору). Умовами пункту 5.2 договору визначено, що споживач зобов`язаний щомісяця, до 1-го числа місяця наступного за розрахунковим, отримати рахунок за фактично надані послуги. Розрахунок споживач здійснює постачальнику до 3-го числа місяця наступного за розрахунковим. Постачальник протягом опалювальних періодів 2016-2020 років надавав споживачу послуги з постачання теплової енергії, нарахування вартості якої здійснено за тарифами, встановленими рішеннями Дніпропетровської міської ради № 797 від 08.06.2011, 502 від 10.11.2016, № 1058 від 20.11.2018, № 14 від 22.01.2019 (арк. с. 48-59). У період з листопада 2019 року по березень 2020 року постачальником на виконання умов договору було здійснено поставку споживачу теплової енергії, про що свідчать наявні у матеріалах справи акти здачі-приймання виконаних робіт та рахунки (а. с. 62-87) за: - № 11/11 за листопад 2019 року на суму 97 272,71 грн; - № 11/12 за грудень 2019 року на суму 170 417, 45 грн; - № 11/01 за січень 2020 року на суму 150 029, 63 грн (акт піписано лише зі сторони постачальника); - № 11/02 за лютий 2020 року на суму 150 170, 20 грн; - № 11/03 за березень 2020 року на суму 110 608, 16 грн. З виписки постачальника по рахунку у філії Дніпропетровське ОУ АТ "Ощадбанк" за період з 01.08.2017 по 21.04.2020 (а. с. 61) вбачається, що споживачем в рахунок оплати спожитої теплової енергії за договором здійснено платежі на загальну суму 1 464 871, 15 грн, в тому числі: - 03.02.2020 в сумі 97 272, 21 грн за теплову енергію за листопад 2019 року; - 16.04.2020 в сумі 170 417, 45 грн за теплову енергію за грудень 2019 року. Звертаючись до відповідача Житлово-будівельного кооперативу № 124 "Согласие", м. Дніпро із позовом про стягнення 369 495,71 грн - пені, 23 476 грн - 3% річних, 45 774,69 грн - інфляційних втрат, позивач посилався на порушення відповідачем умов договору № 11 від 15.10.2006 на відпуск теплової енергії для потреб опалення та гарячого постачання в частині повної та своєчасної оплати за отриману теплову енергію. Стягуючи на користь позивача 3% річних у розмірі 22 132 грн, інфляційні втрати у розмірі 43 309, 42 грн. за несвоєчасну оплату за послуги листопада, грудня 2019 року та лютий-березень 2020 року, господарський суд першої інстанції виходив з того, що відповідач несвоєчасно виконав грошові зобов`язання за договором на відпуск теплової енергії, а тому заявлені вимоги про стягнення 3% річних та інфляційних підлягають частковому задоволенню у зазначеній сумі, оскільки в матеріалах справи відсутні докази у підтвердження здійснення відповідачем оплати в розмірі 150 029, 63 грн. в рахунок заборгованості за поставлену у січні 2020 року теплову енергію, що виключає можливість перевірки правильності здійснених розрахунків 3% річних та інфляційних втрат за цей період. Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції щодо розміру 3% річних та інфляційних. Відповідно до статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов`язання, на вимогу кредитора зобов`язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом. Перевіркою здійснених позивачем розрахунків 3% річних та інфляційних втрат виявлено арифметичні помилки. Крім того, у зв`язку з відсутністю у матеріалах справи доказів у підтвердження здійснення відповідачем оплати в розмірі 150 029, 63 грн в рахунок заборгованості за поставлену у січні 2020 року теплову енергію, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про те, що у суду відсутня можливість перевірки правильності здійснених розрахунків 3% річних та інфляційних втрат за цей період, а тому стягнув 3% річних визнаються в розмірі 22 132 грн, та інфляційні втрати - в розмірі 43 309, 42 грн, відмовивши в решті частини заявленої позивачем суми. Стягуючи пеню у сумі 109 733,04 грн., господарський суд першої інстанції виходив з того, що умовами договору передбачено стягнення пені у розмірі 1%, а тому з урахуванням вимог позивача та у межах заявленого ним періоду з листопада 2019 по березень 2020 року, пеня підлягає стягненню на користь позивача, проте, суд зменшив розмір пені на 50%. Щодо розміру пені, колегія суддів вважає, що доводи апелянта в цій частині підлягають частковому задоволенню з огляду на наступне. Відповідно до положень статті 610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання). У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки (ст. 611 Цивільного кодексу України). Відповідно до статті 549 Цивільного кодексу України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання. Статтею 551 Цивільного кодексу України передбачено, що предметом неустойки може бути грошова сума, рухоме і нерухоме майно. Якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства. Розмір неустойки, встановлений законом, може бути збільшений у договорі, якщо таке збільшення не заборонено законом. Згідно із частиною 1 статті 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання. Нормою частини 6 статті 232 Господарського кодексу України встановлено, що нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов`язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов`язання мало бути виконано. Оскільки судом встановлено, що відповідач порушив визначені договором строки розрахунків за спожиту теплову енергію протягом листопада 2019 року березня 2020 року, позивач за загальний період з 04.12.2019 по 26.05.2020 нарахував пеню в розмірі 551 128, 40 грн, але з урахуванням допустимого ним зменшення пені заявив її до стягнення з відповідача у розмірі 369 495, 71 грн. Як вбачається з матеріалів справи, із позовом позивач звернувся до суду у травні 2020 року. Тобто, при розрахунку пені позивач не вийшов за межі встановлених ст. 232ГК України шести місяців і встановленого ст. 258 ЦК України річного строку позовної давності для звернення із позовом про стягнення пені, що спростовує доводи апелянта про порушення позивачем цих строків. Разом з цим, колегія суддів вважає, шо позивач безпідставно здійснив розрахунок пені виходячи з встановленого п. 8.2 договору розміру пені на рівні 1% від несплаченої суми з огляду на наступне. Відповідно до статті 26 Закону України " Про житлово-комунальні послуги" у разі несвоєчасного здійснення платежів за житлово-комунальні послуги споживач зобов`язаний сплатити пеню в розмірі, встановленому в договорі, але не вище 0,01 відсотка суми боргу за кожен день прострочення. Загальний розмір сплаченої пені не може перевищувати 100 відсотків загальної суми боргу. Оскільки умовами договору сторони передбачили відповідальність у вигляді пені, проте визначили її розмір ( 1%), який перевищує гранічний розмір, встановлений Законом України « Про житлово-комунальні послуги», який в даному випадку є спеціальним законом у даних правовідносинах, то розмір пені підлягає перерахунку та стягненню саме у відповідному розмірі, а не у розмірі, передбаченому Законом України « Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань», як вважає відповідач. З огляду на вищезазначене, на користь позивача підлягає стягненню пеня у загальній сумі 4096,03 грн. , нарахована за період з 04.12.2019 року по 26.05.2020 року виходячи з 0,01 відсотка суми боргу за кожен день прострочення: З 04.12.2019 року по 02.02.2020 року на суму боргу 97 272 грн. = 593,36 грн. З 04.01.2020 по 15.04.2020 року на суму боргу 170 417,45 грн.= 1755,30 грн. З 04.03.2020 по 26.05.2020 року на суму боргу 150 170,20 грн. = 1261,43 грн. З 04.04.2020 по 26.05.2020 року на суму боргу 91 686,24 грн. = 485,94 грн. Таким чином, рішення суду першої інстанції в частині розміру пені, підлягає зміні, а в іншій частині рішення суду підлягає залишенню без змін. Посилання апелянта на порушення судом першої інстанції норм процесуального права в частині залишення без розгляду відзиву, у відповідності до положень ч.2 ст. 277 ГПК України не є підставою для скасування рішення суду. Керуючись ст.ст.275-282 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу Житлово-будівельного кооперативу 124 "Согласие", м. Дніпро задовольнити частково. Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 07.12.2020 у справі 904/2821/20 в частині розміру стягнутої пені - змінити. Стягнути з Житлово-будівельного кооперативу № 124 "Согласие" (49005, м. Дніпро, вул. Писаржевського, 8А; ідентифікаційний код 21855250) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Розрахунковий центр Правобережний" (51928, Дніпропетровська область, м. Кам`янське, пр-т Металургів, буд. 86-В, кв. 60; ідентифікаційний код 43503150) пеню в розмірі 4096,03грн. В іншій частині рішення господарського суду Дніпропетровської області від 07.12.2020 у справі № 904/2821/20 - залишити без змін. Відповідно до ст. 327 ГПК України видачу наказу на виконання цієї постанови доручити Господарському суду Дніпропетровської області. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення у порядку та випадках, передбачених ст. 287 ГПК України. Повний текст постанови виготовлено та підписано 25.02.2021року. Головуючий суддя О.В.Березкіна Суддя С.Г.Антонік Суддя М.О.Дармін У зв`язку з припиненням відправлення поштової кореспонденції в Центральному апеляційному господарському суді, про що складений акт від 23.11.2020, копії постанови Центрального апеляційного господарського суду від 24.02.2021 у справі №904/2821/20 поштою не надсилаються. Надіслати копії цієї постанови на електронну адресу: Товариства з обмеженою відповідальністю "Розрахунковий центр Правобережний", м. Дніпро, Житлово-будівельного кооперативу № 124 "Согласие", м. Дніпро.