Постанова 4857 № 140/7044/20

ВОСЬМИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 10 листопада 2020 рокуЛьвівСправа № 140/7044/20 пров. № А/857/11374/20 Восьмий апеляційний адміністративний суд у складі колегії: судді-доповідача: Гінди О.М., суддів: Ніколіна В.В., Пліша М.А., за участю секретаря судових засідань Михальської М. Р., розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Волинського окружного адміністративного суду від 06 серпня 2020 року (головуючий суддя: Андрусенко О.О., місце ухвалення - м. Луцьк) у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Управління Державної міграційної служби України у Волинській області про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити дії, встановив: ОСОБА_1 , 20.05.2020 звернувся до суду з позовом, в якому просив визнати протиправною відмови № М-33/6/0701-20/0701.13/1883-20 від 07.04.2020 в оформленні, видачі паспорта громадянина України та зобов`язання оформити та видати паспорт громадянина України у формі картки з безконтактним електронним носієм, бланк якого затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2015 №

302. Обґрунтовує позов тим, що він звертався з заявами до відповідача про видачу паспорта громадянина України, однак отримав відмови. Таку відмову позивач вважає протиправною, оскільки 27.03.1997 йому було видано паспорт громадянина України, проте цей паспорт був вилучений у 2013 році в ході проведення процедури зміни місця постійного проживання з України на Словацьку Республіку. Разом з тим, на даний момент позивач змінив своє бажання щодо постійного місця проживання, а центр його життєвих інтересів знаходиться в Україні. Рішенням Волинського окружного адміністративного суду від 06 серпня 2020 року в задоволенні позову відмовлено. З цим рішенням суду першої інстанції не погодився позивач та оскаржив його в апеляційному порядку. Вважає, що рішення є незаконним та необґрунтованим, а тому просить його скасувати та прийняти нову постанову, якою позов задовольнити. Обґрунтовуючи апеляційні вимоги, апелянт посилається на аналогічні підстави викладені в позовній заяві. Представник відповідача, 19.10.2020 подав відзив на апеляційну скаргу, в якому просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін. Крім цього, 09.11.2020 подав клопотання про розгляд справи без участі його представника. Представник позивача Мельничук Д.О. у судовому засіданні апеляційну скаргу підтримала, пояснення надала аналогічні викладеним в апеляційній скарзі. Просить апеляційну скаргу задовольнити, а судове рішення скасувати. Представник відповідача у судове засідання не з`явився, хоча належним чином був повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, його участь в судовому засіданні обов`язковою не визнавалась. Відповідно до ч. 2 ст. 313 КАС України його неявка не перешкоджає апеляційному розгляду справи. Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника позивача, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга задоволеною бути не може з таких мотивів. Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 народився ІНФОРМАЦІЯ_1 у місті Луцьку Волинської області, про що свідчить свідоцтво про народження серії НОМЕР_1 (а.с.13). Відповідно до довідки Луцького міського відділу УДМС України у Волинській області від 09.08.2014 № 0710/1410 позивач знятий з реєстрації місця проживання за адресою АДРЕСА_1 на постійне проживання у Словацьку Республіку. У свою чергу, паспорт серії НОМЕР_2 , виданий Луцьким МУ УМВС України у Волинській області 27.03.1997, вилучений 09.08.2014 Луцьким МВ УДМС України у Волинській області. Згідно копії паспорта громадянина України для виїзду за кордон № НОМЕР_3 , ОСОБА_1 11.08.2018 оформив виїзд на постійне місце проживання у Словацьку Республіку. Крім того, з 15.08.2014 взятий на консульський облік Посольства України в Словацькій Республіці. ОСОБА_1 , 24.03.2020 звернувся до відповідача з заявою про видачу паспорта громадянина України серії НОМЕР_2 , виданий Луцьким МУ УМВС України у Волинській області 27.03.1997. Листом від 07.04.2020 відповідач повідомив позивача, що паспорт громадянина України серії НОМЕР_2 , виданий Луцьким МУ УМВС України у Волинській області 27.03.1997 на ім`я ОСОБА_1 був вилучений та знищений відповідно до абзацу 4 пункту 7 Порядку провадження за заявами про оформлення паспортів громадянина України для виїзду за кордон і проїзних документів дитини, затвердженого наказом МВС України від 21.12.2004 № 1603 (втратив чинність 01.10.2016) при оформленні паспорта/проїзного документа для виїзду за кордон на постійне місце проживання на четвертій чи п`ятій сторінці паспорта/проїзного документа проставляється штамп «Постійне проживання», який скріплюється печаткою. За наявності в таких осіб двох паспортів/проїзних документів один з них вилучається і підлягає знищенню в установленому порядку. Підлягає також вилученню в таких осіб та знищенню в установленому порядку паспорт громадянина України з відміткою про зняття з реєстраційного обліку. При поверненні таких громадян на постійне місце проживання в Україну вказаний штамп анулюється, а паспорт/проїзний документ повертається власникові. Якщо вказані громадяни не знялися з консульського обліку в закордонних дипломатичних установах України, ця процедура здійснюється за їх заявою територіальним органом у порядку, встановленому Державним департаментом у справах громадянства, імміграції та реєстрації фізичних осіб МВС України. Додатково відповідач проінформував, що відповідно до абзацу 2 пункту 42 Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2015 № 302, у разі оформлення паспорта особі, яка постійно проживала за кордоном та повернулася на проживання в Україну, територіальний підрозділ ДМС проводить перевірку факту оформлення документів для виїзду на постійне проживання за кордон, та в разі потреби надсилає запити до МЗС, закордонної дипломатичної установи з метою отримання інформації про таку особу, необхідної для її ідентифікації та зняття з постійного консульського обліку. До запиту додається заява особи у довільній формі про зняття з консульського обліку. Відмовляючи в задоволені позову, суд першої інстанції виходив з того, що позивач не звертався до відповідача з заявою-анкетою та необхідними документами про оформлення та видачу паспорта громадянина України у формі картки з безконтактним електронним носієм, бланк якого затверджено Порядком № 302, а тому дійшов висновку про відсутність порушення прав, свобод чи інтересів позивача у сфері публічно-правових відносин, при здійсненні відповідачем своїх повноважень. З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне зазначити наступне. Закону України «Про громадянство» від 18.01.2001 № 2235-III (далі Закон № 2235-III) відповідно до Конституції України визначає правовий зміст громадянства України, підстави і порядок його набуття та припинення, повноваження органів державної влади, що беруть участь у вирішенні питань громадянства України, порядок оскарження рішень з питань громадянства, дій чи бездіяльності органів державної влади, їх посадових і службових осіб. Відповідно до ст. 1 Закону № 2235-III, громадянство України - правовий зв`язок між фізичною особою і Україною, що знаходить свій вияв у їх взаємних правах та обов`язках; громадянин України - особа, яка набула громадянство України в порядку, передбаченому законами України та міжнародними договорами України. Документами, що підтверджують громадянство України, є, зокрема: паспорт громадянина України; (п. 1 ст. 5 Закону № 2235-III). Відповідно до абз. 2 ч. 2 ст. 21 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» від 20.11.2012 № 5492-VI, оформлення, видача, обмін паспорта громадянина України, його пересилання, вилучення, повернення державі та знищення здійснюються в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. На виконання цієї норми, постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2015 № 302 затверджено Порядок оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, знищення паспорта громадянина України (далі - Порядок № 302). Відповідно до пунктів 10, 19 Порядку № 302 оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обмін паспорта здійснюється територіальними органами/територіальними підрозділами ДМС. Подання документів для оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта здійснюється лише до територіального підрозділу ДМС у разі, зокрема, повернення на проживання в Україну особи, яка постійно проживала за кордоном. Відповідно п. 20 Порядку № 302 документи для оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта подаються особою або її законним представником/уповноваженою особою (далі - заявники) до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта за зареєстрованим місцем проживання особи. Пункт 16 Порядку № 302 надає ДМС право отримувати інформацію про особу з наявних державних та єдиних реєстрів, інших інформаційних баз, що перебувають у власності держави або підприємств, установ та організацій, в обсязі, необхідному для ідентифікації особи у зв`язку з оформленням (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміном паспорта. У разі відсутності в ДМС інформації про належність особи до громадянства України територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС проводить перевірку факту належності особи до громадянства України, у тому числі шляхом надіслання до МЗС запитів щодо набуття особою громадянства України, перебування на постійному/тимчасовому консульському обліку (пункт 18 Порядку № 302). Згідно абз. 1 п. 24 Порядку № 302 працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта під час приймання документів від заявника перевіряє повноту поданих заявником документів, зазначених у пунктах 35, 46 і 69 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства. У свою чергу, перелік документів, які подаються заявником для оформлення паспорту, зазначений в пункті 35 вказаного Порядку. Абзацами 2, 3 пункту 24 Порядку № 302 встановлено, що у разі виявлення факту подання не всіх необхідних документів або подання документів, оформлення яких не відповідає вимогам законодавства, територіальний орган ДМС/територіальний підрозділ ДМС, уповноважений суб`єкт інформує заявника про відмову в прийнятті документів із зазначенням підстав такої відмови. За бажанням заявника відмова надається в письмовому вигляді. Заявник має право повторно звернутися до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта в разі зміни або усунення обставин, у зв`язку з якими йому було відмовлено в прийнятті документів. Відповідно до пункту 42 Порядку № 302 у разі оформлення паспорта особі, яка постійно проживала за кордоном та повернулася на проживання в Україну, територіальний підрозділ ДМС проводить перевірку факту оформлення документів для виїзду на постійне проживання за кордон та в разі потреби надсилає запити до МЗС, закордонної дипломатичної установи з метою отримання інформації про таку особу, необхідної для її ідентифікації та зняття з постійного консульського обліку. До запиту додається заява особи в довільній формі про зняття з консульського обліку. Рішення про оформлення паспорта приймається територіальним підрозділом ДМС за результатами ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України. Згідно п. 44 Поряду № 302, за результатами проведення процедури встановлення особи, підтвердження факту видачі свідоцтва про народження, а також перевірки факту належності особи до громадянства України працівником територіального підрозділу ДМС складається висновок за встановленою МВС формою, який затверджується керівником територіального органу ДМС. Якщо за результатами проведення зазначеної процедури особу не встановлено, приймається рішення про відмову особі в оформленні паспорта, яке доводиться до відома заявника в порядку, передбаченому пунктами 100 і 101 цього Порядку. Разом з тим, п. 100 Порядку № 302, встановлені підстави для відмови в оформленні та видачі паспорта, а саме: територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС має право відмовити особі в оформленні або видачі паспорта, якщо: 1) особа не є громадянином України; 2) особа вже отримала паспорт (у тому числі паспорт зразка 1994 року), який є дійсним на день звернення (крім випадків обміну паспорта у зв`язку з виявленням помилки в інформації, внесеній до нього; звернення для обміну протягом одного місяця до дати закінчення строку дії паспорта; непридатності для подальшого використання); 3) дані, отримані з баз даних Реєстру, картотек, не підтверджують надану заявником інформацію; 4) за видачею паспорта звернувся законний представник, який не має документально підтверджених повноважень на отримання паспорта; 5) особа подала не в повному обсязі документи та інформацію, необхідні для оформлення і видачі паспорта; 6) особу не встановлено за результатами проведення процедури встановлення особи. У рішенні про відмову в оформленні чи видачі паспорта, яке доводиться до відома заявника в порядку і строки, встановлені законодавством, зазначаються підстави відмови (абзац 1 пункту 101 Порядку № 302). Відповідно до пунктів 115-117 Порядку № 302 рішення про відмову в оформленні, обміні та видачі паспорта може бути оскаржено особою в адміністративному порядку або до суду. ДМС, територіальний орган ДМС має право переглянути рішення, прийняте відповідно територіальним органом ДМС або територіальним підрозділом ДМС, і за наявності підстав зобов`язати його скасувати попереднє рішення про відмову в оформленні, обміні та видачі паспорта і прийняти нове рішення на підставі раніше поданих документів. Інформація про результати розгляду скарги доводиться до відома заявника в установлений законодавством строк. Проаналізувавши вищенаведені норми, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що існує певна процедура оформлення органами ДМС паспорта, зокрема, розгляд заяви-анкети, приймання документів від заявника, ідентифікацію особи та перевірку факту належності особи до громадянства України і прийняття відповідного рішення. У свою чергу, за результатами перевірки повноти поданих заявником, законодавчо визначених, документів, відповідності їх оформлення вимогам законодавства під час їх прийняття від заявника, територіальний орган ДМС/територіальний підрозділ ДМС, може відмовити в їх прийняті у разі виявлення факту подання не всіх необхідних документів або подання документів, оформлення яких не відповідає вимогам законодавства, про що заявник інформується із зазначенням підстав такої відмови (за бажанням заявника - в письмовому вигляді). У такому випадку заявник має право повторно звернутися до територіального органу/територіального підрозділу ДМС, уповноваженого суб`єкта в разі зміни або усунення обставин, у зв`язку з якими йому було відмовлено в прийнятті документів. Подання ж особою документів і інформації, необхідних для оформлення і видачі паспорта, не в повному обсязі, відповідно до пункту 100 Порядку № 302, є підставою для прийняття територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС рішення про відмову в оформленні чи видачі паспорта, яке може бути оскаржено особою в адміністративному порядку або до суду. Суд апеляційної інстанції зазначає, що ОСОБА_1 , 24.03.2020 звернувся до відповідача з заявою про видачу паспорта громадянина України. Відповідач на вказане звернення позивача надав відповідь листом від 07.04.2020 № М-33/6/0701-20/0701.13/1883-20, у якому фактично роз`яснив позивачу відповідні положення законодавства України, що стосуються питання отримання паспорта України після повернення особи на постійне проживання в Україну. Враховуючи зміст вказаного листа, суд апеляційної інстанції вважає, що він за своєю суттю не є рішенням про відмову в оформленні та видачі паспорта ОСОБА_1 , в розумінні п. 100 Порядку № 302, тобто не є тим розпорядчим актом, з прийняттям якого виникають певні правові насідки. Тобто, за результатами розгляду звернення позивача від 24.03.2020, відповідачем лише надана відповідь в порядку та строки, встановлені Законом України «Про звернення громадян» від 02.10.2016 № 393/96-ВР, з роз`ясненням дій, необхідних для отримання паспорта громадянина України, після повернення особи на постійне проживання в Україну. Таким чином, суд апеляційної інстанції вважає, що листом відповідача не відмовлено позивачу в оформленні та видачі паспорта громадянина України у формі картки з безконтактним електронним носієм, бланк якого затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2015 № 302, оскільки позивач не звертався до територіального підрозділу міграційної служби із заявою-анкетою про надання адміністративної послуги та необхідними документами, які визначенні цим Порядком. За встановлених судом апеляційної інстанції обставин в контексті наведених вимог законодавства, яким врегульовані спірні правовідносини, суд погоджується з висновком суду першої інстанції, що в задоволенні позову необхідно відмовити, оскільки доказів звернення ОСОБА_1 до територіального органу ДМС із заявою-анкетою та документами, перелік яких визначено п. 35 Порядку № 302, з метою оформлення паспорта у формі картки з безконтактним електронним носієм, позивачем як до суду першої інстанції, так і до суду апеляційної інстанції не надано. Згідно приписів ст. 139 КАС України, оскільки в задоволені позову відмовлено, підстави для стягнення судових витрат на користь позивача відсутні. Таким чином, апеляційна скарга ОСОБА_1 не спростовує правильність доводів, яким мотивовано судове рішення, зводиться по суті до переоцінки проаналізованих судом доказів та не дає підстав вважати висновки суду першої інстанції помилковими. З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, тому відповідно до ст. 316 КАС України, апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, рішення суду без змін. Керуючись ст. ст. 310, 316, 321, 322, 325, 328, КАС України, суд постановив: апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Волинського окружного адміністративного суду від 06 серпня 2020 року у справі № 140/7044/20 без змін. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та касаційному оскарженню не підлягає, крім випадків, передбачених пунктом другим частини п`ятої статті 328 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення. Головуючий суддя О. М. Гінда судді В. В. Ніколін М. А. Пліш Повне судове рішення складено 20.11.2020.