Постанова 4852 № 160/696/20

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД П О С Т А Н О В А і м е н е м У к р а ї н и 03 листопада 2020 року м. Дніпросправа № 160/696/20 Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого - судді Прокопчук Т.С. (доповідач), суддів: Кругового О.О., Шлай А.В., за участю секретаря судового засідання Іотової А.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпрі апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-інвест» на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 23 березня 2020 року (головуючий суддя: Турлакова Н.В.) по адміністративній справі № 160/696/20, розглянутої у спрощеному провадженні, за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-інвест» до Управління Державного архітектурно-будівельного контролю Миколаївської міської ради про визнання протиправним та скасування припису, - ВСТАНОВИВ: Позивач Товариство з обмеженою відповідальністю «АТБ-інвест» (далі ТОВ «АТБ-інвест») звернулося до суду з позовом до відповідача Управління державного архітектурно-будівельного контролю Миколаївської міської ради ( далі Управління ДАБК), в якій позивач просить: визнати протиправним та скасувати припис № 40/1 від 26.07.2019 р. про усунення виявлених порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності шляхом приведення об`єкту у відповідність до вимог діючого законодавства, винесений Управлінням ДАБК. Позовні вимоги обґрунтовано неправомірністю висновків Управління ДАБК щодо наявності порушень законодавства у сфері містобудівної діяльності. У відзиві на позов відповідач зазначив про правомірність винесеного припису, а тому вважає, що вимоги позивача не підлягають задоволенню, оскільки не ґрунтуються на вимогах законодавства. Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 23 березня 2020 року у задоволенні позову відмовлено. Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, ТОВ «АТБ-інвест» подано апеляційну скаргу, в якій апелянт просить рішення скасувати та прийняти постанову, якою у задоволенні позовних вимог відмовити. Апеляційна скарга обґрунтована порушенням судом норм матерільного права. У відзиві на апеляційну скаргу відповідач посилається на правомірність прийнятого судом першої інстанції рішення, в зв`язку з чим просить залишити його без змін, а скаргу без задоволення. В судове засідання апеляційного суду сторони не з`явилися, про день розгляду справи повідомлені належним чином, у зв`язку з чим фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу відповідно ст.229 КАС України не здійснювалося. Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, а також правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права та правової оцінки обставин у справі колегія суддів зазначає наступне. Відповідно до ч.1, 2, 3 ст. 242 КАС України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні. Крім того, ст. 2 та ч. 4 ст. 242 КАС України встановлюють, що судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, а саме бути справедливим та неупередженим, своєчасно вирішувати спір у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень. Зазначеним вимогам процесуального закону рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 23.03.2020 року не відповідає, а вимоги апеляційної скарги є обґрунтованими з огляду на наступне. Із матеріалів справи вбачається, що ТОВ «АТБ-інвест» зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 23.03.2000, основний вид діяльності - 68.20 Надання в оренду і експлуатація власного чи орендованого нерухомого майна. Філією ДП «Укрдержбудекспертиза» у Дніпропетровській області на замовлення ТОВ «АТБ-Інвест» виконано Експертний звіт від 17.04.2019 року № 04-0277-19 щодо розгляду проектної документації за робочим проектом «Реконструкція нежитлових приміщень під розміщення магазину продовольчих та непродовольчих товарів за адресою: м.Миколаїв вул.Космонавтів,142/1, та додаток до нього №04-0277-19 від 17.04.2019 року, в якому викладено короткий зміст робочого проекту, розробленої ТОВ «Будпроект Плюс». Згідно додатку до експертного звіту № № 04-0277-19 від 17.04.2019 року, наявного в матеріалах справи, нежитлові приміщення, в яких передбачено проведення реконструкції під магазин продовольчих та непродовольчих товарів, розташовані в прибудові до житлового будинку по вул.Космонавтів,142/1 в м.Миколаїв в зоні багатоповерхової житлової забудови. За результатами даного звіту замовнику, тобто ТОВ «АТБ-інвест», надано дозвіл на виконання будівельних робіт від 10.05.2019 року № МК 112191301601, в якому зазначено найменування об`єкта будівництва - Реконструкція нежитлових приміщень під розміщення магазину продовольчих та непродовольчих товарів за адресою: м.Миколаїв вул.Космонавтів,142/1, вид будівництва - реконструкція, код об`єкта 1230,1, клас наслідків - СС2. Проектна документація розроблена ТОВ «Будпроект Плюс» під керівництвом головного інженера проекту ОСОБА_1 , яка затверджена замовником (наказ №17/04 від 17.04.2019 року), він же здійснює авторський нагляд. Технічний нагляд здійснює ОСОБА_2 , сертифікат АТ № 003826. Управлінням ДАБК проведено позапланову перевірку (захід) дотримання суб`єктами містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил на вищезазначеному об`єкті, за результатами якої складений Акт від 26.07.2019 року №96/2019, за висновками якого виявлені наступні порушення, а саме в порушення п.2.50 ДБН В 2.2-15-2005 відповідно до затвердженої проектної документації, загальна площа магазину продовольчих та непродовольчих товарів за адресою: м.Миколаїв вул.Космонавтів,142/1, який вбудовано-прибудований у житловий будинок, складає 1324,6 м.кв.; архітектор, який здійснив роботи зі створення об`єктів архітектури порушив Порядок розроблення проектної документації на будівництво об`єктів. Акт перевірки без зауважень підписаний уповноваженою особою ТОВ «АТБ-інвест» та отриманий ним 26.07.2019 року (а.с.11-25). На підставі вищезазначеного акту Головним спеціалістом відділу інспекції роботи Управління ДАБК Сорокою О.П. винесено припис №40/1 від 26.07.2019 року, в якому зазначено, що за результатами позапланової перевірки, проведеної на об`єкті « Реконструкція нежитлових приміщень під розміщення магазину продовольчих та непродовольчих товарів за адресою: м.Миколаїв вул.Космонавтів,142/1», встановлено, що проектна організація ТОВ «Будпроект Плюс» розробила проект без урахування того, що нежитлові приміщення знаходяться у житловому будинку, звіт про технічне обстеження будівель конструкцій і інженерних мереж будівлі не відповідає вимогам постанові КМУ від 12.04.2017 №257, загальна площа нежитлових приміщень більше 700 кв. метрів. Наслідком є те, що проектна документація для виконання будівельних робіт передана замовнику з порушенням вимог нормативно-правових актів України, що є порушенням ст. 26 ЗУ «Про архітектурну діяльність»; п. 2.50 ДБН В.2.2-15-2005, п. 5.5 ДБНВ.3.2-2-2009, Наказу №45. З метою усунення виявлених порушень відповідальна особа управління вимагає усунути виявлені порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності шляхом приведення об`єкту у відповідність до вимог діючого законодавства терміном до 26.08.2019 року (а.с.8-9). Згідно листа Управління АБК № 472/22.03-06 від 30.07.2019 року, ТОВ «АТБ-інвест» повідомлено про скасування наказом №257 від 30.07.2019 року дозводу про виконання будівельних робіт № МК 112191301601 від 10.05.2019 року, за запитом позвача на його адресу листом № 4885/22.01-23/19 від 16.12.2019 року відовідачем направлено припис від 26.07.2019 року №40/1. Не погодившиь з приписом, позивач оскаржив його в судовому порядку. В судове засідання апеляційного суду сторони не з`явилися, про день розгляду справи повідомлені належним чином, у зв`язку з чим фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу відповідно ст.229 КАС України не здійснювалося. Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Повноваження Управління ДАБК регулюються законами України "Про регулювання містобудівної діяльності", ";Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності", Порядком здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року № 553 (далі - Порядок № 553). Відповідно до ч. 1, 3 ст. 41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності"(в редакції станом на час спірних правовідносин), державний архітектурно-будівельний контроль - сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт; державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України на об`єктах будівництва у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом; підготовчі та будівельні роботи, які не відповідають вимогам законодавства, будівельним нормам, стандартам і правилам, містобудівним умовам та обмеженням, затвердженому проекту або будівельному паспорту забудови земельної ділянки, виконуються без набуття права на їх виконання, підлягають зупиненню до усунення порушень законодавства у сфері містобудівної діяльності. Відповідно до п.1,2,5,9,16 , 17 Порядку № 553 державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється Державною архітектурною будівельною інспекцією та її територіальними органами у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом у присутності суб`єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об`єкт будівництва; за результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю складається акт перевірки відповідно до вимог, установлених цим Порядком; у разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, крім акта перевірки, складається протокол, видається припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил або припис про зупинення підготовчих та/або будівельних робіт; у приписі обов`язково встановлюється строк для усунення виявлених порушень згідно з додатком. Із матеріалів справи вбачається, що після проведення позапланової перевірки Управлінням ДАБК складено акт від 26.07.2019 №96/2019 про дотримання ТОВ «АТБ-інвест» вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності та припис №40/1 від 26.07.2019 року про усунення порушення вимог законодавства в сфері містобудування, будівельних норм, стандартів і правил. Суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, що оскаржуваний припис №40/1 від 26.07.2019 року є правомірним з огляду на наступне. Положеннями п. 2.50 ДБН В 2.2-15-2005 передбачено, що у першому, другому і цокольному поверхах житлових будинків допускається розміщувати приміщення: адміністративні, магазинів роздрібної торгівлі, громадського харчування, побутового обслуговування, відділень зв`язку загальною площею не більше 700 кв.м, банків, магазинів і кіосків з продажу преси, поліклінік, жіночих консультацій, рентгено-стоматологічних кабінетів (в разі забезпечення вимог НРБУ; роздавальних пунктів молочних кухонь, юридичних консультацій і нотаріальних контор, загсів, філій бібліотек, виставкових залів, контор житлово-експлуатаційних організацій, фізкультурно-оздоровчих занять загальною площею до 150 кв.м, культурно-масової роботи з населенням (для проведення лекцій, зборів, бібліотек-читалень, кімнат для індивідуальних занять, роботи гуртків, прийому громадян депутатами тощо), дитячих художніх шкіл, центрів соціального захисту населення, центрів зайнятості населення базового рівня до 50 відвідувачів і до 15 співробітників центрів, а також груп короткотривалого перебування дітей дошкільного віку (крім цокольного поверху). Викадене свідчить, що обмеження розміщення приміщення площею не більше 700 кв.м стосується лише відділень зв`язку, оскільки конкретизовано виначенням площі лише для них, і не стосується інших перелічених перед відділеннями зв`язку нежитлових приміщень. При цьому відовідно до п. «б» абз.2 п 2.50 ДБН В 2.2-15-2005 не допускається розміщення у житлових будинках пунктів прийання склотари, а також магазинів, сумарною торговою площею більше 1000 кв. метрів. Виходячи із проектної документації, торгівльна площа магазину ТОВ «АТБ-Інвест» за вищезазначеною адресою складає 834,70 кв. метрів, що не перевищує обмеження відповідно до п. «б» абз.2 п 2.50 ДБН В 2.2-15-2005 , визначеного в 1000 кв.м., загальна площа магазину дійсно складає 1324 кв. м, що не є порушенням діючих будівельних норм та правил для таких об`єктів (а.с. 30). Матеріалами справи підтверджено, що позивачем дотримано вимоги ч.4 ст.31 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», відповідно до приписів якого обов`язковій експертизі підлягають проекти будівництва об`єктів, які:1) за класом наслідків (відповідальності) належать до об`єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками, - щодо додержання нормативів з питань санітарного та епідеміологічного благополуччя населення, екології, охорони праці, енергозбереження, пожежної, техногенної, ядерної та радіаційної безпеки, міцності, надійності, довговічності будинків і споруд, їх експлуатаційної безпеки та інженерного забезпечення, у тому числі щодо додержання нормативів з питань створення безперешкодного життєвого середовища для осіб з обмеженими фізичними можливостями та інших маломобільних груп населення. Розроблена проектна документація «Реконструкція нежитлових приміщень під розміщення магазину продовольчих та непродовольчих товарів за адресою: АДРЕСА_1 , пройшла експертне дослідження згідно Експертного звіту №04-0277-19 Філії ДП «Укрдержбудекспертиза» у Дніпропетровській області, здійсненого на замовлення ТОВ «АТБ-Інвест»,затвердженого 14.04.2019 року( а.с.29-35). , та відповідає вимогам Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», про що зазначено у акті перевірки. Приписами ст. 26 ЗУ «Про архітектурну діяльність» передбачено, що архітектор, інші проектувальники, які здійснюють роботи по створенню об`єктів архітектури, зобов`язані: додержуватися державних стандартів, норм і правил, вимог вихідних даних на проектування; не порушувати під час проектування, організації і виконання будівельних робіт законні права та інтереси власників і користувачів будинків і споруд, прилеглих до ділянки забудови; не розголошувати без згоди замовника відомості, які становлять комерційну таємницю проекту; проектна організація, яка розробляла проектну документацію, а також головний архітектор та головний інженер проекту несуть відповідальність за відповідність проектної документації вихідним даним на проектування, вимогам державних стандартів, норм і правил. Згідно рішення Амур-Нижньодніпровського районного суду м.Дніпропетровська від 28.05.2020 року по справі №199/1495/20(2а/199/45/20) за позовом ОСОБА_1 до Управління ДАБК про скасування постанови про адміністративне правопорушення, позивач як головний інженер проекту «Реконструкція нежитлових приміщень під розміщення магазину продовольчих та непродовольчих товарів за адресою: АДРЕСА_1 , притягнена до адміністративної відповідальності за ст.96-1 ч1 КУпАП у вигляді штрафу в сумі 34 000 грн. за невиконання вимог п.5.5 ДБН В.3.2-2-2009 , п.2.50 ДБН В.2.2-15-2005, передачі замовнику ТОВ «АТБ-інвест» проектної документації з порушенням вимог нормативно-правових актів України в сфері містобудівної діяльності. Відповідно до рішення судупостанова №32 від 7.08.2019 року скасована, провадження по справі закрите за відсутністю доказів здійснення ОСОБА_1 адміністративного правопорушення. Відповідно до ч.2 ст.14, ч.4, 6 ст.78 КАС України судові рішення ,що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання на всій територіх України; обставини, встановлені рішенням суду, в тому числі у адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи, або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом; постанова суду у справі про адміністративне правопорушення,яка набрала законної сили, є обов`язковою для адміністративного суду, що розглядає справі про правові наслідки дій особи, стосовно якої ухвалена постанова суду, в питанні чи мали місце дії та чи вчинені вони цією особою. Так як рішення Амур-Нижньодніпровського районного суду м.Дніпропетровська від 28.05.2020 року по справі №199/1495/20(2а/199/45/20) про скасування постанови про притягнення до адміністративної відповідальності ОСОБА_1 за порушення ст.96-1 ч1 КУпАП набрало законної сили, викладене свідчить, що при виготовленні проекту «Реконструкція нежитлових приміщень під розміщення магазину продовольчих та непродовольчих товарів за адресою: АДРЕСА_1 » нею як головним інженером проекту дотримані вимоги чинного законодавства в сфері містобудівної діяльності. В силу виткладеного підстави для винесення Управлінням ДАБК припису № 40/1 від 26.07.2019 р., та виконання ТОВ «АТБ-інвест» вимог припису про усунення виявлених порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності шляхом приведення об`єкту у відповідність до вимог діючого законодавства відсутні, а тому оскаржуваний припис є протиправним, та підлягає скасуванню. У відповідності до приписів ст.139 КАС України на користь ТОВ «АТБ-інвест» за рахунок бюджетних асигувать відповідача підлягають стягенню понесені ним документально підтверджені судові витрати в сумі 5 255 грн. Оскільки судом першої інстанції неповно з`ясовані обставинпи, що мають значення для справи, та еправильно застосовані норми матеріального права, це є підставою для скасування судового рішення та задоволення поовних вимог. Керуючись ст. 139,315, 317, 321, 322, 325 КАС України суд, -

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-інвест» - задовольнити. Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 23 березня 2020 року по адміністративній справі № 160/696/20 скасувати та прийняти постанову. Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-інвест» - задовольнити. Визнати протиправним та скасувати припис Управління Державного архітектурно-будівельного контролю Миколаївської міської ради №40/1 від 26.07.2019 року про усунення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності шляхом приведення об`єкту у відповідність до вимог діючого законодавства. Стягнути на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-інвест» за рахунок бюджетних асигнувать Управління державного архітектурно-будівельного контролю Миколаївської міської ради судові витрати в сумі 5 255 грн.( п`ять тисяч двісті п`ятдесят п`ять грн.). Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили 3 листопада 2020 року, та оскарженню в касаційному порядку не підлягає відповідно до ч.5 ст.328 КАС України. Головуючий - суддя Т.С. Прокопчук суддя О.О. Круговий суддя А.В. Шлай