Постанова Другий апеляційний адміністративний суд № 440/6341/20

ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 08 листопада 2020 р.Справа № 440/6341/20 Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії: Головуючого судді: Кононенко З.О., Суддів: Калиновського В.А. , Бегунца А.О. , за участю секретаря судового засідання Цибуковської А.П. представника позивача Богомолова О.О., представника відповідача - Полтавської міської територіальної виборчої комісії Полтавського району Полтавської області Назаренко А.П., представника відповідача - Шевченківської районної у місті Полтава територіальної виборчої комісії Полтавської області Праведнюк О.І., третьої особи ОСОБА_1 розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_2 на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 05.11.2020 року, головуючий суддя І інстанції: Н.Ю. Алєксєєва, вул. Пушкарівська, 9/26, м. Полтава, 36039, повний текст складено 05.11.20 року по справі № 440/6341/20 за позовом ОСОБА_2 до Полтавської міської територіальної виборчої комісії Полтавського району Полтавської області , Шевченківської районної у місті Полтава територіальної виборчої комісії Полтавської області третя особа ОСОБА_1 про визнання дій та рішення протиправними, зобов`язання вчинити певні дії, ВСТАНОВИВ: 03 листопада 2020 року позивач ОСОБА_2 (надалі по тексту - позивач) звернувся до Полтавського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Полтавської міської територіальної виборчої комісії Полтавського району Полтавської області (надалі по тексту Полтавська міська ТВК), Шевченківської районної у місті Полтава територіальної виборчої комісії Полтавської області (надалі по тексту Шевченківська районна у місті Полтава ТВК) та посив суд постановити рішення, згідно якого: - визнати протиправними дії та рішення Полтавської міської ТВК з прийняття від ДВК №531236 виборчої документації з виборів депутатів Полтавської міської ради, Полтавського району, Полтавської області на виборчій дільниці №531236 у територіальному виборчому окрузі №5; - визнанти протиправними дії та протокольне рішення Полтавської міської ТВК (витяг з протоколу №31) щодо відмови у видачі виборчої документації по ДВК №531236 Шевченківській районній у місті Полтава територіальній виборчій комісії Полтавської області; - зобов`язати Полтавську міську ТВК видати виборчу документацію по ДВК №531236 Шевченківській районній у місті Полтава ТВК; - визнати протиправними рішення та дії Шевченківської районної у місті Полтава ТВК щодо визначення підсумків голосування при повторному підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради, Полтавського району, Полтавської області, оформлені протоколом від 01.11.2020 (час складання 16 година 45 хвилин); - зобов`язати Шевченківську районну у місті Полтава ТВК здійснити повторний підрахунок голосів виборців по ДВК №531236 з урахуванням виборчої документації, отриманої від Полтавської міської ТВК. В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що Полтавська міська ТВК під час прийняття виборчої документації належним чином її не оглянула та прийняла виборчу документацію, прийняття та обробку якої мала здійснити Шевченківська районна у місті Полтава ТВК. В подальшому Полтавська міська ТВК на звернення Шевченківської районної у місті Полтава ТВК відмовилася надавати помилково прийняту виборчу документацію та протокольним рішенням вказала Шевченківській районній у місті Полтава ТВК приймати рішення на основі наявної документації. Це призвело до врахування лише чотирьох бюлетенів на дільниці з 2137 бюлетенів, при тому, що участь у голосуванні на дільниці взяли 661 виборець. Зазначав, що Шевченківська районна у місті Полтава ТВК протиправно прийняла рішення про повторний підрахунок голосів по ДВК №531236 без наявності належної виборчої документації. Рішенням Полтавскього окружного адміністративного суду від 05.11.2020 в задоволенні адміністративного позову ОСОБА_2 ( АДРЕСА_1 , рнокпп НОМЕР_1 ) до Полтавської міської територіальної виборчої комісії Полтавського району Полтавської області (вул.Соборності, 36, м. Полтава, Полтавська область, 36000, код ЄДРПОУ 43755087), Шевченківської районної у місті Полтава територіальної виборчої комісії Полтавської області (вул.І.Мазепи, 30, м. Полтава, Полтавська область, 36040, код ЄДРПОУ 43772469) про визнання дій та рішення протиправними, зобов`язання вчинити певні дії - відмовлено. Позивач, не погодившись з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказане рішення та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги. В обґрунтування вимог апеляційної скарги позивач посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного, на його думку, вирішення спору судом першої інстанції. Так, в апеляційній скарзі позивач зазначає, що ТВК несе відповідальність за прийняття та зберігання неналежної документації, не має повноважень утримувати та зберігати виборчу документацію іншої ТВК. При прийнятті документів дільничної виборчої комісії територіальна виборча комісія перевіряє комплектність документів та цілісність упаковки усіх пакетів з виборчими документами. При цьому кожний член комісії має право оглянути кожний пакет з документами ч.4 ст.254 ВК України. Апелянт звертає увагу на те, що якщо прийнято рішення про повторний підрахунок голосів, ТВК розпечатує пакети (незалежно від того, де вони можуть знаходитися, ключовим моментом є лише цілісність пакетів, відповідність бюлетенів вимогам ВК України, можливість встановити волевиявлення виборців). Матеріали справи містять описи мішків, які доводять той факт, що обидві ТВК приймали не належну їм документацію, чим грубо порушили положення ч.4 ст.254 ВК України, в частині перевірки комплектності виборчої документації ДВК. Відповідачем, Полтавською міською територіальною виборчою комісією Полтавського району Полтавської області, надано до Другого апеляційного адміністративного суду відзив на апеляційну скаргу позивача в якому зазначено, що на його думку, доводи апеляційної скарги позивач ґрунтуються на суб`єктивній оцінці фактичних обставин справи та доказів, а також на невірному тлумаченні норм матеріального права. Зазначені доводи не містять посилань на конкретні обставини чи факти або на нові докази, які б давали підстави для скасування рішення суду першої інстанції. Другим відповідачем, Шевченківською районною у місті Полтава територіальною виборчою комісією Полтавської області, також надано до Другого апеляційного адміністративного суду відзив на апеляційну скаргу позивача, який в цілому фактично дублює відзив представника Полтавської міської територіальної виборчої комісії Полтавського району Полтавської області, та в якому серед іншого зазначено, що його думку, Шевченківська районна у місті Полтаві ТВК провела повторний підрахунок голосів на виборчій дільниці №531236 у повній відповідності з вимогами виборчого законодавства, підстав для проведення ще одного (додаткового) повторного підрахунку голосів на цій виборчій дільниці немає, і такий підрахунок не передбачений виборчим законодавством. Третя особа, ОСОБА_1 , в судовому засіданні апеляційної інстанції просила залишити апеляційну скаргу позивача без задоволення. В судовому засіданні апеляційної інстанції представник позивача підтримав апеляційну скаргу, просив задовольнити її, посилаючись на доводи та обґрунтування, викладені в апеляційній скарзі. Представники відповідачів, посилаючись на законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції, просили залишити без задоволення апеляційну скаргу, а рішення суду першої інстанції - без змін. Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, перевіривши доводи апеляційної скарги, рішення суду першої інстанції, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав. Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що постановою Верховної Ради України "Про призначення чергових місцевих виборів у 2020 році" №795-ІХ від 15.07.2020 призначено чергові вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів на неділю 25.10.2020. Постановою Центральної виборчої комісії "Про перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів 25 жовтня 2020 року" №160 від 08.09.2020 призначено на неділю, 25.10.2020, перші вибори депутатів сільських, селищних, міських рад територіальних громад і відповідних сільських, селищних, міських голів. 25.10.2020 року відбулись чергові вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів. 01 листопада 2020 року о 11 годині 30 хвилин Шевченківська районна у місті Полтаві ТВК прийняла постанову про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №531236 на місцевих виборах 25 жовтня 2020 року у зв`язку з неточностями, які містилися у протоколі дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району Полтавської області у територіальному виборчому окрузі №5, з позначкою «Уточнений», а саме, у протоколі було зафіксовано численні виправлення за допомогою коректора, помилки та неточності, які неможливо було усунути без повторного підрахунку голосів /а.с. 100/. Відповідно до протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району Полтавської області у територіальному виборчому окрузі №5, загальна кількість отриманих комісією бюлетенів - 2137, з них використані виборцями 661 бюлетень. Однак, під час огляду виборчої документації комісія встановила відсутність майже всіх бюлетенів з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району, Полтавської області на виборчій дільниці №531236 у територіальному виборчому окрузі №5. Серед отриманої від виборчої дільниці №531236 документації виявлено лише 4 бюлетені з виборів депутатів до Полтавської міської ради /а.с. 127/. З пояснень членів дільничної виборчої комісії працівниками Шевченківської районної у місті Полтаві ТВК встановлено, що дільнична виборча комісія помилково транспортувала виборчу документацію до Полтавської міської територіальної виборчої комісії Полтавського району Полтавської області. В подальшому, голова Шевченківської районної у місті Полтава ТВК о 13 годині 40 хвилин 01 листопада 2020 року особисто усно звернулася до Полтавської міської ТВК з проханням повернути пакунки виборчих документів виборчої дільниці №531236 до Шевченківської районної у місті Полтава ТВК. Згідно витягу з протоколу Полтавської міської ТВК від 25.10.2020 №31, на засіданні комісії прийняте рішення, яким відмовлено у поверненні Шевченківській районній у місті Полтава ТВК виборчої документації з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району, Полтавської області на виборчій дільниці №531236 у територіальному виборчому окрузі №5 та вказано про проведення Шевченківською районною у місті Полтава ТВК підсумку по виборчій дільниці №531236 за підсумками результатів з голосування з виборів 25 жовтня 2020 року за документацією, яка є в наявності /а.с. 9/. У судовому засіданні суду першої інстанції представник Полтавської міської ТВК пояснила, що секретарем міської територіальної виборчої комісії помилково вказано дату протоколу « 25 жовтня 2020 року» замість « 01 листопада 2020 року» та дату звернення голови Шевченківської районної у місті Полтава ТВК. Представник Шевченківської районної у місті Полтава ТВК не заперечувала та пояснила, що дані обставини мали місце 01.11.2020 року, а не 25.10.2020 року, як зазначено у витязі з протоколу №31. 01.11.2020 Шевченківською районною у м. Полтаві ТВК проведено повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району, Полтавської області у територіальному виборчому окрузі №5, на підставі наявних у територіальної виборчої комісії документів, про що складено протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району, Полтавської області у територіальному виборчому окрузі №5 від 01.11.2020 о 16 годині 45 хвилин /а.с. 128-136/. Не погоджуючись із рішенням Полтавської міської ТВК, оформленим протоколом №31, протоколом Шевченківської районної у місті Полтава ТВК від 01.11.2020, діями Полтавської міської ТВК щодо прийняття виборчої документації від виборчої дільниці №531236, а також діями Шевченківської районної у місті Полтава ТВК щодо проведення 01.11.2020 повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району, Полтавської області у територіальному виборчому окрузі №5, позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом. Відмовляючи в задоволенні позову, суд першої інстанції дійшов висновку, що позовні вимоги ОСОБА_2 є необгрунтованими, отже задоволенню не підлягають. Колегія суддів частково не погоджується з висновками суду першої інстації виходячи з наступного. Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Статтею 38 Конституції України закріплено право громадян брати участь в управлінні державними справами, у всеукраїнському та місцевих референдумах, вільно обирати і бути обраними до органів державної влади та органів місцевого самоврядування. Вибори до органів державної влади та органів місцевого самоврядування є вільними і відбуваються на основі загального, рівного і прямого виборчого права шляхом таємного голосування. Виборцям гарантується вільне волевиявлення (стаття 71 Конституції України). Право оскаржувати рішення, дії чи бездіяльність виборчих комісій, комісій з референдуму, членів цих комісій мають суб`єкти відповідного виборчого процесу (крім виборчої комісії), а також ініціативна група референдуму, інші суб`єкти ініціювання референдуму (частина 1 ст. 273 КАС України). Спеціальним нормативно-правовим актом, який визначає гарантії права громадян на участь у виборах, регулює підготовку та проведення виборів Президента України, народних депутатів України, депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, сільських, селищних, міських, районних у містах рад, сільських, селищних, міських голів є Виборчий кодекс України від 19.12.2019 року №396-IX (далі ВК України). Постановою Верховної Ради України від 15.07.2020 року № 795-IX «Про призначення чергових місцевих виборів у 2020 році» призначені чергові вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів на неділю, 25.10.2020 року. Постановою Центральної виборчої комісії від 30.08.2020 року № 208 «Про початок виборчого процесу місцевих виборів 25.10.2020 року» оголошено початок виборчого процесу місцевих виборів з 05.09.2020 року, призначених на 25.10.2020 року. Відповідно до статті 20 Виборчого кодексу України виборчий процес - це здійснення протягом встановленого цим Кодексом періоду часу суб`єктами, визначеними статтею 22 цього Кодексу, виборчих процедур, пов`язаних із підготовкою і проведенням відповідних виборів, встановленням та офіційним оголошенням (офіційним оприлюдненням) їх результатів. Відповідно до частини 1 статті 32 Виборчого кодексу України визначено, що в Україні утворюються і діють передбачені цим Кодексом виборчі комісії як незалежні органи адміністрування виборчих процесів, які відповідно до своїх повноважень забезпечують здійснення визначених Конституцією України та цим Кодексом основних принципів виборчого права, засад виборчого процесу, реалізацію виборчих прав громадян України, підготовку та проведення виборів. Частиною 1 ст. 37 ВК України визначено, що документування діяльності виборчих комісій здійснюється у порядку, встановленому цим Кодексом та порядком ведення діловодства виборчих комісій, що затверджується Центральною виборчою комісією. З питань поточної діяльності виборча комісія може приймати протокольні рішення, зміст яких заноситься до протоколу виборчої комісії та не оформлюється окремим документом (ч. 5 ст. 37 ВК України). Відповідно до ч. 2 ст. 250 ВК України підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці проводиться дільничною виборчою комісією в такій послідовності: 1) підрахунок голосів на виборах Президента України, виборах народних депутатів України або на всеукраїнському референдумі (в разі одночасного проведення місцевих виборів із виборами Президента України, виборами народних депутатів України або всеукраїнським референдумом); 2) підрахунок голосів на виборах депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласної ради; 3) підрахунок голосів на виборах депутатів районної ради; 4) підрахунок голосів на виборах міського голови; 5) підрахунок голосів на виборах депутатів міської ради; 6) підрахунок голосів на виборах міського голови міста, яке входить до складу іншого міста згідно з адміністративно-територіальним устроєм; 7) підрахунок голосів на виборах депутатів районної у місті ради, міської ради міста, яке входить до складу іншого міста згідно з адміністративно-територіальним устроєм; 8) підрахунок голосів на виборах сільського, селищного голови; 9) підрахунок голосів на виборах депутатів сільської, селищної ради. Підрахунок голосів виборців з кожних місцевих виборів завершується складанням протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів в порядку, визначеному статтею 251 цього Кодексу. Під час підрахунку голосів виборців з кожних місцевих виборів бюлетені з тих місцевих виборів, підрахунок голосів виборців з яких ще не проводився, складаються у виборчі скриньки, які постійно перебувають у полі зору членів дільничної виборчої комісії. Пакети з протоколами та іншою виборчою документацією з виборів, підрахунок щодо яких вже завершено, до закінчення засідання дільничної виборчої комісії зберігаються у приміщенні, де відбувається засідання, у полі зору членів дільничної виборчої комісії та осіб, присутніх на засіданні комісії. Пакети з виборчою документацією транспортуються в порядку, встановленому статтею 253 цього Кодексу, до територіальної виборчої комісії, яка встановлює підсумки голосування, а у випадках, передбачених цим Кодексом, - до територіальної виборчої комісії, що встановлює результати виборів, відразу після завершення підрахунку голосів виборців та складання відповідних протоколів з усіх місцевих виборів, які організовувалися відповідною дільничною виборчою комісією. За приписами ч. ч. 37-39 ст. 250 ВК України виборчі бюлетені з голосами виборців, поданими за кожного з кандидатів у депутати, включених до територіального виборчого списку кожної організації партії, запаковуються у пакети. На пакеті зазначаються назва місцевих виборів, номер територіального виборчого округу, номер виборчої дільниці, назва організації партії, прізвище кандидата та його порядковий номер у територіальному виборчому списку організації партії, кількість запакованих виборчих бюлетенів, дата і час пакування, ставляться підписи присутніх членів дільничної виборчої комісії та печатка комісії. Виборчі бюлетені з голосами виборців, які підтримали увесь територіальний виборчий список від організації партії, не підтримавши окремого кандидата у депутати, запаковуються у пакет. На пакеті зазначаються назва місцевих виборів, номер територіального виборчого округу, номер виборчої дільниці, назва організації партії, кількість запакованих виборчих бюлетенів, дата і час пакування, ставляться підписи присутніх членів дільничної виборчої комісії та печатка комісії. Пакети з виборчими бюлетенями, зазначені у частинах тридцять сьомій та тридцять восьмій цієї статті, з голосами виборців, які підтримали територіальний виборчий список кожної організації партії, запаковуються в один паперовий пакет. На пакеті зазначаються назва місцевих виборів, номер територіального виборчого округу, номер виборчої дільниці, назва відповідної організації партії, кількість запакованих виборчих бюлетенів, дата і час пакування, ставляться підписи присутніх членів дільничної виборчої комісії та печатка комісії. Дільнична виборча комісія підраховує кількість голосів виборців, поданих за кожного кандидата у депутати в багатомандатному окрузі з виборів депутатів міської, сільської, селищної ради (територіальної громади з кількістю виборців до 10 тисяч), кандидата на посаду сільського, селищного, міського голови. Під час підрахунку голосів виборців кожен член дільничної виборчої комісії має право перевірити або перерахувати відповідні виборчі бюлетені. Результати підрахунку голосів виборців за кандидатів у депутати, кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови на виборчій дільниці оголошуються і заносяться до протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі. Якщо на виборчій дільниці проводилося голосування більш як в одному виборчому окрузі, дільнична виборча комісія проводить дії, передбачені цим Кодексом, та встановлює відповідні відомості окремо по кожному багатомандатному округу, в якому проводилося голосування на виборчій дільниці. Відповідні відомості при їх встановленні вносяться до протоколу дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному багатомандатному окрузі. У такому разі дільнична виборча комісія розділяє виборчі бюлетені, які підлягають врахуванню, відповідно до багатомандатних округів, у яких проводилося голосування на виборчій дільниці. Встановлення результатів голосування проводиться по кожному такому багатомандатному виборчому округу окремо у порядку їхніх номерів. За приписами ч. 1 ст. 253 ВК України, транспортування документів, зазначених у частині десятій статті 251 цього Кодексу, здійснюється головою або заступником голови дільничної виборчої комісії та іншими двома членами цієї комісії - представниками різних суб`єктів подання кандидатур до складу відповідної дільничної виборчої комісії. Під час транспортування виборчих документів членами дільничної виборчої комісії їх супроводжують поліцейські, а у разі необхідності, за зверненням територіальної виборчої комісії, - співробітники Служби безпеки України, які повинні забезпечити охорону під час транспортування. Інші члени дільничної виборчої комісії, не зайняті у транспортуванні виборчих документів, кандидати, їх довірені особи, уповноважені особи місцевих організацій партій, офіційні спостерігачі за їхнім бажанням можуть також супроводжувати транспортування таких документів. Супроводження таких документів іншими особами забороняється. Під час транспортування документів забороняється розпечатувати пакети з виборчими бюлетенями та іншою документацією. Аналізуючи наведені норми, колегія суддів надходить до висновку, що дії по пакуванню та транспортування виборчої документації вчиняються виключно членами дільничної виборчої комісії. Відповідальність за вміст спакованих до єдиного паперового пакету окремих пакетів із документацією та зміст інформації на пакеті щодо назви місцевих виборів, номеру територіального виборчого округу, номеру виборчої дільниці, назви відповідної організації партії, кількості запакованих виборчих бюлетенів, дати і часу пакування, не можуть нести інші особи, ніж ті, які засвідчили свої дії на відповідних пакетах власноручними підписами, на виконання положень статті 250 ВК України. Частиною першою статті 239 Виборчого кодексу України визначено, що у виборчому процесі можуть брати участь офіційні спостерігачі від організацій партій, які висунули виборчі списки, кандидатів у депутати в багатомандатних виборчих округах, кандидатів на посаду сільського, селищного, міського голови. Частиною 7 ст. 239 Виборчого кодексу України передбачено, що офіційний спостерігач від організації партії, кандидата має право: 1) бути присутнім з дотриманням вимог цього Кодексу на засіданнях територіальної та дільничних виборчих комісій відповідного виборчого округу; 2) бути присутнім на зустрічах кандидатів, представників, уповноважених осіб організацій партій з виборцями, на передвиборних зборах, мітингах; 3) перебувати на виборчих дільницях під час голосування, спостерігати з будь-якої відстані за діями членів виборчої комісії, у тому числі під час видачі виборчих бюлетенів виборцям і підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці та встановлення підсумків голосування, не перешкоджаючи членам виборчої комісії фізично; 4) здійснювати фото-, відеозйомку та аудіозапис, не порушуючи при цьому таємниці голосування виборців; 5) бути присутнім під час голосування виборців за місцем їх перебування; 6) звертатися у порядку, встановленому цим Кодексом, із заявою чи скаргою до виборчих комісій у межах відповідного виборчого округу щодо усунення порушень цього Кодексу в разі їх виявлення; 7) скласти акт про виявлення порушення цього Кодексу, що підписується ним та не менш як двома виборцями, які засвідчують факт такого порушення, із зазначенням їхніх прізвищ, імен, по батькові, місця проживання та адреси житла, та подати його до відповідної виборчої комісії чи до суду; 8) вживати необхідних заходів у межах законодавства щодо припинення протиправних дій під час голосування та підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці; 9) отримувати копії протоколів та інших документів у випадках, передбачених цим Кодексом; 10) реалізовувати інші права, передбачені цим Кодексом для офіційних спостерігачів. Отже, у разі наявності порушення вимог виборчого законодавства під час запаковування дільничною виборчою комісією у пакети виборчих бюлетенів з голосами виборців, зазначення на них назви місцевих виборів, номера територіального виборчого округу, номера виборчої дільниці, назви організації партії, прізвища кандидата та його порядковий номер у територіальному виборчому списку організації партії, зазначення кількості запакованих виборчих бюлетенів, дата і час пакування, офіційний спостерігач має право вживати необхідних заходів у межах законодавства щодо припинення протиправних дій, в тому числі і шляхом складання акту про виявлення порушень Виборчого кодексу України, що підписується ним та не менш як двома виборцями, які засвідчують факт такого порушення, із зазначенням їхніх прізвищ, імен, по батькові, місця проживання та адреси житла, та подати його до відповідної виборчої комісії чи до суду. Проте, матеріали справи подібних документів не містять. Статтею 254 Виборчого кодексу України визначено порядок прийняття та розгляду виборчих документів дільничних виборчих комісій територіальною виборчою комісією. З моменту закінчення голосування ТВК розпочинає безперервне засідання, яке продовжується безперервно до встановлення підсумків голосування та результатів відповідних місцевих виборів у виборчому окрузі. На цей час члени ТВК не можуть залучатися до виконання інших функцій, крім участі в засіданні виборчої комісії (ч. 1 ст. 254 ВК України). Згідно частини другої статті 254 Виборчого кодексу України, засідання ТВК, зазначене у частині першій цієї статті, оформляється протоколом безперервного засідання, який підписується головою або головуючим на засіданні, а також секретарем виборчої комісії та/або членом виборчої комісії, який виконував на зазначеному засіданні обов`язки секретаря. До протоколу приєднуються (за наявності) окремі думки членів виборчої комісії, які брали участь у засіданні і не згодні з прийнятим окружною виборчою комісією рішенням. Частиною третьою статті 254 Виборчого кодексу України встановлено, що на засіданні ТВК, зазначеному у частині першій цієї статті, голова ТВК або визначений ним член комісії приймає запечатані пакети з протоколами дільничних виборчих комісій, розпечатує їх та оголошує зміст протоколів дільничних виборчих комісій про підрахунок голосів виборців на відповідних виборчих дільницях, а також приймає запечатані пакети з іншими виборчими документами, передбаченими частиною десятою статті 251 цього Кодексу. Час прийняття територіальною виборчою комісією протоколів дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці, перелік прийнятих виборчих документів і занесені до протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці відомості фіксуються у протоколі засідання територіальної виборчої комісії. Тобто, пакети з протоколами мають бути розпечатані, а пакети з іншими виборчими документами приймаються ТВК запечатаними. За приписами частини п`ятої статті 254 Виборчого кодексу України, за результатами розгляду документів дільничної виборчої комісії та скарг про порушення вимог цього Кодексу під час проведення голосування та підрахунку голосів на виборчій дільниці, а також під час транспортування виборчих документів до територіальної виборчої комісії, що надійшли до територіальної виборчої комісії на момент прийняття документів дільничної виборчої комісії, територіальна виборча комісія приймає одне з таких рішень: 1) врахувати відомості протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці; 2) зобов`язати дільничну виборчу комісію виправити виявлені недоліки шляхом складання протоколу з позначкою «Уточнений»; 3) провести повторний підрахунок голосів на виборчій дільниці в порядку, встановленому цим Кодексом. З матеріалів справи вбачається, що скарги щодо порушень під час проведення голосування чи при підрахунку голосів на виборчій дільниці, чи під час транспортування виборчих документів з дільничної комісії №531236 до територіальної виборчої комісії не надходило, відповідно, підстав для прийняття рішення іншого, ніж врахування відомостей протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у ТВК не було. Відповідно до ч. ч. 11-12 ст. 254 ВК України протоколи про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та запечатані пакети з іншими виборчими документами дільничної виборчої комісії до проведення відповідного повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці територіальною виборчою комісією зберігаються у приміщенні, де відбувається засідання територіальної виборчої комісії. Повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів здійснюється територіальною виборчою комісією після розгляду і прийняття протоколів та інших документів від усіх дільничних виборчих комісій. У повторному підрахунку територіальною виборчою комісією голосів виборців на виборчій дільниці мають право брати участь усі члени цієї дільничної виборчої комісії і можуть бути присутніми кандидати в депутати, кандидати на посаду сільського, селищного, міського голови, їх довірені особи, уповноважені особи організацій партій, офіційні спостерігачі на відповідних місцевих виборах. Судом першої інстанції встановлено, що Полтавською міською ТВК було оглянуто два мішки з пакунками виборчої документації, які були підготовлені для передачі виборчою дільницею №531236 з описом всіх пакунків до Полтавської міської ТВК та встановлено їх цілісність. З матеріалів справи вбачається, що вказані обставини також підтверджені наданими представником Полтавської міської ТВК фото мішків та пакетів із запакованою документацією /а.с. 138-145/. Інформація на пакетах з виборчою документацією, наданих дільничною комісією №531236, дозволяла зробити висновок про вміст саме тієї документації, що відповідала протоколам про підрахунок голосів виборців на дільниці з виборів депутатів Полтавської обласної ради, Полтавської районної ради Полтавської області. Представник відповідача наголошувала, що наявність в пакетах іншої документації, окрім тієї, що відповідала протоколам не надає права ТВК розпечатувати пакети, а тим більше самостійно розподіляти документацію з пакетів на належну і неналежну. Такі дії не передбачені Виборчим кодексом України і, відповідно, повноважень на їх вчинення у комісії немає. Скарг чи зауважень щодо порушень порядку транспортування виборчої документації до ТВК не надавалося. Членами ТВК в порядку, передбаченому ч. 4 ст. 254 ВК України, було перевірено комплектність та цілісність упаковки усіх пакетів з виборчими документами від зазначеної дільничної виборчої комісії. Документи були укомплектовані належним чином, наявні пакети з протоколами та пакети з виборчою документацією. Порушень цілісності упаковки виявлено не було. Таким чином, колегія суддів дослідивши матеріали справи, погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що Полтавською міською ТВК не було допущено порушень вимог Виборчого кодексу України при прийнятті рішення щодо прийняття виборчої документації від дільничної виборчої комісії № 531236 з виборів депутатів Полтавської районної ради та Полтавської обласної ради та вчиненні відповідних дій з її прийняття. З пояснень представника відповідача - Шевченківської у місті Полтаві ТВК встановлено, що члени дільничної виборчої комісії №531236 повідомили про помилкове транспортування виборчої документації з виборів депутатів до Полтавської міської ради замість цієї ТВК до Полтавської міської ТВК і помилкове зазначення на пакетах інформації про їх вміст таким чином, що унеможливив достовірне визначення такого вмісту. Про те, що у запечатаних пакунках можуть міститися виборчі бюлетені з виборів депутатів до Полтавської міської ради стало відомо тільки після прийняття Шевченківською районною у місті Полтаві ТВК 1.11.2020 року рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців та безпосередньо під час розпечатування пакунків та проведення повторного підрахунку голосів. Виборчим кодексом України передбачено порядок транспортування виборчої документації, при цьому даним Кодексом не передбачено ні обов`язку, ні можливості, ні порядку передачі виборчої документації від однієї територіальної виборчої комісії до іншої територіальної виборчої комісії в разі виявлення під час повторного підрахунку голосів виборчих бюлетенів з інших видів виборів. Відповідно до положень статті 37 ВК України документування діяльності виборчих комісій здійснюється у порядку, встановленому цим Кодексом та порядком ведення діловодства виборчих комісій, що затверджується Центральною виборчою комісією. На засіданні виборчої комісії протокол засідання веде секретар комісії. За відсутності секретаря комісії чи у разі невиконання ним своїх повноважень на засіданні комісія обирає зі свого складу секретаря засідання, який виконує обов`язки секретаря комісії на відповідному засіданні та при оформленні документів засідання. Протокол засідання комісії підписується головуючим на засіданні та секретарем комісії (секретарем засідання). Протокол засідання комісії надається для ознайомлення членам комісії на їхню вимогу не пізніше наступного засідання комісії, при цьому член комісії має право його підписати. Протокол засідання комісії може бути наданий для ознайомлення суб`єкту виборчого процесу на його вимогу не пізніше наступного засідання комісії. Рішення виборчої комісії з розглянутого питання письмово оформляється у формі постанови, яка повинна містити: 1) найменування комісії; 2) найменування постанови; 3) дату, час та місце її прийняття і порядковий номер; 4) мотивувальну частину з посиланням на обставини, що зумовили розгляд питання на засіданні комісії; 5) посилання на конкретні положення нормативно-правових актів або постанову виборчої комісії вищого рівня чи судові рішення, якими керувалася комісія при прийнятті постанови; 6) резолютивну частину. Постанова підписується головуючим на засіданні та секретарем комісії (секретарем засідання). З питань поточної діяльності виборча комісія може приймати протокольні рішення, зміст яких заноситься до протоколу виборчої комісії та не оформлюється окремим документом. Виборча комісія складає акти та протоколи. Акт комісії засвідчує певний факт або певну подію, виявлену і визнану комісією. Протокол комісії встановлює підсумки певних дій, виконаних комісією. Акти і протоколи виборчої комісії складаються у випадках, передбачених цим Кодексом, за формами, затвердженими Центральною виборчою комісією, та у кількості примірників, встановленій цим Кодексом. Акт або протокол комісії підписується всіма присутніми на засіданні членами виборчої комісії, підписи яких скріплюються печаткою виборчої комісії. Перший примірник акта чи протоколу мають право підписати присутні на засіданні кандидати, їх довірені особи, уповноважені представники партій (місцевих організацій партій), кандидатів, уповноважені особи партій, офіційні спостерігачі. Як вбачається із матеріалів справи, 01.11.2020 року у присутності членів Шевченківської у місті Полтава ТВК, Полтавської обласної виборчої комісії, Полтавською міською ТВК прийняте протокольне рішення, яким фактично відмовлено у передачи виборчої документації, у зв"язку із не можливістю перевірити вміст пакунків внаслідок відсутністю законодавчих підстав для їх розпакування. Враховуючи наведене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність правових підстав для визнання протиправними дій Полтавської міської ТВК під час прийняття від дільничної виборчої комісії № 531236 виборчої документації з виборів депутатів Полтавської міської ради та протокольного рішення щодо відмови у видачі виборчої документації по виборчій дільниці № 531236 Шевченківській районній у місті Полтава ТВК. Разом з тим, колегія суддів не погоджується з висновоком суду першої інстанції про те, що рішення Шевченківської районної у місті Полтава ТВК щодо визначення підсумків голосування при повторному підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району, Полтавської області, оформлене протоколом від 01.11.2020, відповідає вимогам виборчого законодавства, виходячи з наступного. Частина 9 статті 254 Виборчого кодексу України передбачає, що за наявності заяв або скарг, підтверджених відповідно оформленими актами, складеними кандидатами у депутати, кандидатами на посаду сільського, селищного, міського голови, їх довіреними особами, уповноваженими особами організацій партій, офіційними спостерігачами, виборцями, про порушення вимог цього Кодексу під час проведення голосування та/або підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці, що ставлять під сумнів результати підрахунку голосів виборців на цій виборчій дільниці, територіальна виборча комісія може прийняти рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці . У разі наявності акта або письмової заяви осіб, зазначених у частині першій статті 253 цього Кодексу, про порушення вимог цього Кодексу під час транспортування протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та інших документів до територіальної виборчої комісії територіальна виборча комісія може, а в разі наявних ознак розпечатування пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії - зобов`язана прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій дільниці (частина 10 статті 254 Виборчого кодексу України). Прийняття рішення територіальною виборчою комісією про проведення повторного підрахунку голосів у разі виявлення порушення цілісності пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії після прийняття виборчих документів від дільничної виборчої комісії не допускається. Відповідно до ч. 12-14 ст. 254 ВК України повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів здійснюється територіальною виборчою комісією після розгляду і прийняття протоколів та інших документів від усіх дільничних виборчих комісій. У повторному підрахунку територіальною виборчою комісією голосів виборців на виборчій дільниці мають право брати участь усі члени цієї дільничної виборчої комісії і можуть бути присутніми кандидати в депутати, кандидати на посаду сільського, селищного, міського голови, їх довірені особи, уповноважені особи організацій партій, офіційні спостерігачі на відповідних місцевих виборах. Територіальна виборча комісія за результатами повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці складає протокол про повторний підрахунок голосів виборців на відповідній виборчій дільниці за формою, встановленою Центральною виборчою комісією. Протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці може виготовлятися за допомогою технічних засобів. Протокол про повторний підрахунок голосів виборців на відповідній виборчій дільниці складається територіальною виборчою комісією у чотирьох примірниках. Примірники протоколу нумеруються і мають однакову юридичну силу. Кожен примірник протоколу зобов`язані підписати голова, заступник голови, секретар та інші члени територіальної виборчої комісії, присутні на засіданні комісії, та члени дільничної виборчої комісії, які брали участь у повторному підрахунку голосів. Кожен примірник протоколу засвідчується печаткою територіальної виборчої комісії. Відомості протоколу оголошуються. Перший примірник протоколу мають право підписати кандидати в депутати, кандидати на посаду сільського, селищного, міського голови, їх довірені особи, уповноважені особи організації партії, офіційні спостерігачі на відповідних місцевих виборах, присутні під час підрахунку голосів виборців. У разі незгоди з відомостями, що зазначені у протоколі, член комісії зобов`язаний викласти у письмовій формі свою окрему думку, яка додається до протоколу. Непідписання або відмова від підписання протоколу окремих членів комісії не має правових наслідків для дійсності протоколу. Як вбачається з матеріалів справи, у зв`язку з неточностями, які містилися у протоколі дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів виборців на дільниці №531236 з позначкою «Уточнений» та неможливістю встановити результати виборів, 01 листопада 2020 року о 11 годині 30 хвилин Шевченківська районна у місті Полтаві ТВК прийняла постанову про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №531236 на місцевих виборах 25 жовтня 2020 року, встановивши дату 01 листопада 2020 року. 01 листопада 2020 року Шевченківською районною у м. Полтаві ТВК проведено повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району, Полтавської області у територіальному виборчому окрузі №5, на підставі наявної у територіальної виборчої комісії виборчої документації, наданої виборчою дільницею №531236. За результатами проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №531236 відповідачем складено протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району, Полтавської області у територіальному виборчому окрузі №5 від 01.11.2020 о 16 годині 45 хвилин. /а.с. 128-136/. Відповідно до п. 1 протоколу кількість виборчих бюлетенів, одержаних дільничною виборчою комісією "2137". Відповідно до п. 7 вказаного протоколу загальна кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені - "661". Згідно п. 10 Протоколу кількість виборчих бюлетенів, визнаних недійсними - "657". Сумарна кількість голосів виборців, які підтримали територіальні виборчі списки усіх місцевих організацій політичних партій - "4" (п. 11 Протоколу). Відповідно до п. 12 ст. 250 Виборчого кодексу України повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів здійснюється членами територіальної виборчої комісії в порядку, визначеному Центральною виборчою комісією з урахуванням положень статті 250 цього Кодексу. Відповідно до п. 29 ст. 250 Виборчого кодексу України недійсними вважаються виборчі бюлетені: 1) з виборів депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласної, районної, районної у місті, а також міської, сільської, селищної ради (територіальної громади з кількістю виборців 10 тисяч і більше): а) на яких відсутня печатка відповідної дільничної виборчої комісії; б) до яких не внесено зміни відповідно до частини тринадцятої статті 242 цього Кодексу або внесено зміни без рішення виборчої комісії Автономної Республіки Крим, обласної, районної, районної у місті, а також міської, сільської, селищної ради (територіальної громади з кількістю виборців 10 тисяч і більше) виборчої комісії чи внесені зміни не відповідають рішенню виборчої комісії Автономної Республіки Крим, обласної, міської (міста з кількістю виборців 10 тисяч і більше) виборчої комісії; в) якщо у виборчому бюлетені проставлено позначки навпроти назви декількох організацій партій; г) якщо не проставлено жодної позначки біля повної назви організації партії; ґ) якщо не відокремлено контрольний талон виборчого бюлетеня; д) якщо з інших причин неможливо встановити зміст волевиявлення виборця щодо підтримки виборчого списку певної організації партії; 2) з виборів депутатів міської, сільської, селищної (територіальної громади з кількістю виборців до 10 тисяч) ради сільського, селищного, міського голови: а) на яких відсутня печатка відповідної дільничної виборчої комісії; б) до яких не внесено зміни, передбачені частиною тринадцятою статті 242 цього Кодексу, або внесено зміни без рішення районної, міської, районної у місті, сільської, селищної виборчої комісії чи внесено зміни, що не відповідають такому рішенню; в) на яких не поставлено жодної позначки; г) якщо у виборчому бюлетені проставлено позначки навпроти прізвищ декількох кандидатів; ґ) якщо не відокремлено контрольний талон виборчого бюлетеня; д) з інших причин неможливо установити зміст волевиявлення виборця. У разі виникнення сумнівів щодо дійсності виборчого бюлетеня у випадках, передбачених підпунктом "д" пункту 1 і підпунктом "д" пункту 2 цієї частини, питання вирішується дільничною виборчою комісією шляхом голосування. При цьому кожен член комісії має право особисто оглянути виборчий бюлетень. На час огляду виборчого бюлетеня підрахунок інших виборчих бюлетенів припиняється. Відповідно до п. 3 ст. 250 Виборчого кодексу України недійсні виборчі бюлетені підраховуються окремо. Їх кількість оголошується і заноситься секретарем комісії до відповідних протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці. Недійсні виборчі бюлетені запаковуються. На пакеті робиться напис "Недійсні виборчі бюлетені", зазначаються назва місцевих виборів, позначення та/або номер виборчого округу, номер виборчої дільниці, кількість запакованих виборчих бюлетенів, дата і час пакування, ставляться підписи присутніх членів дільничної виборчої комісії та печатка комісії. З аналізу зазначених вимог виборчого законодавства вбачається, що під час повторного підрахунку територіальною виборчою комісією повинно бути досліджено кожний виборчий бюлетень, відомості щодо якого внесено до протоколу повторного підрахунку, в тому числі, бюлетені, які визнані недійсними. Разом з тим, як встановлено в ході судового розгляду, 657 бюлетенів, які зазначені в протоколі про повторний підрахунок голосів виборців на виборчий дільниці № 531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради Полтавського району Полтавської області у територіальному виборчому окрузі № 5 Шевченківською районною в м. Полтава, як недійсні, Шевченківською районної у місті Полтава ТВК територіальною виборчою комісією безпосередньо не досліджувалися, що є порушення виборчого чинного законодавства. Враховуючи наведене, колегія суддів надходить до висновку, що рішення суду першої іцнстанції в частині відмови у позові що визнання протиправним та скасування рішення Шевченківської районної у місті Полтава ТВК щодо визначення підсумків голосування при повторному підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради, Полтавського району, Полтавської області, оформлені протоколом від 01.11.2020 (час складання 16 година 45 хвилин) та зобов`язання Шевченківської районної у місті Полтава ТВК здійснити повторний підрахунок голосів виборців по ДВК №531236 прийнято з помилковим застосуванням норм матеріального права та підлягає скасуванню з ухваленням в цій частині нового рішення. При обгрунтуванні рішення, колегія суддів також враховує позицію ЄСПЛ (в аспекті оцінки аргументів апелянта), сформовану у справі Серявін та інші проти України (№ 4909/04): згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються; хоча пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент; міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (рішення у справі Руїс Торіха проти Іспанії (RuizTorijav. Spain) № 303-A, пункт 29). Доводи апеляційної скарги в інішій частині висновків суду першої інстанції не спростовують. Відповідно до п. 4 ч. 1, ч. 2 ст. 317 КАС України, підстави для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права. Неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню. Порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи. Керуючись ст. ст. 242, 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити частково. Рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 05.11.2020 року по справі № 440/6341/20 скасувати в частині відмови у позові що визнання протиправним та скасування рішення Шевченківської районної у місті Полтава територіальної виборчої комісії Полтавської області щодо визначення підсумків голосування при повторному підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради, Полтавського району, Полтавської області, оформлені протоколом від 01.11.2020 (час складання 16 година 45 хвилин) та зобов`язання Шевченківської районної у місті Полтава територіальної виборчої комісії Полтавської областз дійснити повторний підрахунок голосів виборців по виборчій дільниці №531236. Прийняти в цій частині постанову, якою позов задовольнити. Визнати протиправним та скасувати рішення Шевченківської районної у місті Полтава територіальної виборчої комісії Полтавської області щодо визначення підсумків голосування при повторному підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці №531236 з виборів депутатів Полтавської міської ради, Полтавського району, Полтавської області, оформлені протоколом від 01.11.2020 (час складання 16 година 45 хвилин) та зобов`язати Шевченківської районної у місті Полтава територіальної виборчої комісії Полтавської області здійснити повторний підрахунок голосів виборців по виборчій дільниці №531236. В іншій частині рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 05.11.2020 року по справі № 440/6341/20 залишити без змін. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України. Головуючий суддя (підпис)З.О. Кононенко Судді(підпис) (підпис) В.А. Калиновський А.О. Бегунц Повний текст постанови складено 08.11.2020 року