Постанова 4851 № 440/2111/20

Головуючий І інстанції: І.С. Шевяков ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 23 вересня 2020 р. Справа № 440/2111/20 Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії: Головуючого судді Бершова Г.Є., Суддів: Ральченка І.М. , Катунова В.В. , розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 27.05.2020, вул. Пушкарівська, 9/26, м. Полтава, 36039 по справі № 440/2111/20 за позовом ОСОБА_1 до Управління Міністерства внутрішніх справ України в Полтавській області в особі Ліквідаційної комісії Управління Міністерства внутрішніх справ України в Полтавській області , Міністерства внутрішніх справ України про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити певні дії, ВСТАНОВИВ: Позивач, ОСОБА_1 , звернувся до Полтавського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Управління Міністерства внутрішніх справ України в Полтавській області в особі Ліквідаційної комісії Управління Міністерства внутрішніх справ України в Полтавській області, Міністерства внутрішніх справ України, в якому просить суд: визнати противною бездіяльність Управління Міністерства внутрішніх справ України в Полтавській області в особі Ліквідаційної комісії Управління МВС України в Полтавській області, Міністерства внутрішніх справ України щодо ненарахування та виплати ОСОБА_1 надбавки за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15% від посадового окладу за період з 01.01.2012 по 01.03.2013, з 01.06.2013 по 30.10.2015; визнати протиправною бездіяльність Управління Міністерства внутрішніх справ України в Полтавській області в особі Ліквідаційної комісії Управління МВС України в Полтавській області, Міністерства внутрішніх справ України щодо невнесення до грошового атестату №08 від 07.12.2015 ОСОБА_1 інформації щодо обов`язкової щомісячної надбавки в розмірі 15% посадового окладу за роботу (службу) в умовах режимних обмежень; зобов`язати Управління Міністерства внутрішніх справ України в Полтавській області в особі Ліквідаційної комісії Управління МВС України в Полтавській області, Міністерства внутрішніх справ України нарахувати та виплатити ОСОБА_1 набавку за роботу в умовах режимних обмежень за період 01.01.2012 по 01.03.2013, з 01.06.2013 по 30.10.2015 в розмірі 15% від посадового окладу; зобов`язати Управління Міністерства внутрішніх справ України в Полтавській області в особі Ліквідаційної комісії Управління МВС України в Полтавській області, Міністерства внутрішніх справ України включити до грошового атестату №08 від 07.12.2015 року ОСОБА_1 щомісячну 15% надбавку до посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень з 01.06.2013 по 30.10.2015; зобов`язати Міністерство внутрішніх справ України видати ОСОБА_1 довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій відповідно до ст. 43, 63 Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, Постанови КМУ №988 від 11.12.2015, Постанови КМУ №414 від 15.06.1995 Порядку та умов виплати грошового забезпечення поліцейським Національної поліції та курсантам вищих навчальних закладів МВС із специфічними умовами навчання, затвердженого наказом МВС України №260 від 06.04.2016 у складі посадового окладу 2950 грн, оклад за військовим (спеціальним) званням майор міліції 2000 грн, надбавка за вислугу років 35% - 1732,5 грн, премія 3,7% - 247,25 грн, надбавка за службу в умовах режимних обмежень 15% - 442,5 грн, для проведення перерахунку розміру пенсій з 01.01.2016; зобов`язати Управління Міністерства внутрішніх справ України в Полтавській області, Міністерство внутрішніх справ України виплатити ОСОБА_1 компенсацію за невикористану у 2002-2006, 2008 роках щорічну тарифну відпустку; зобов`язати Управління Міністерства внутрішніх справ України в Полтавській області, Міністерства внутрішніх справ України в зв`язку з порушенням строків, встановлених статтею 116 Кодексу законів про працю України виплатити ОСОБА_1 згідно з положеннями частини 1 статті 117 Кодексу законів про працю України середній заробіток за весь час затримки кінцевого розрахунку по дату фактичної виплати кінцевого розрахунку. Рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 27.05.2020 в задоволенні адміністративного позову відмовлено. Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти постанову, якою задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначає, що відповідачем протиправно не нараховано та не виплачено надбавку за роботу в умовах режимних обмежень в розмірі 15% від посадового окладу за період з 01.01.2012 по 01.03.2013, з 01.06.2013 по 30.10.2015 та не внесено відповідної інформації до грошового атестату №08 від 07.12.2015, чим порушено право позивача на належну компенсацію покладених обмежень у зв`язку з допуском до роботи з носіями інформації, що мають ступінь секретності цілком таємно. Відповідач надав до суду письмовий відзив на апеляційну скаргу, в якому просив залишити її без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін. Відповідно до приписів ст. 311 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) справа розглядається в порядку письмового провадження. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав. Як підтверджено матеріалами справи, ОСОБА_1 призначено пенсію за вислугу років згідно Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб. 23 січня 2020 року позивач звернувся до Ліквідаційної комісії УМВС України в Полтавській області із заявою, в якій просив відповідача нарахувати та виплатити йому невиплачену щомісячну надбавку за службу в умовах режимних обмежень за період 2011 - 2015 роки у розмірі 15% від посадового окладу та включити до грошового атестату №08 від 07.12.2015 для обчислення пенсії виплату 15% за роботу з інформацією цілком таємно /а.с. 17/. За результатами розгляду даної заяви відповідач листом від 19.02.2020 №З-2817л.к. проінформував позивача, що виплата надбавки за роботу в умовах режимних обмежень проводиться на підставі наказів. У зв`язку з відсутністю наказів про встановлення ОСОБА_1 такої надбавки під час проходження служби в ОВС з квітня 2005 по березень 2006, квітень 2011, липень 2011, з січня 2012 по лютий 2013, з червня 2013 по жовтень 2015 нарахування та виплата надбавки за роботу в умовах режимних обмежень не проводилася та не була включена до грошового атестату /а.с. 18/. Не погодившись з наданою відповіддю, позивач звернувся до суду з даним позовом. Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з їх необґрунтованості . Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного. 07.11.2015 набув чинності Закон України «Про Національну поліцію». 11.11.2015 Кабінетом Міністрів України прийнято постанову № 988 «Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції», якою установлено грошове забезпечення поліцейських. Пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 11.11.2015 № 988 «Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції» установлено, що грошове забезпечення поліцейських складається з посадового окладу, окладу за спеціальним званням, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, які мають постійний характер), премії та одноразових додаткових видів грошового забезпечення. Дана постанова Кабінету Міністрів України набрала чинності 02.12.2015. Відповідно до ст. 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку. Якщо пенсіонер згодом подасть додаткові документи, які дають право на подальше підвищення пенсії, то пенсія перераховується за нормами цього Закону. При цьому перерахунок провадиться за минулий час, але не більш як за 12 місяців з дня подання додаткових документів і не раніше, ніж з дня введення в дію цього Закону. Законом України від 23.12.2015 № 900-VIII «Про внесення змін до деяких законів України щодо забезпечення гарантій соціального захисту колишніх працівників органів внутрішніх справ України та членів їхніх сімей» в статтю 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» після частини другої доповнено новою частиною такого змісту: «Перерахунок пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції), які мають право на пенсійне забезпечення або одержують пенсію на умовах цього Закону, здійснюється з урахуванням видів грошового забезпечення, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством для поліцейських». Даний Закон набрав чинності 29.12.2015. Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008 № 45 (далі - Порядок проведення перерахунку пенсій). Відповідно до п. 5 Порядку проведення перерахунку пенсій для перерахунку пенсій враховуються: - посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України або керівником державного органу у межах його повноважень на момент виникнення права на перерахунок за відповідною посадою та військовим (спеціальним) званням; - надбавки за знання та використання в роботі іноземної мови, почесне звання «заслужений» чи «народний», службу в умовах режимних обмежень, спортивні звання, доплата за науковий ступінь кандидата або доктора наук та вчене звання - у розмірах, установлених Кабінетом Міністрів України на момент виникнення права на перерахунок, якщо вони були фактично встановлені особі; - щомісячні надбавки, доплати та підвищення, конкретні розміри яких за відповідними посадами (категоріями) установлені Кабінетом Міністрів України - у зазначених розмірах на момент виникнення права на перерахунок; - інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію. Додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії не враховуються (абз. 7 пункту 5 Порядку). Відповідно до ч. З ст. 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» перерахунок пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції), які мають право на пенсійне забезпечення або одержують пенсію на умовах цього Закону, здійснюється з урахуванням видів грошового забезпечення, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством для поліцейських. У зв`язку з цим слід зазначити, що в грудні 2015 року поліцейські не отримували надбавки, доплати та підвищення, що були визначені постановою Кабінету Міністрів України від 07.11.2007 № 1294. Як наслідок, відсутні правові підстави для включення надбавок, доплат та підвищень, які не отримували поліцейські, до складових грошового забезпечення для перерахунку пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ. Слід зазначити, що ч. 3 ст. 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» не передбачено при перерахунку пенсії враховувати види грошового забезпечення, зокрема, додаткових видів (надбавки, доплати, підвищення, премія, тощо), які виплачувались працівникам органів внутрішніх справ до ліквідації міліції, а саме до 06.11.2015. На виконання норм статті 63 ЗУ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі - Закон) Урядом 21.02.2018 прийнято постанову № 103, згідно якої особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) перерахунок пенсії з 01.01.2016 проводиться з розміру грошового забезпечення за прирівняною посадою поліцейського, ураховуючи оклади за посадою, спеціальним званням, відсоткову надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, за січень 2016 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.11.2015 № 988 «Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції». Розмір премії визначається в середніх розмірах, що фактично виплачені за відповідною посадою (посадами) поліцейського за січень 2016 року. Для реалізації норм частини 3 статті 63 Закону наказом МВС від 17.02.2017 №138 затверджено Перелік посад осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції), які мають право на пенсійне забезпечення або одержують пенсію на умовах Закону, що прирівнюються посадам поліцейських (далі - Перелік). Посада начальника сектору карного розшуку Диканського РВ УМВС України в Полтавській області, з якої було звільнено ОСОБА_1 з органів внутрішніх справ, прирівнюється до посади начальника сектору, що не входить до складу відділу управлінь, відділів (відділень) поліції з посадовим окладом 2950 грн. (пункт 8 розділу VIII Переліку). Середні розміри надбавок та премій за відповідними посадами поліцейських за січень 2016 року розраховані Національною поліцією України та надіслані Міністерству внутрішніх справ України листом від 12.03.2018 № 2866/09/48-2018. Зазначений лист містить інформацію виключно щодо середнього розміру премії поліцейських. Відповідно до вказаного листа, за посадою начальника сектору, що не входить до складу відділу управлінь, відділів (відділень) поліції, у січні 2016 виплачувалася лише премія, її середній розмір становив 3,70 %. Інші доплати та надбавки поліцейським у січні 2016 року не виплачувалися. Крім того, надбавка за службу в умовах режимних обмежень виплачується особі рядового чи начальницького складу з дня призначення на посаду, яку включено до номенклатури посад, що підлягають оформленню на допуск до державної таємниці, але не раніше дня оформлення допуску до державної таємниці. При призначенні на іншу штатну посаду або покладенні на особу рядового чи начальницького складу тимчасового виконання обов`язків надбавка за службу в умовах режимних обмежень переустановлюється. Відповідно до грошового атестата №08, виданого Диканським РВ УМВС України в Полтавській області ОСОБА_1 , грошове забезпечення позивача на момент звільнення з органів внутрішніх справ складалось з: посадового окладу у розмірі 967,74 грн, окладу за спеціальним званням - 120,97 грн., відсоткової надбавки за вислугу років (30%) - 326,61 грн, відсоткової надбавки за виконання особливо важливих завдань (50%) - 707,66 грн., премії за жовтень 2015 року (92%) - 1953,14 грн, індексації грошового утримання за травень 2011 року - 241,64 грн /а.с. 10/. Надбавка за службу в умовах режимних обмежень до грошового атестата позивача включена не була. Відповідно до підпункту 2.9.4 Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення особам рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 31.12.2007 №499, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 12.03.2008 за №205/14896 (далі - Інструкція №499), надбавка за службу в умовах режимних обмежень установлюється особам рядового і начальницького складу за займаною посадою наказом про особовий склад на підставі мотивованих рапортів керівників структурних підрозділів, погоджених з режимно-секретним підрозділом. Згідно з підпунктом 2.9.5 Інструкції №499 у рапорті зазначаються: дата оформлення допуску особи рядового чи начальницького складу до державної таємниці, форма допуску, ступінь секретності відомостей, що становлять державну таємницю, з якими за функціональними обов`язками за посадою постійно працює особа рядового чи начальницького складу, номер номенклатури посад, що підлягають оформленню на допуск до державної таємниці. Суд апеляційної інстанції зазначає, що доказів на підтвердження систематичної роботи з відомостями, що становлять державну таємницю сторонами до суду не надано. Окремо слід зазначити, що у зразковій справі щодо аналогічного предмету позову: зобов`язання відповідача виготовити та направити до Головного управління Пенсійного фонду України нову довідку про розмір грошового забезпечення, № Пз/9901/1/18 від 12.03.2018 Верховний суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду прийшов до висновку про необґрунтованість позовних вимог та повністю відмовив у задоволені позову. «Суд встановив, що МВС України листом від 20.04.2017 № 5551/05/22-2017 «Про окремі питання підготовки та подання до органів Пенсійного фонду України довідок про грошове забезпечення для перерахунку пенсій» головам ліквідаційних комісій ГУМВС, УМВС України в АРК, областях, містах Києві та Севастополі доведено до відома інформацію про середні розміри надбавок та премії, що фактично сплачені за грудень 2015 року, зокрема, середній розмір премії старшого слідчого в особливо важливих справах становить 2,32 %. Отже, вказаний відповідачем розмір премії 2,32% є середнім розміром, що фактично виплачено за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою, що узгоджується зі змістом абзацу 5 пункту 5 Порядку перерахунку пенсій, у зв`язку з чим підстав для врахування премії у розмірі 55 %, яку отримував позивач, немає. Висновки Верховного Суду в цій зразковій справі належить застосовувати в адміністративних справах щодо звернення пенсіонерів органів внутрішніх справ, яким призначено пенсію згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького та рядового складу органів внутрішніх справ», до суду з адміністративними позовами щодо виготовлення та направлення до органів Пенсійного фонду України нової довідки про розмір грошового забезпечення із зазначенням основних і додаткових видів грошового забезпечення. Якщо у цій категорії справ буде встановлено, що надбавка за виконання особливо важливих завдань, яку отримував позивач, на момент виникнення у нього права на перерахунок пенсії не виплачувалась, то цю надбавку не належить вказувати у довідці про розмір грошового забезпечення. Такий висновок ґрунтується на положеннях абзацу сьомого пункту 5 Порядку перерахунку пенсій, відповідно до якого додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, скасовані чи такі, що не виплачуються на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами), крім зазначених у абзаці шостому цього пункту, для перерахунку пенсії не враховуються. Розмір премії для перерахунку пенсій враховується у середньому розмірі, що фактично виплачений за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою. Такий висновок ґрунтується на положеннях абзацу 5 пункту 5 Порядку перерахунку пенсій, відповідно до якого для перерахунку пенсій грошове забезпечення враховується у розмірі, встановленому за відповідною посадою (посадами), в межах визначеної законодавством максимальної величини бази нарахування єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування з урахуванням таких його видів: інші щомісячні надбавки, доплати (крім доплати, розмір якої визначається як різниця між розміром грошового забезпечення до і після запровадження нових умов його виплати), підвищення та щомісячна премія - у середніх розмірах, що фактично виплачені за місяць, у якому виникло право на перерахунок пенсії за відповідною посадою (посадами) у тому державному органі, звідки особа звільнилася на пенсію». Так, Велика Палата Верховного Суду, розглянувши зразкову справу № 802/2196/17-а встановила, що включення виплат, що фактично не встановлювалися та не виплачувалися поліцейським за січень 2016 року, не передбачено законодавством. З урахуванням зазначеного була підготовлена довідка про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії останнього та надіслана ліквідаційною комісією УМВС України в Полтавській області до головного управління Пенсійного фонду України в Полтавській області. Колегія суддів зазначає, що довідка з якою не погоджується позивач була видана безпосередньо ліквідаційною комісією УМВС України в Полтавській області, тобто з дотриманням норм Порядку (відповідно до п. 3 Порядку, довідки видаються державним органом, з якого особи були звільнені із служби, якщо інше не передбачено цим Порядком). Відповідно до статті 10 Закону призначення і виплата пенсій особам, зазначеним у статті 12 цього Закону, здійснюються виключно органами Пенсійного фонду України. Окремо слід звернути увагу на безпідставність та необґрунтованість ще однієї вимоги позивача, а саме щодо зобов`язання л/к УМВС України в Полтавській області та МВС України виплатити ОСОБА_1 компенсацію за невикористану у 2002-2006, 2008 роках щорічну тарифну відпустку. Як вбачається із матеріалів справи № 440/2111/20 ОСОБА_1 не перебував у службових (трудових) відносинах безпосередньо з МВС України, відповідно у останнього не виникає жодних обов`язків по відношення до ОСОБА_1 , зокрема щодо виплати компенсації за невикористану у 2002-2006, 2008 роках щорічну тарифну відпустку. Відповідно до пункту 30 рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Hirvisaari v. Finland» від 27 вересня 2001 року, рішення судів повинні достатнім чином містити мотиви, на яких вони базуються для того, щоб засвідчити, що сторони були заслухані, та для того, щоб забезпечити нагляд громадськості за здійсненням правосуддя . Згідно пункту 29 рішення Європейського Суду з прав людини у справі «Ruiz Torija v. Spain» від 9 грудня 1994 року, статтю 6 не можна розуміти як таку, що вимагає пояснень детальної відповіді на кожний аргумент сторін. Відповідно, питання, чи дотримався суд свого обов`язку обґрунтовувати рішення може розглядатися лише в світлі обставин кожної справи Згідно пункту 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення. Підсумовуючи викладене, за результатами розгляду апеляційної скарги колегія суддів суду дійшла висновку, що суд першої інстанції прийняв правильне рішення про відмову у задоволенні позову. Згідно ч.ч. 1-4 ст. 242 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Відповідно до ст. 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Таким чином, колегія суддів вважає, що при прийнятті рішення суд першої інстанції дійшов правильних висновків щодо встановлення обставин справи і правильно застосував норми матеріального та процесуального права. Доводи апеляційної скарги, з наведених підстав, висновків суду не спростовують. Керуючись ст. ст. 243, 250, 311, 315, 316, 321 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення. Рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 27.05.2020 по справі № 440/2111/20 залишити без змін. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України. Суддя-доповідач Г.Є. Бершов Судді І.М. Ральченко В.В. Катунов