Постанова 4852 № 280/3728/19

ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД П О С Т А Н О В А і м е н е м У к р а ї н и 10 вересня 2020 року м. Дніпросправа № 280/3728/19 Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого - судді Ясенової Т.І. (доповідач), суддів: Головко О.В., Суховарова А.В., секретар судового засідання Іотова А.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за апеляційною скаргою Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 02 грудня 2019 року (суддя суду 1 інстанції Лазаренко М.С.) в адміністративній справі за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Запорізької міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Запорожець-6" про визнання протиправним та скасування рішення,- ВСТАНОВИВ: Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Виконавчого комітету Запорізької міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "Запорожець-6", в якому просив визнати протиправним та скасувати рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради від 24.06.2019 року №261 «Про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, зареєстрованого в містобудівному кадастрі від 05.12.2017 року за номером ТС-О-057/1474». В обґрунтування позовних вимог зазначалося, що спірне рішення прийняте усупереч положень Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 року. Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 02 грудня 2019 року в задоволені позову відмовлено. В апеляційній скарзі позивач посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення суду першої інстанції, задовольнивши позов у повному обсязі. В обґрунтування доводів апеляційної скарги вказує, що у відповідача відсутні повноваження щодо анулювання паспортів прив`язки, оскільки відповідна компетенція щодо винесення такого рішення належить саме органу з питань містобудування та архітектури, що узгоджується з відповідною практикою Верховного Суду. Відповідач та третя особа не погодились з поданою апеляційною скаргою та подали відзиви на неї, в яких просили залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін, як законне та обґрунтоване. Представник скаржника у судовому засіданні просив задовольнити апеляційну скаргу. Представник відповідача та представник третьої особи в судове засідання не прибули, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, про причини неприбуття суду не повідомлено. Відповідно до частини 2 статті 313 Кодексу адміністративного судочинства України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи. Перевіривши рішення суду першої інстанції, заслухавши пояснення представника позивача, дослідивши доводи апеляційної скарги та відзивів не неї, правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, дослідивши матеріали справи, колегія суддів дійшла наступних висновків. Судом встановлено, що Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 зареєстрований в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань за номером запису 21030000000039173. Основним видом діяльності позивача є роздрібна торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами. 05.12.2017 року Департаментом архітектури та містобудування Запорізької міської ради видано ФОП ОСОБА_1 паспорт прив`язки тимчасової споруди по продажу товарів народного споживання за адресою розташування: АДРЕСА_1 , зареєстрований за номером ТС-О-057/1474, строком дії до 03 липня 2022 року. Як слідує з матеріалів справи, головним спеціалістом інспектором відділу координації діяльності та оперативного контролю в сфері благоустрою інспекції з благоустрою Запорізької міської ради Семешко Г.О., головним спеціалістом інспектором відділу координації діяльності та оперативного контролю в сфері благоустрою інспекції з благоустрою Запорізької міської ради Ревенко О.С., із залученням головного спеціаліста - районного архітектора відділу планування і забудови міста департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради Маргаряна Т.Г. на підставі наказу начальника Інспекції з благоустрою Запорізької міської ради видано наказ від 30.11.2018 року №24р здійснено перевірку стану благоустрою території за адресою: м.Запоріжжя, вул. Запорізька, 6. 13.12.2018 року головним спеціалістом інспектором відділу координації діяльності та оперативного контролю в сфері благоустрою інспекції з благоустрою Запорізької міської ради Семешко Г.О., головним спеціалістом інспектором відділу координації діяльності та оперативного контролю в сфері благоустрою інспекції з благоустрою Запорізької міської ради Ревенко О.С., із залученням головного спеціаліста - районного архітектора відділу планування і забудови міста департаменту архітектури та містобудування Запорізької міської ради Маргаряна Т.Г. складено акт обстеження території 0325. Відповідно до висновків акту обстеження території 0325 встановлено, що зовнішній вигляд тимчасової споруди має прямокутну форму розмірами 4,85 м х 6,18 м із скатним дахом висотою 30см, та налічує 9 вітражів, ширина кожного з яких - 1,0м, що не відповідає ескізам фасадів ТС у кольорі М 1:50, які є складовою частиною паспорту прив`язки ТС, та передбачають прямокутну форму ТС розмірами 3,3 м х 3,0 м з 3 вітражами; висота фактично розміщеної ТС становить 2,65м, що не відповідає ескізам фасадів ТС у кольорі М 1:50, відповідно до яких висота ТС мала би становити 3,1м.; фактичне розміщення ТС на земельній ділянці не відповідає схемі благоустрою прилеглою території, яка є складовою частиною паспорту прив`язки ТС, а саме: відстань від пішохідної частини до ТС становить - 6,10м, замість встановлених 7,60м; відстань від ТС до внутрішньо квартального проїзду становить 2,90м, замість 10,0м.; не виконані роботи з благоустрою, передбачені схемою благоустрою прилеглою території (замощення тротуарною плиткою 41,7 м2). Рішенням виконавчого комітету Запорізької міської ради від 24.06.2019 № 261 "Про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, зареєстрованого в містобудівному кадастрі від 05.12.2017 за номером ТС-О- 057/1474", яким вирішено: анулювати паспорт прив`язки ТС, наданий фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1 (номер запису про проведення державної реєстрації фізичної особи - підприємця 2 103 000 0000 039173), зареєстрований в містобудівному кадастрі від 05.12.2017 року за номером ТС-0-057/1474, з підстав недотримання вимог паспорту прив`язки ТС при встановленні ТС по вул. Запорізькій, 6, що полягають в наступному: зовнішній вигляд тимчасової споруди має прямокутну форму розмірами 4,85 м х 6,18 м із скатним дахом висотою 30см, та налічує 9 вітражів, ширина кожного з яких - 1,0 м, що не відповідає ескізам фасадів ТС у кольорі М 1:50, які є складовою частиною паспорту прив`язки ТС, та передбачають прямокутну форму ТС розмірами 3,3 м х 3,0 м з 3 вітражами; висота фактично розміщеної ТС становить 2,65м, що не відповідає ескізам фасадів ТС у кольорі М 1:50, відповідно до яких висота ТС мала би становити 3,1м.; фактичне розміщення ТС на земельній ділянці не відповідає схемі благоустрою прилеглою території, яка є складовою частиною паспорту прив`язки ТС, а саме: відстань від пішохідної частини до ТС становить - 6,10м, замість встановлених 7,60м; відстань від ТС до внутрішньо квартального проїзду становить 2,90м, замість 10,0м.; не виконані роботи з благоустрою, передбачені схемою благоустрою прилеглою території (замощення тротуарною плиткою 41,7 м2). Суд першої інстанції відмовляючи у задоволені адміністративного позову дійшов висновку, що відповідач мав повноваження щодо винесення рішення про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди, оскільки такі повноваження відповідача передбачені рішенням Запорізької міської ради від 30.01.2019 року «Про внесення змін до рішення Запорізької міської ради від 25.08.2016 року № 52 "Про затвердження Положень, що регулюють правовідносини функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та об`єктів дрібнороздрібної торговельної мережі на території м. Запоріжжя», яке на час розгляду є чинним та підлягає обов`язковому виконанню. Також суд першої інстанції зазначив, що позивачем не спростовано зміст виявленого порушення щодо невідповідності паспорту прив`язки вимогам містобудівного законодавства, а тому відповідач встановивши відповідні порушення мав право та обов`язок прийняти рішення про його скасування. Колегія суддів з вказаними висновками суду першої інстанції не погоджується, з огляду на наступне. Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Закон України від 17 лютого 2011 року № 3038-VI «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі - Закон № 3038-VI) встановлює правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів. Відповідно до частини четвертої ст. 28 Закону № 3038-VI розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування. Механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності визначає Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 (далі - Порядок № 244). Пунктом 1.3 Порядку № 244 визначено, що тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності (далі - ТС) одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. При цьому, до повноважень виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської, районної ради та районної державної адміністрації, відноситься лише: затвердження своїм рішенням (розпорядженням, наказом) комплексної схеми розміщення тимчасової споруди та архітипу, що розроблені за рішенням сільської, селищної, міської, районної ради (пункт 1.6 Порядку №244). Відповідно до п. 1.10 Порядку № 244 передбачено, що для розміщення групи ТС (але не більше п`яти) розробляється єдиний паспорт прив`язки ТС з прив`язкою кожної окремої ТС з відображенням благоустрою прилеглої території та інженерного забезпечення (на топографо-геодезичній основі М 1:500). У п. 1.12 Порядку № 244 зазначено, що при розміщенні ТС ураховуються всі наявні планувальні обмеження, передбачені будівельними нормами. Згідно з п. 2.2 Порядку № 244 замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: 1) графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив`язкою до місцевості; 2) реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним. Пунктом 2.4 Порядку №244 визначено, що відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. Відповідно до пункту 2.5 Порядку №244, про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС. Відтак, у відповідності до приписів Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17 лютого 2011 року №3038-VI, Закону України «Про благоустрій населених пунктів» від 06 вересня 2005 року №2804-IV та Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21 жовтня 2011 року, повноваження виконавчих органів сільської, селищної, та міської ради в питаннях розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності є чітко визначеними і обмежені приписами Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, при цьому процедура оформлення та анулювання паспортів прив`язки тимчасових споруд знаходиться поза межами повноважень виконавчих органів місцевого самоврядування. Положення Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» також не містять посилань на такі повноваження виконавчих органів місцевого самоврядування, як анулювання дії паспортів прив`язки тимчасових споруд. Вказане узгоджується з правовою позицією, викладеною в постановах Верховного Суду від 24.09.2019 року у справі № 296/634/16-а, від 24.04.2018 року у справі №580/1896/19, від 10.10.2018 року у с праві №373/2346/16-а. Оскільки процедура оформлення та анулювання паспортів прив`язки тимчасових споруд знаходиться поза межами повноважень виконавчих комітетів місцевих рад, а спеціальним нормативно-правовим актом такі повноваження покладені на орган з питань містобудування та архітектури, відтак, колегія суддів судів погоджується з доводом позивача про те, що Виконавчим комітетом Запорізької міської ради прийнято спірне рішення з перевищенням повноважень та у спосіб, що не передбачений Законом №3038-VI та Порядком №244. При цьому, колегія суддів зазначає, що оскільки відповідач при прийнятті рішення від 24.06.2019 року №261 діяв поза межами своїх повноважень, наявність чи відсутність факту порушення позивачем вимог паспорту прив`язки не має правового значення для вирішення спору. За таких обставин суд апеляційної інстанції дійшов висновку про протиправність спірного рішення. За приписами частини 1 статті 317 Кодексу адміністративного судочинства України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи. Таким чином, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню у повному обсязі через невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, з ухваленням нового рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі. Зважаючи на задоволення позовних вимог у повному обсязі, судові витрати зі сплати судового збору, понесені позивачем, підлягають відшкодуванню на користь останнього відповідно до вимог ч.1 ст.139 КАС України шляхом стягнення їх з відповідача за рахунок бюджетних асигнувань останнього. Керуючись статтями 241-245, 250, 315, 317, 321, 322, 327, 329 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 - задовольнити. Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 02 грудня 2019 року - скасувати Позов задовольнити. Визнати протиправним та скасувати рішення Виконавчого комітету Запорізької міської ради від 24.06.2019 року №261 «Про анулювання паспорту прив`язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності, зареєстрованого в містобудівному кадастрі від 05.12.2017 року за номером ТС-О-057/1474». Стягнути з Виконавчого комітету Запорізької міської ради (код ЄДРПОУ 02140892) за рахунок бюджетних асигнувань на користь Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) витрати на оплату судового збору у розмірі 4802 грн. 50 коп. (чотири тисячі вісімсот дві гривні 50 копійок). Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення безпосередньо до Верховного Суду. Головуючий - суддя Т.І. Ясенова суддя О.В. Головко суддя А.В. Суховаров