Постанова 4873 № 910/5354/19

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ "10" лютого 2020 р. Справа№ 910/5354/19 Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого: Поляк О.І. суддів: Кропивної Л.В. Пономаренка Є.Ю. За участю секретаря - Стародуб М.Ф. Розглянувши апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Укртрансгаз» на рішення Господарського суду м. Києва (Баранов Д.О.) від 04.10.2019 (повний текст складено 15.10.2019) у справі №910/5354/19 за позовом Акціонерного товариства «Укртрансгаз» (01021, м. Київ, Кловський узвіз, буд. 9/1, код ЄДРПОУ 30019801) до Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (01601, м. Київ, вул. б. Хмельницького, буд. 6, код ЄДРПОУ 20077720) про стягнення 1377681638,03 грн,- за участю представників: позивача: Онищенко І.П. довіреність № 1-2261 від 23.01.20 відповідача: Сидорченко В.В. довіреність № 14-170 від 26.04.19 ВСТАНОВИВ: Акціонерне товариство «Укртрансгаз» звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» про стягнення 1377681638,03 грн, з яких 1139365160,98 грн основного боргу, 56970435,32 грн 3% річних та 181346041,73 грн інфляційних втрат. Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач вказував на те, що відповідач в порушення умов укладеного між сторонами Договору транспортування природного газу №1602000329 від 12.02.2016, не здійснив оплату за надані позивачем послуги з балансування, у зв`язку з чим у відповідача виникла заборгованість у сумі 1139365160,98 грн. З огляду на те, що небалансом є різниця між обсягами газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування на точці виходу, що визначається процедурою алокації, беручи до уваги, що позивачем не надано суду доказів погодження поданих відповідачем номінацій (відповідно до норм Кодексу ГТС), які підтверджують обсяги поданого позивачем газу, та не доведено суду належними та допустимими доказами наявності у позивача повноважень на проведення процедури алокації у спірному періоді, суд першої інстанції дійшов висновку, що позивачем не надано суду належних та допустимих доказів на підтвердження обставин, викладених позивачем у позовній заяві, а саме щодо виникнення у відповідача негативного небалансу у спірному періоді та надання позивачем послуг балансування у період з липня по грудень 2016 року на суму 1139365160,98 грн, у зв`язку з чим рішенням Господарського суду м. Києва (Баранов Д.О.) від 04.10.2019 у справі №910/5354/19 у задоволенні позову Акціонерного товариства «Укртрансгаз» до Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» про стягнення 1377681638,03 грн відмовлено. Не погодившись із вказаним судовим рішенням, Акціонерне товариство «Укртрансгаз» звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від 11.11.2019 № 1001ВИХ-19-5414, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 04.10.2019 у справі №910/5354/19; прийняти нове рішення по даній справі, яким позовні вимоги задовольнити повністю. Крім того, скаржник просив поновити йому строк на апеляційне оскарження. 18.11.2019 матеріали справи, разом з апеляційною скаргою, надійшли до Північного апеляційного господарського суду та згідно з витягом з протоколу автоматизованого визначення складу колегії суддів передані на розгляд колегії суддів у складі: Поляк О.І. (головуючий), Кропивна Л.В., Смірнова Л.Г. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.11.2019 апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Укртрансгаз» на рішення Господарського суду м. Києва від 04.10.2019 у справі №910/5354/19 залишено без руху. Апелянту визначено спосіб усунення недоліків апеляційної скарги шляхом надання до суду належних доказів надсилання відповідачу копії скарги з додатками. 06.12.2019 апелянтом через відділ документального забезпечення Північного апеляційного господарського суду подав заяву про усунення недоліків апеляційної скарги, до якої додані докази надсилання апеляційної скарги у справі №910/5354/19 від 11.11.2019 №1001ВИХ-19-5414 з доданими до неї додатками на адресу Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України». Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.12.2019 , у зв`язку з перебуванням судді Смірнової Л.Г., яка входить до складу колегії суддів і не є суддею - доповідачем, у відпустці, сформовано новий склад колегії суддів: Поляк О.І. (головуючий), Кропивна Л.В., Пономаренко Є.Ю. Колегія суддів дійшла висновку, що недоліки апеляційної скарги Акціонерного товариства «Укртрансгаз» усунуто в межах наданих процесуальних строків. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 11.12.2019 прийнято апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Укртрансгаз» на рішення Господарського суду м. Києва від 04.10.2019 у справі №910/5354/19 до провадження у новому складі суддів: Поляк О.І. (головуючий), Кропивна Л.В., Пономаренко Є.Ю., задоволено клопотання Акціонерного товариства «Укртрансгаз» та поновлено строк на апеляційне оскарження рішення Господарського суду міста Києва від 04.10.2019 у справі № 910/5354/19, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Укртрансгаз», розгляд скарги призначено на 30.01.2020. Апеляційна скарга обґрунтована тим, що з 28.04.2017 згідно з розділом ХІІ Кодексу ГТС алокацію почав здійснювати виключно позивач, тож, на виконання покладених на нього обов`язків, позивач, як оператор ГТС, виявивши порушення, був зобов`язаний усунути їх. На думку скаржника, кодекс ГТС не містить заборони на здійснення будь-яких коригувань у разі зміни фактичних даних, зазначених у первинних документах, та взагалі не визначає порядок дій, тож у такому випадку слід керуватись положеннями чинного законодавства України, а саме Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні». 27.12.2018 до Північного апеляційного господарського суду надійшов відзив відповідача на апеляційну скаргу, в якому він заперечував проти задоволення останньої та зазначав, що у позивача були відсутні повноваження на здійснення алокації обсягів природного газу у точках виходу з газотранспортної системи до газорозподільної системи у липні-грудні 2016 року, а повторне здійснення балансування у травні-червні 2017 року за вищезазначений газовий період не передбачено ані умовами договору, ані положеннями Кодексу ГТС. В судовому засіданні 30.01.2020 оголошено перерву до 10.02.2020. В судовому засіданні 10.02.2020 суд заслухав представників сторін. Згідно зі ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства в частині задоволенні первісного позову, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав. Господарським судом міста Києва встановлено, що 12.02.2016 між Акціонерним товариством «Укртрансгаз» (оператор) та Акціонерним товариством «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (замовник) укладено Договір №1602000329 транспортування природного газу, відповідно до умов якого оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг. Відповідно до п. 2.2 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі, з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. У п. 2.3 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) передбачено, що послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором, включають: - послуги замовленої потужності в точках входу та виходу до/з ГТС (розподіл потужності); - послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (транспортування); - послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до ГТС і відбираються з неї (балансування). Відповідно до п. 2.4 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) обсяг послуг, що надаються за цим договором, визначається підписанням додатка №1 (розподіл потужності) та/або додатка №2 (транспортування) до цього договору. Приймання-передача газу, документальне оформлення та подання звітності оператору здійснюється відповідно до вимог Кодексу (п. 2.5 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016). Відповідно до п. 6.1 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) оператор забезпечує наявність відповідних потужностей в точках входу до газотранспортної системи або в точках виходу з ГТС згідно з додатком №1 до цього договору (розподіл потужностей). Відповідно до п. 7.1 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) вартість послуг балансування розраховується за фактичною вартістю, яка визначається відповідно до порядку, встановленому Кодексом. Відповідно до п. 7.2 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) оператор розміщує інформацію про чинні тарифи та базову ціну газу на своєму веб-сайті www.utg.ua. Відповідно до п. 7.3 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) тарифи, передбачені п. 7.1 цього розділу, є обов`язковими для сторін з дати набрання чинності постановою регулятора щодо їх встановлення. Визначена на їх основі вартість послуг застосовується сторонами при розрахунках за послуги згідно з умовами цього договору. Згідно з п. 9.1 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та не врегулювання ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до 12-го числа місяця, наступного за газовим місяцем, замовник зобов`язаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний небаланс замовника визначається відповідно до Кодексу. Відповідно до п. 9.2 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника за формулою В балансуавання = БЦГ * К * Q БГ, де БЦГ - базова ціна газу, Q БГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування; К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює

1. Згідно з п. 11.4 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) послуги балансування оформлюються одностороннім актом за підписом оператора на обсяг негативного місячного небалансу, неврегульованого замовником відповідно до Кодексу та розділу ІХ цього договору. Згідно з п. 17.1 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №2 від 30.12.2016) цей договір набирає чинності з дня його укладення на строк до 31.12.2017, умови договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01.01.2016. Цей договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії цього договору жодної із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. Матеріали справи не містять заяв сторін (однієї із сторін) про припинення дії договору чи про перегляд його умов, а отже такий договір на даний час продовжує свою дію до 31.12.2019. Звертаючись з даним позовом до суду, позивач вказав на те, що передумовою надання позивачем відповідачу послуг з балансування є наявність у відповідача негативного місячного небалансу, що не був врегульований у строк до 12-го числа наступного місяця. Позивач зазначив, що на виконання положень Кодексу ГТС оператори відповідних газорозподільних систем надали позивачу інформацію про фактичний обсяг споживання природного газу кожним споживачем відповідача в точках виходу до газорозподільних систем. На підставі такого позивач здійснив алокацію обсягів природного газу відповідача, відібраних споживачами відповідача з точки виходу з газотранспортної системи в точках виходу до газорозподільних систем, в результаті чого у відповідача були виявлені обсяги негативних місячних небалансів за спірні періоди. Відповідач повинен був врегулювати виявлені негативні місячні небаланси за спірні періоди самостійно відповідно до умов Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 та Кодексу. Однак, у зв`язку з нездійсненням відповідачем заходів щодо самостійного врегулювання негативних місячних небалансів за спірні періоди, позивач як оператор ГТС надав відповідачу послуги балансування для врегулювання таких негативних небалансів: 1) послуги балансування у липні 2016 року на суму 2128056,24 грн (обсяг небалансу - 316,449 тис куб м); 2) послуги балансування у серпні 2016 року на суму 2711123,02 грн (обсяг небалансу - 371,163 тис куб м); 3) послуги балансування у вересні 2016 року на суму 3983041,15 грн (обсяг небалансу - 589,033 тис куб м); 4) послуги балансування у жовтні 2016 року на суму 36625354,93 грн (обсяг небалансу - 5159,082 тис куб м); 5) послуги балансування у листопаді 2016 року на суму 430744438,80 грн (обсяг небалансу - 55223,646 тис куб м); 6) послуги балансування у грудні 2016 року на суму 663173146,84 грн (обсяг небалансу - 77314,534 тис куб м), що разом становить 1139365160,98 грн. Позивачем були складені відповідні акти надання послуг балансування та надані відповідачу разом з рахунками на оплату послуг балансування. У зв`язку з тим, що відповідачем не були оплачені послуги балансування, надані позивачем у період з липня 2016 року по грудень 2016 року, звертаючись з даним позовом до суду, позивач просить суд стягнути з відповідача заборгованість з оплати послуг балансування у розмірі 1139365160,98 грн, а також нараховані у зв`язку з простроченням виконання грошового зобов`язання (оплати вартості послуг) 56970435,32 грн 3% річних та 181346041,73 грн інфляційних втрат. Відповідно до ст. 1 Закону України «Про ринок природного газу» транспортування природного газу - господарська діяльність, що підлягає ліцензуванню і пов`язана з переміщенням природного газу газотранспортною системою з метою його доставки до іншої газотранспортної системи, газорозподільної системи, газосховища, установки LNG або доставки безпосередньо споживачам, але що не включає переміщення внутрішньопромисловими трубопроводами (приєднаними мережами) та постачання природного газу. Відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону України «Про ринок природного газу» транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. Відповідно до ст. 35 Закону України «Про ринок природного газу» правила балансування повинні бути справедливими, недискримінаційними, прозорими та обумовленими об`єктивними чинниками. Такі правила мають відображати реальні потреби газотранспортної системи з урахуванням ресурсів у розпорядженні оператора газотранспортної системи. Такі правила мають бути засновані на ринкових принципах. Такі правила мають створювати економічні стимули для балансування обсягів закачування і відбору природного газу самими замовниками. Згідно з ч. 2 ст. 35 Закону України «Про ринок природного газу» розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування. При визначенні розміру плати за небаланси замовників не допускається перехресне субсидіювання між замовниками, у тому числі шляхом збільшення вартості приєднання нових об`єктів замовників до газотранспортної системи. Відповідно до ч. 3 ст. 35 Закону України «Про ринок природного газу» оператор газотранспортної системи повинен забезпечити замовників безкоштовною, достатньою, своєчасною та достовірною інформацією про статус балансування в межах інформації, що знаходиться у розпорядженні оператора газотранспортної системи у відповідний момент часу. Така інформація має надаватися відповідному замовнику в електронному форматі. Відповідно до п. 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи: алокація - це обсяг природного газу, віднесений оператором газотранспортної системи в точках входу/виходу до/з газотранспортної системи по замовниках послуг транспортування (у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів) з метою визначення за певний період обсягів небалансу таких замовників; балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування; договір транспортування - договір, укладений між оператором газотранспортної системи та замовником послуг транспортування природного газу на основі типового договору транспортування природного газу, затвердженого Регулятором, згідно з яким оператор газотранспортної системи надає замовнику одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу на період та умовах, визначених у такому договорі, а замовник послуг транспортування оплачує оператору газотранспортної системи вартість отриманих послуг (послуги); замовник послуг транспортування - юридична особа або фізична особа - підприємець, яка на підставі договору транспортування, укладеного з оператором газотранспортної системи, замовляє одну чи декілька складових послуг транспортування природного газу; небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації; номінація - попереднє повідомлення, надане замовником послуг транспортування оператору газотранспортної системи, стосовно обсягів природного газу, які будуть подані замовником послуг транспортування протягом доби до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу; підтверджена номінація - підтверджений оператором газотранспортної системи обсяг природного газу замовника послуг транспортування, який буде прийнятий від замовника в точках входу до газотранспортної системи та переданий замовнику в точках виходу з газотранспортної системи у відповідний період; реномінація - заявка на зміну підтвердженої номінації. Виходячи зі змісту визначення алокації, наведеного у згаданих редакціях Кодексу ГТС, обсяг природного газу по замовниках послуг транспортування визначається у будь-якому разі у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів). Відповідно до положень Кодексу ГТС: - місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок таких заходів, зокрема при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування (підпункт 2 пункту 7 глави 3 розділу XIV Кодекс ГТС, у редакції чинній до 28.04.2017); - місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок таких заходів, зокрема при негативному місячному небалансі - за рахунок надання природного газу замовнику послуг транспортування в рамках послуги балансування для покриття ним неврегульованого обсягу природного газу (підпункт 2 пункту 7 глави 3 розділу XIV Кодекс ГТС, у редакції чинній з 28.04.2017); - алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації/реномінації, крім випадків, передбачених нижче. У разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи (пункт 10 глави 3 розділу XIІ Кодекс ГТС у редакції, чинній до 28.04.2017); - алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації/місячній номінації/реномінації, крім випадків, передбачених нижче. У разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи, а по прямому споживачу - на оператора газотранспортної системи (пункт 8 глави 3 розділу XIІ Кодекс ГТС у редакції, чинній з 28.04.2017). Місцевим судом встановлено, що у травні та червні 2017 року позивачем було здійснено перерахунок вартості послуг балансування обсягів природного газу, наданих відповідачу у період з липня 2016 року по грудень 2016 року, про що позивачем було складено односторонні акти №07-16-1602000329-БАЛАНС/26-06-17 від 26.06.2017 на суму 2128056,24 грн (за липень 2016 року небаланс становить 316,449 тис куб м), №08-16-1602000329-БАЛАНС/26-06-17 від 26.06.2017 на суму 2711123,02 грн (за серпень 2016 року небаланс становить 371,163 тис куб м), №09-16-1602000329-БАЛАНС/26-06-17 від 26.06.2017 на суму 3983041,15 грн (за вересень 2016 року небаланс становить 589,033 тис куб м), №10-16-1602000329-БАЛАНС/26-06-17 від 26.06.2017 на суму 36625354,93 грн (за жовтень 2016 року небаланс становить 5159,082 тис куб м), №11-16-1602000329-БАЛАНС/26-06-17 від 26.06.2017 на суму 430744438,80 грн (за листопад 2016 року небаланс становить 55223,464 тис куб м), №12-16-1602000329-БАЛАНС/25-05-17 від 25.05.2017 на суму 663173146,84 грн (за грудень 2016 року небаланс становить 77314,534 тис куб м) та виставлені відповідачу відповідні рахунки на оплату (копії долучені позивачем до позовної заяви). Відповідно до ч. 2 ст. 35 Закону України «Про ринок природного газу» розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування. При визначенні розміру плати за небаланси замовників не допускається перехресне субсидіювання між замовниками, у тому числі шляхом збільшення вартості приєднання нових об`єктів замовників до газотранспортної системи. Частиною 3 статті 35 Закону України «Про ринок природного газу» передбачено, що оператор газотранспортної системи (позивач) повинен забезпечити замовників безкоштовною, достатньою, своєчасною та достовірною інформацією про статус балансування в межах інформації, що знаходиться у розпорядженні оператора газотранспортної системи у відповідний момент часу. Така інформація має надаватися відповідному замовнику в електронному форматі. Відповідно до положень глави 1 Розділу XIV Кодексу ГТС (в редакції чинній станом на спірний період) замовник послуг транспортування є відповідальним за виникнення небалансу, у тому числі щодо споживачів, з якими укладені договори постачання, та зобов`язується застосувати всі доступні заходи для його уникнення. При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів). Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом. Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи. Відповідно до п. 9.4 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №1 від 03.03.2016) оператор до 14-го числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування з деталізацією у вигляді додатка до рахунка-фактури, з подальшим наданням оригіналу рахунки-фактури. Замовник зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів. Згідно з п. 9.4 Договору №1602000329 транспортування природного газу від 12.02.2016 (в редакції Додаткової угоди №2 від 30.12.2016) оператор до 14-го числа місяця, наступного за газовим місяцем, надає замовнику на його електронну адресу розрахунок вартості послуг балансування з деталізацією у вигляді додатку до рахунку-фактури, з подальшим наданням оригіналу рахунку-фактури. Замовник, крім вартості послуг, вказаних в абзаці 2 цього пункту, зобов`язаний здійснити оплату у строк, що не перевищує 5-ти банківських днів. Оплата вартості послуг балансування оператором газорозподільної системи за рахунок виділених субвенцій з державного бюджету на покриття пільг, субсидій та компенсацій побутовим споживачам проводиться у строки та за процедурою, передбаченою Порядком перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій, затвердженим постановою КМУ від 11.01.2005 №20, у сумі, що не перевищує вартості послуг розподілу фактично спожитого природного газу зазначеними споживачами за розрахунковий період. За змістом пунктів 1 - 2 глави 2 розділу ХІV Кодексу ГТС, оператор газотранспортної системи розраховує добовий небаланс щодо кожного замовника послуг транспортування для кожної газової доби як різницю між обсягом природного газу, яку замовник послуг транспортування передав у точках входу, і обсягом природного газу, який відібрав з газотранспортної системи у точках виходу за цю газову добу. Оператор щодоби до 15.00 години UTC (17:00 за київським часом) для зимового періоду та 14:00 години UTC (17:00 за київським часом) для літнього періоду наступної газової доби інформує замовника послуг транспортування про добовий небаланс на підставі розрахункових даних, одержаних у процесі алокації, відповідно до положень розділу XII цього Кодексу. Рівень інформації, що надсилається замовнику послуг транспортування, буде відповідати тому рівню, яким володіє оператор газотранспортної системи на час надання. Відповідно до пунктів 1 - 2 глави 3 розділу ХІV Кодексу ГТС (в редакції чинній з 28.04.2017), оператор газотранспортної системи визначає місячний небаланс для кожного місяця як різницю між обсягом природного газу, який замовник послуг транспортування передав у точках входу і отримав з газотранспортної системи у точках виходу за цей газовий місяць. Місячний небаланс розраховується оператором газотранспортної системи до 10-го числа наступного місяця на підставі фактичних даних, одержаних у процесі алокації, яку здійснює оператор газотранспортної системи. Згідно пунктів 4, 7 глави 3 розділу ХІV Кодексу ГТС, у разі негативного значення небалансу замовник послуг транспортування до 12-го числа наступного місяця: здійснює купівлю природного газу в інших замовників послуг транспортування; здійснює відбір природного газу шляхом подання оператору газосховища балансуючої номінації для врегулювання небалансу за цей газовий місяць. Місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи при негативному місячному небалансі - за рахунок надання природного газу замовнику послуг транспортування в рамках послуги балансування для покриття ним неврегульованого обсягу природного газу. Главою 4 розділу ХІV Кодексу ГТС встановлено, що розрахунок вартості послуг балансування, що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3-5 глави 3 цього розділу (п. 1). Оператор газотранспортної системи визначає базову ціну газу щомісяця у строк до 10-го числа поточного місяця та розміщує відповідну інформацію на своєму веб-сайті (п. 2). Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги з транспортування. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів (пункти 3, 4 глави 4 розділу XIV Кодексу ГТС у редакції, чинній до 28.04.2017). Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є односторонній акт про надання послуг балансування обсягів природного газу, оформлений оператором газотранспортної системи відповідно до умов договору транспортування природного газу. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа місяця, наступного за звітним, надає замовнику послуг транспортування односторонній акт про надання послуг балансування на обсяги природного газу, місячного небалансу замовника послуг транспортування, що був не врегульований ним відповідно до пунктів 3 - 5 глави 3 цього розділу, рахунок на оплату, звіт по точкам входу/виходу замовника послуг транспортування (що має містити деталізацію по споживачах замовника послуг транспортування на точках виходу). Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів з дня отримання ним зазначених документів (пункти 3, 4 глави 4 розділу XIV Кодексу ГТС у редакції, чинній з 28.04.2017). За змістом пункту 10 глави 3 розділу XIІ Кодексу ГТС в редакції чинній станом на спірний період (липень-грудень 2016 року), алокація фактичних обсягів споживача можлива тільки на постачальника, зазначеного у відповідній підтвердженій номінації/реномінації, крім випадків, передбачених нижче. У разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи. У відповідності до Кодексу ГТС під несанкціонованим відбором природного газу розуміється відбір природного газу: за відсутності по суб`єкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під`єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу. У точках виходу, в яких природний газ з газотранспортної системи направляється до суміжної газотранспортної системи, газосховища або до прямого споживача, алокація обсягів природного газу здійснюється відповідним оператором суміжної газотранспортної системи, оператором газосховища або прямим споживачем, яка має бути направлена ними до оператора газотранспортної системи в строки, описані в пункті 6 цієї глави. Алокація обсягів природного газу для віртуальної точки виходу до газорозподільної системи здійснюється відповідним оператором газорозподільної системи з урахуванням глави 3 цього розділу. У разі якщо природний газ відбирається на підставі підтвердженої номінації у цій точці виходу лише одним замовником послуг транспортування, загальний обсяг природного газу, який визначено на підставі результатів вимірювань, повинен бути призначений такому замовнику послуг транспортування (пункт 1 глави 2 розділу XII Кодексу ГТС у редакції, чинній до 28.04.2017). Виходячи з викладеного, місцевий господарський суд дійшов висновку, що за змістом Кодексу газотранспортної системи в редакціях, затверджених постановами Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2493 від 30.09.2015 та №304 від 10.03.2016, у період з липня по грудень 2016 року оператор газотранспортної системи (позивач - Акціонерне товариство «Укртрансгаз») не мав повноважень здійснювати алокацію обсягів природного газу, оскільки процедуру алокації у вказаний період мав повноваження здійснювати лише оператор газорозподільної системи. Пунктом 1 глави 2 розділу ХІІ Кодексу ГТС в редакції, чинній з 28.04.2017, визначено, що алокація обсягів природного газу по точці входу до газотранспортної системи здійснюється оператором газотранспортної системи з урахуванням підтверджених номінацій по цій точці. Отже, з 28.04.2017 обов`язок здійснення алокації по точках виходу з газотранспортної системи покладено на АТ "Укртрансгаз". Водночас за приписами Кодексу ГТС в редакції, чинній з 28.04.2017, у вказаному нормативно-правовому акту відсутня вказівка про надання йому зворотної дії в часі, що узгоджується з положеннями ч. 2 ст. 5 Цивільного кодексу України. З огляду на це, суд першої інстанції дійшов висновку про відсутність правових підстав для здійснення коригування розміру небалансу замовника щодо актів, які були складені до 28.04.2017, та щодо яких вже було здійснено балансування оператором ГТС. Північний апеляційний господарський суд погоджується з висновком суду першої інстанції з огляду на таке. Для наявності підстав для оплати виставленого оператором рахунку щодо вартості послуг балансування законодавчо передбачено сукупність обставин у наступній послідовності: 1) виникнення негативного місячного небалансу; 2) неврегулювання замовником послуг транспортування цього самостійно небалансу в строк до 12-го числа місяця, наступного за газовим місяцем; 3) оформлення оператором одностороннього акту на обсяг неврегульованого замовником обсягу небалансу; 4) надання оператором замовнику до 14-го числа місяця, наступного за газовим місяцем розрахунок вартості послуг балансування та рахунок-фактуру (наведена правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 17.07.2019 у справі №906/408/18). Зважаючи на те, що коригуючі акти надання послуг балансування обсягів природного газу складено і направлено у травні-червні 2017 року за період з липня 2016 року по грудень 2016 року, вказані дії позивачем вчинено з порушенням будь-яких розумних строків для оформлення наданих послуг балансування, визначених Кодексом ГТС та договором №1602000329, що також узгоджується з правовою позицією, викладеною у постанові Верховного Суду від 05.03.2019 у справі №923/351/18. Крім того, для отримання послуг із транспортування (фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою) замовник послуг транспортування подає оператору газотранспортної системи номінації та/або місячну номінацію по точках входу та точках виходу в установленому цим розділом порядку (п. 1 глави 1 розділу ХІ Кодексу ГТС). Номінації можуть бути змінені відповідно до процедури реномінації. Номінація/реномінація, що пройшли процес перевірки, отримують статус підтвердженої номінації (п. 9 глави 1 розділу ХІ Кодексу ГТС, п. 17 глави 1 розділу ХІ Кодексу ГТС) Замовники послуг транспортування подають номінацію оператору газотранспортної системи не пізніше ніж до 13:00 UTC (15:00 за київським часом) години газової доби для зимового періоду та 12:00 UTC (15:00 за київським часом) години газової доби для літнього періоду, що йде перед газовою добою, яка належить до номінації. Якщо замовник послуг транспортування надає більше ніж одну номінацію по одній і тій самій точці входу/виходу в строк до 13:00 UTC (15:00 за київським часом) години газової доби для зимового періоду та 12:00 UTC (15:00 за київським часом) години газової доби для літнього періоду, що йде перед газовою добою, яка належить до номінації, оператор газотранспортної системи розгляне номінацію, яка була одержана останньою. Оператор газотранспортної системи повинен повідомити замовника послуг транспортування про підтвердження або відхилення номінації до 15:00 UTC (17:00 за київським часом) години газової доби для зимового періоду та 14:00 UTC (17:00 за київським часом) години газової доби для літнього періоду, що йде перед газовою добою, яка належить до номінації (згідно з п. 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГТС). Замовник послуг транспортування має право подати по точці (точках) входу та точці (точках) виходу місячну номінацію на період не більше одного місяця в розрізі кожної доби. Місячна номінація на наступний газовий місяць приймається оператором газотранспортної системи в період з 15 по 20 число місяця (включно), що йде перед газовим місяцем транспортування. Якщо замовник послуг транспортування надає більше ніж одну місячну номінацію по одній і тій самій точці входу/виходу в строк до 20 числа місяця, що йде перед газовим місяцем транспортування, оператор газотранспортної системи розгляне місячну номінацію, яка була одержана останньою. Оператор газотранспортної системи повинен повідомити замовника послуг транспортування про підтвердження або відхилення місячної номінації у строк до 25 числа (включно) місяця, що йде перед газовим місяцем транспортування (п. 2 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГТС). Таким чином, будь-які номінації, які подаються замовником, повинні бути підтверджені оператором. Однак, матеріали справи не містять доказів погодження позивачем номінацій, поданих відповідачем. При цьому, як зазначив позивач у позовній заяві на виконання положень Кодексу ГТС оператори відповідних газорозподільних систем надали позивачу інформацію про фактичний обсяг споживання природного газу кожним споживачем відповідача в точках виходу до газорозподільних систем. На підставі такого позивач здійснив алокацію обсягів природного газу відповідача, відібраних споживачами відповідача з точки виходу з газотранспортної системи в точках виходу до газорозподільних систем, за результатами чого у відповідача були виявлені обсяги негативних місячних небалансів за спірні періоди. Однак, позивач не наділений був повноваження проводити алокацію обсягів природного газу у спірному періоді (з липня по грудень 2016 року). З огляду на те, що позовні вимоги Акціонерного товариства «Укртрансгаз» ґрунтуються на тому, що у відповідача виникли негативні місячні небаланси у період з липня по грудень 2016 року, беручи до уваги, що позивачем не надано суду доказів погодження поданих відповідачем номінацій (відповідно до норм Кодексу ГТС), які підтверджують обсяги поданого позивачем газу, та не доведено суду належними та допустимими доказами наявності у позивача повноважень на проведення процедури алокації у спірному періоді, суд дійшов обґрунтованого висновку, що позивачем не надано суду належних та допустимих доказів на підтвердження обставин, викладених позивачем у позовній заяві, а саме щодо виникнення у відповідача негативного небалансу у спірному періоді та надання позивачем послуг балансування у період з липня по грудень 2016 року на суму 1139365160,98 грн. Враховуючи викладені обставини, суд першої інстанції правомірно відмовив у задоволенні позову Акціонерного товариства «Укртрансгаз» про стягнення з Акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» заборгованості з оплати послуг балансування у розмірі 1139365160,98 грн, а також похідних вимог про стягнення 56970435,32 грн 3% річних та 181346041,73 грн інфляційних втрат. Твердження апелянта щодо того, що з 28.04.2017 згідно з розділом ХІІ Кодексу ГТС алокацію почав здійснювати виключно позивач, тож, на виконання покладених на нього обов`язків, позивач, як оператор ГТС, виявивши порушення був зобов`язаний усунути їх спростовуються вищезазначеним. Щодо того, що Кодекс ГТС не містить заборони на здійснення будь-яких коригувань у разі зміни фактичних даних, зазначених у первинних документах, та взагалі не визначає порядок дій у такому випадку слід керуватись положеннями чинного законодавства України, а саме Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», то колегія суддів їх відхиляє, позаяк між сторонами виникли господарські правовідносини, що регулюються Господарським кодексом України, Цивільним кодексом України та спеціальними нормативно-правовими актами у сфері регулювання ринку газу, а складення додаткових або коригуючих актів не передбачене положеннями договору та Кодексу ГТС. Отже, доводи апелянта по суті його скарги в межах заявлених вимог свого підтвердження не знайшли, оскільки не спростовують висновків суду першої інстанції та не можуть бути підставами для скасування рішення господарського суду першої інстанції. Суд першої інстанції повно встановив суттєві для справи обставини, дослідив та правильно оцінив надані сторонами докази, вірно кваліфікував спірні правовідносини та правильно застосував до них належні норми матеріального і процесуального права, а тому Північний апеляційний господарський суд вважає рішення суду першої інстанції законним та обґрунтованим, отже, підстави для його скасування відсутні. Оскільки цією постановою суд апеляційної інстанції не змінює рішення та не ухвалює нового, судові витрати за подання апеляційної скарги покладаються судом на апелянта. Керуючись ст.ст. 267-285 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Укртрансгаз» залишити без задоволення, а рішення Господарського суду м. Києва від 04.10.2019 у справі №910/5354/19- без змін.

2. Справу повернути до Господарського суду міста Києва. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачені ст.ст. 286-291 Господарського процесуального кодексу України. Повний текст постанови складено 21.02.2020. Головуючий суддя О.І. Поляк Судді Л.В. Кропивна Є.Ю. Пономаренко