Постанова 4873 № 910/16458/18

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ "05" лютого 2020 р. Справа№ 910/16458/18 Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого: Ходаківської І.П. суддів: Владимиренко С.В. Демидової А.М. за участю секретаря судового засідання: Зозулі Н.М. за участю представників сторін: від позивача: не з`явився; від відповідача: Щербань Л.А. від скаржника: Момотюк Л.І. розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "ДТЕК "Київські електромережі" на ухвалу господарського суду міста Києва від 23.12.2019 (повний текст ухвали складено та підписано 24.12.2019) у справі № 910/16458/18 (суддя Літвінова М.Є.) за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Нік" до Акціонерного товариства "КИЇВЕНЕРГО" про стягнення 751 791, 58 грн. ВСТАНОВИВ: Товариство з обмеженою відповідальністю "Нік" звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "КИЇВЕНЕРГО" про стягнення 675 541,78 грн. основної заборгованості, 18 989, 20 грн. 3 % річних та 57 260, 60 грн. інфляційних втрат. Рішенням господарського суду міста Києва від 15.04.2019 позов задоволено у повному обсязі. З Акціонерного товариства "Київенерго" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "НіК" стягнуто 675 541 (шістсот сімдесят п`ять тисяч п`ятсот сорок одну) грн., 78 коп. основного боргу, 7 662 (сім тисяч шістсот шістдесят дві) грн. 31 коп. 3 % річних, 40 017 (сорок тисяч сімнадцять) грн. 86 коп. інфляційних втрат та витрати по сплаті судового збору в сумі 10 848 (десять тисяч вісімсот сорок вісім) грн. 33 коп. Додатковим рішенням від 24.04.2019 у справі № 910/16458/18 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Нік" про стягнення витрат на професійну правничу допомогу у розмірі 20 000, 00 грн. задоволено та Стягнуто з Акціонерного товариства "Київенерго" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "НіК" 20 000 (двадцять тисяч) грн. 00 коп. витрат на професійну правничу допомогу. 18.07.2019 на виконання рішення господарського суду міста Києва видано накази. 15.11.2019 через відділ діловодства господарського суду міста Києва від Товариства з обмеженою відповідальністю "Нік" надійшла заява про заміну сторони у виконавчому провадженні з Акціонерного товариства "Київенерго" на його правонаступника Приватне акціонерне товариство "ДТЕК Київські електромережі", на підставі ст.ст. 52, 334 ГПК України, яка мотивована тим, що на виконання вимог Закону України «Про ринок електричної енергії» від 13.04.2017 № 2019 загальними зборами Акціонерного товариства «Київенерго» від 13.11.2017 прийнято рішення про реорганізацію останнього шляхом виділу з нього Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські електромережі». Протоколом №4/2017 позачергових Загальних зборів Акціонерного товариства «Київенерго» від 22.12.2017 встановлено, що Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські електромережі» є правонаступником Акціонерного товариства «Київенерго» в частині переданих йому майна, прав та обов`язків згідно з розподільчим балансом, а також в частині прав та обов`язків, що визначені ч. 13 розділу XVIII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії». Ухвалою господарського суду міста Києва від 23.12.2019 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Нік" про заміну сторони у виконавчому провадженні задоволено частково. Здійснено заміну сторони (боржника) у виконавчому провадженні з виконання наказу Господарського суду міста Києва від 18.07.2019 року № 910/16458/18 на стягнення з Акціонерного товариства "Київенерго" (85612, Донецька область, Мар`їнський район, місто Курахове, вулиця Енергетиків, будинок 34; код ЄДРПОУ 00131305) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "НіК" (01133, місто Київ, бульвар Лесі Українки, будинок 34, кімната 202, код ЄДРОУ 31305795) 675 541 (шістсот сімдесят п`ять тисяч п`ятсот сорок одну) грн., 78 коп. основного боргу, 7 662 (сім тисяч шістсот шістдесят дві) грн. 31 коп. 3 % річних, 40 017 (сорок тисяч сімнадцять) грн. 86 коп. інфляційних втрат з Публічного акціонерного товариства «Київенерго» (85612, Донецька обл., Мар`їнський район, місто Курахове, ВУЛИЦЯ ЕНЕРГЕТИКІВ, будинок 34, Ідентифікаційний код юридичної особи 00131305) на двох боржників - Акціонерне товариство "К.Енерго" (85612, Донецька обл., Мар`їнський район, місто Курахове, вулиця Енергетиків, будинок 34; ідентифікаційний код 00131305) як основного боржника та Приватне акціонерне товариство "ДТЕК Київські Електромережі" (04080, м. Київ, вул. Новокостянтинівська, будинок 20; ЄДРПОУ 41946011) як субсидіарного боржника. В іншій частині заяви відмовлено. При постановленні зазначеної ухвали господарський суд послався на те, що Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські електромережі» несе субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями Акціонерного товариства «К.Енерго», які виникли з Договорів про закупівлю робіт № 617/54-15 від 24.12.2015 та № 22915/31-15 від 24.12.2015, оскільки в ч. 3 ст. 109 ЦК України зазначено, що юридична особа, що утворилася внаслідок виділу, несе субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями юридичної особи, з якої був здійснений виділ, які згідно з розподільчим балансом не перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу (ч. 3 ст. 109 ЦК України). Не погоджуючись з ухвалою господарського суду міста Києва від 23.12.2019, Приватне акціонерне товариство «ДТЕК «Київські Електромережі» звернулось з апеляційною скаргою, у якій просить її скасувати з посиланням на те, що заборгованість за Договорами про закупівлю робіт № 617/54-15 від 24.12.2015, № 22915/31-15 від 24.12.2015 не була передана ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» за розподільчим балансом, а тому ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» не є в даному випадку правонаступником АТ «К. ЕНЕРГО», а відтак, не може нести субсидіарну відповідальність щодо боргів зазначеного товариства. До того ж, на думку скаржника, оскільки на дату прийняття рішення по суті справи виділ ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» вже відбувся, суд прийняв рішення про права та обов`язки особи, яку не було залучено до участі у справі. Відзив на апеляційну скаргу від позивача та відповідача на адресу суду не надходив. Відповідно до ч. 3 ст. 263 Господарського процесуального кодексу України (далі за текстом - ГПК України) відсутність відзиву на апеляційну скаргу не перешкоджає перегляду рішення суду першої інстанції. Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.01.2020 справу №910/16458/18 передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Ходаківська І.П., судді: Владимиренко С.В., Демидова А.М. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.01.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» на ухвалу господарського суду міста Києва від 23.12.2019 у справі № 910/16458/18, призначено справу до розгляду в судовому засіданні на 05.02.2020. В судовому засіданні 05.02.2020 представник скаржника підтримав апеляційну скаргу і просив суд скасувати ухвалу суду першої інстанції та постановити нове рішення про відмову у задоволенні заяви про заміну сторони у виконавчому провадженні. В судовому засіданні 05.02.2020 представник відповідача заперечив проти задоволення апеляційної скарги. Представник позивача в судове засідання 05.02.2020 не з`явився, хоча належним чином був повідомлений про дату, час і місце розгляду справи. Будь-яких заяв або клопотань від позивача до суду не надходило. Неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи (ч. 12 ст. 270 ГПК України). Проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного судового акту, колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а ухвала суду першої інстанції - скасуванню, виходячи з такого. Як встановлено судом першої та перевірено судом апеляційної інстанції, 18.07.2019 року на виконання рішення господарського суду міста Києва від 18.07.2019 у справі № 910/16458/19 видано наказ про стягнення з Акціонерного товариства "Київенерго" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "НіК" 675 541 (шістсот сімдесят п`ять тисяч п`ятсот сорок одну) грн., 78 коп. основного боргу, 7 662 (сім тисяч шістсот шістдесят дві) грн. 31 коп. 3 % річних, 40 017 (сорок тисяч сімнадцять) грн. 86 коп. інфляційних втрат та витрати по сплаті судового збору в сумі 10 848 (десять тисяч вісімсот сорок вісім) грн. 33 коп. 18.07.2019 на виконання додаткового рішення господарського суду міста Києва від 24.04.2019 видано наказ про стягнення з Акціонерного товариства "Київенерго" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "НіК" витрати на професійну правничу допомогу у розмірі 20 000 (двадцять тисяч ) грн. 00 коп. 31.07.2019 приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва Ляпіним Д.В. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП№ 59683652 з примусового виконання наказу господарського суду міста Києва від 18.07.2019 та постанову про відкриття виконавчого провадження ВП№ 596834683 з примусового виконання наказу господарського суду міста Києва від 18.07.2019 у справі №910/16458/18. 09.08.2019 відбулась державна реєстрація змін найменування боржника - з Акціонерного товариства «Київенерго» на Акціонерне товариство «К.Енерго», як вбачається з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань. 13.11.2017 загальними зборами Акціонерного товариства «Київенерго» прийнято рішення від про реорганізацію останнього шляхом виділу з нього Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські електромережі». Протоколом №4/2017 позачергових Загальних зборів Акціонерного товариства «Київенерго» від 22.12.2017 встановлено, що Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські електромережі» є правонаступником Акціонерного товариства «Київенерго» в частині переданих йому майна, прав та обов`язків згідно з розподільчим балансом, а також в частині прав та обов`язків, що визначені ч. 13 розділу XVIII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії». Загальними зборами акціонерів Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські електромережі», які оформлено протоколом від 22.12.2017 №1/2017, засновано нове акціонерне товариство - Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські електромережі». Крім того, позачерговими загальними зборами Публічного акціонерного товариства «Київенерго» прийнято рішення, оформлене протоколом від 22.12.2017 № 4/2017, про затвердження розподільного балансу між Приватним акціонерним товариством «ДТЕК Київські електромережі» та Публічним акціонерним товариством «Київенерго» станом на 30.09.2017, а також затвердження плану виділу (що є додатком до рішення). Пунктом 2.3 рішення № 4/2017 від 22.12.2017 встановлено, що згідно ч. 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії» Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські електромережі» є правонаступником Публічного акціонерного товариства «Київенерго» в частині прав та обов`язків, а саме: пов`язаних із провадженням діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом та із провадженням діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами за договорами на постачання електричної енергії та про користування електричною енергією; за укладеними договорами про приєднання до електричних мереж; за укладеними договорами спільного використання технологічних електричних мереж; за договорами, укладеними з державним підприємством, що провадить діяльність з оптового постачання електричної енергії, судовими рішеннями, прийнятими у справах щодо цього підприємства; за кредитними договорами, договорами застави, поруки, обумовленими провадженням діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом та провадженням діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами; за зобов`язаннями, пов`язаними з купівлею-продажем, ремонтом, будівництвом та іншими операціями з майном, яке забезпечує діяльність оператора системи розподілу; за зобов`язаннями, пов`язаними з емісією, володінням цінними паперами та іншими зобов`язаннями, пов`язаними з власними або придбаними цінними паперами. Згідно з п. 2.5 рішення № 4/2017 від 22.12.2017 до моменту отримання Приватним акціонерним товариством «ДТЕК Київські електромережі» відповідних ліцензій та затвердження для нього відповідних тарифів діяльність, права та обов`язки (зобов`язання) у правовідносинах, визначених у п. 2.3 цього рішення, здійснюватиме Публічне акціонерне товариства «Київенерго», але в будь-якому разі не пізніше ніж до 11.12.2018 (з огляду на вимоги абз. 14 ч. 13 розділу ХVІІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії»). Відповідно до п. 2.6 рішення № 4/2017 від 22.12.2017 Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські Електромережі» є правонаступником Публічного акціонерного товариства «Київенерго» також в частині прав та обов`язків (зобов`язань) у цивільних та господарських правовідносинах з розподілу електричної енергії та постачання електричної енергії відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії», які виникли або були набуті у період між датою, на яку складено розподільний баланс Публічного акціонерного товариства «Київенерго» та датою фактичної передачі прав та обов`язків (зобов`язань) за актами приймання-передачі майна, майнових і немайнових прав та обов`язків (зобов`язань). 16.02.2018 проведено державну реєстрацію Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські електромережі», що підтверджується даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань. Наведені вище обставини стали підставою для звернення Товариства з обмеженою відповідальністю «НіК» до господарського суду міста Києва із заявою про заміну сторони у виконавчому провадженні з Акціонерного товариства «Київенерго» на його правонаступника - Приватне акціонерне товариство «ДТЕК «Київські електромережі». Також, місцевим господарським судом встановлено, а апеляційною інстанцією перевірено, що відповідно до п. 2.3. Статуту Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські електромережі», затвердженого загальними зборами акціонерів Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські електромережі» (протокол № 1/2017 від 22.12.2017), товариство є правонаступником Публічного акціонерного товариства «Київенерго» в частині переданих йому майна, прав та обов`язків згідно з розподільним балансом, а також в частині прав та обов`язків, що визначені частиною 13 розділу XVII Закону України «Про ринок електричної енергії». Пунктом 4.2. Статуту передбачено, що предметом діяльності товариства є, в тому числі, розподілення (передача (розподіл) місцевими (локальними) електричними мережами) електричної енергії, постачання електричної енергії, що також відображено в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, де в розділі «Види діяльності» товариства зазначено: «Код КВЕД 35.13 Розподілення електроенергії (основний)». 28.02.2018 складено Підсумковий (завершальний) розподільний баланс ПАТ «Київенерго», в якому визначено, в якій частині ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» є правонаступником. Рішенням загальних зборів акціонерів ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» від 29.11.2018 № 1/2018 (п. 2.1) погоджено підсумковий (завершальний) розподільний баланс між ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» та ПАТ «Київенерго» станом на 28.02.2018, з метою врахування змін у складі (вибуття та набуття) майна та загальної вартості майна, змін у складі та структурі майнових прав та обов`язків (зобов`язань), що виникли у результаті здійснення ПАТ «Київенерго» діяльності з розподілу та постачання електричної енергії відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» та які відображено в обліку у відповідності до п.п. 2.7, 2.8 протоколу № 4/2017 позачергових Загальних зборів ПАТ «Київенерго» від 22.12.2017. Пунктом 2.3 рішення позачергових загальних зборів учасників Акціонерного товариства «Київенерго» № 4/2017 від 22.12.2017 визначено, що згідно ч. 13 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про ринок електричної енергії» Приватне акціонерне товариство «ДТЕК Київські електромережі» є правонаступником Публічного акціонерного товариства «Київенерго» в частині прав та обов`язків, а саме: - за зобов`язаннями, пов`язаними з купівлею-продажем, ремонтом, будівництвом та іншими операціями з майном, яке забезпечує діяльність оператора системи розподілу. При цьому з умов договору про закупівлю робіт № 22915/31-15 (стягнення заборгованості за яким є предметом позову у справі №910/16458/18) не вбачається, що зобов`язання відповідача за вказаним договором пов`язані з купівлею-продажем, ремонтом, будівництвом та іншими операціями з майном, яке забезпечує діяльність оператора системи розподілу, оскільки відповідно до п. 1.2 договору роботами є встановлення та налаштування обладнання дистанційної передачі даних з вузлів обліку теплової енергії у Подільському району" за об`єктами наведеними у Додатку

1. Також, в матеріалах справи наявна довідка від 16.12.2019 № 01/1/08-6244, видана Приватним акціонерним товариством «ДТЕК Київські електромережі», в якій зазначено. що кредиторська заборгованість, права та обов`язки за Договорами про закупівлю робіт № 617/54-15 від 24.12.2015 та № 22915/31-15 від 24.12.2015, укладеними між Товариством з обмеженою відповідальністю «НІК» та Публічним акціонерним товариством «Київенерго», не передавались на баланс Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські електромережі». Отже, судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджується, що зобов`язання за Договорами про закупівлю робіт №617/54-15 від 24.12.2015 та № 22915/31-15 від 24.12.2015, укладеними між Товариством з обмеженою відповідальністю «НІК» та Публічним акціонерним товариством «Київенерго», не були передані від ПАТ «Київенерго» до Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські електромережі» за розподільчим балансом. Згідно з ч. 5 ст. 15 Закону України «Про виконавче провадження» у разі вибуття однієї із сторін виконавець за заявою сторони, а також заінтересована особа мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, є обов`язковими тією мірою, якою вони були б обов`язковими для сторони, яку правонаступник замінив. У разі якщо сторона виконавчого провадження змінила найменування (для юридичної особи) або прізвище, ім`я чи по батькові (для фізичної особи), виконавець, за наявності підтверджуючих документів, змінює своєю постановою назву сторони виконавчого провадження. Статтею 52 ГПК України передбачено, що у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення юридичної особи шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов`язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, суд залучає до участі у справі правонаступника відповідного учасника справи на будь-якій стадії судового процесу. Відповідно до ч. 1 ст. 334 ГПК України у разі вибуття однієї із сторін виконавчого провадження суд замінює таку сторону її правонаступником. Аналізуючи наведені вище норми, слід дійти висновку, що на цій стадії судового провадження заміна сторони може бути здійснена лише у разі її вибуття з метою забезпечення здійснення виконання прийнятого у справі судового рішення. Разом з тим, згідно з ч. 1 ст. 86 Закону України «Про акціонерні товариства» виділом акціонерного товариства визнається створення одного чи кількох акціонерних товариств із передачею йому (їм) згідно з розподільним балансом частини майна, прав та обов`язків акціонерного товариства, з якого здійснюється виділ, без припинення такого акціонерного товариства. Згідно з ч. 1 ст. 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов`язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб. Отже, виділ не є різновидом припинення або реорганізації юридичної особи, це один із способів створення юридичної особи. Основною відмінністю виділу є те, що в результаті виділу створюється нова юридична особа, яка наділяється існуючою юридичною особою певним майном. При цьому, стара юридична особа не припиняється. Крім того, оскільки виділ однієї юридичної особи з іншої не припиняє юридичної особи, з якої був здійснений виділ, а також не має наслідком реорганізацію юридичної особи, з якої був здійснений виділ, то відповідно до ст. 52 ГПК України процесуальне правонаступництво внаслідок такого виділу, у будь-якому разі відсутнє (постанова Касаційного господарського суду у складі Верховного суду від 02.12.2019 у справі № 904/807/18). З матеріалів справи вбачається, що зобов`язання за Договорами про закупівлю робіт № 617/54-15 від 24.12.2015 та № 22915/31-15 від 24.12.2015, укладеними між Товариством з обмеженою відповідальністю «НІК» та Публічним акціонерним товариством «Київенерго», від ПАТ «Київенерго» до Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські електромережі» не передавались, а також того, що юридична особа, з якою було здійснено виділ, продовжує існувати (лише зі зміненою назвою), у господарського суду міста Києва в даному випадку не було підстав для застосування субсидіарної відповідальності у безспірному стягненні в процесі виконавчого провадження до ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» та заміни боржника на основного та субсидіарного. Частиною 2 статті 619 ЦК України передбачено, що до пред`явлення вимоги особі, яка несе субсидіарну відповідальність, кредитор повинен пред`явити вимогу до основного боржника. Якщо основний боржник відмовився задовольнити вимогу кредитора або кредитор не одержав від нього в розумний строк відповіді на пред`явлену вимогу, кредитор може пред`явити вимогу в повному обсязі до особи, яка несе субсидіарну відповідальність. Це положення підлягає застосуванню до обставин, коли на момент пред`явлення вимоги в матеріальному правовідношенні наявні одночасно основний, і субсидіарний боржники. Судом першої інстанції не було враховано, що державна реєстрація ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» проведена 16.02.2018, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, номер запису 1 069 136 0000 040840. В той час, як відкриття провадження у даній справі № 910/16458/18 відбулося 14.12.2018, а рішення по справі ухвалено 15.04.2019. При цьому ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» до розгляду справи не залучалося. Із зазначеним клопотанням сторони по справі до суду першої інстанції не зверталися. В зв`язку з чим є безпідставною заміна боржника на основного і субсидіарного боржників з посиланням на ч. 3 ст. 109 ЦК України, згідно з якою юридична особа, що утворилася внаслідок виділу, несе субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями юридичної особи, з якої був здійснений виділ, які згідно з розподільчим балансом не перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу. Юридична особа, з якої був здійснений виділ, несе субсидіарну відповідальність за зобов`язаннями, які згідно з розподільчим балансом перейшли до юридичної особи, що утворилася внаслідок виділу. Якщо юридичних осіб, що утворилися внаслідок виділу, дві або більше, субсидіарну відповідальність вони несуть спільно з юридичною особою, з якої був здійснений виділ, солідарно. Що стосується посилання суду першої інстанції на правову позицію Великої Палати Верховного Суду у справі № 905/1956/19 судова колегія зазначає наступне. При розгляді зазначеної справи вирішувалося питання про заміну боржника у виконавчому провадженні у зв`язку із виділом із основного боржника підприємства, якому за розподільчим балансом була передана заборгованість, яка виникла у зв`язку з обов`язком виконати рішення суду, яке на час виділу вже набуло законної сили. При цьому, основний боржник по справі № 905/1956/15 за наслідками заміни боржника у виконавчому провадженні набув статусу субсидіарного. Судова колегія звертає увагу, що відповідно до правової позиції Великої Палати Верховного Суду, яка викладена за результати розгляду справи №905/1956/15, у разі виділу з основного боржника нового підприємства, саме останнє повинно набувати статус основного боржника, а основний боржник набуває статус субсидіарного, а не навпаки, тобто правонаступництво настає за розподільчим балансом. В даному випадку, суд першої інстанції з посиланням на правову позицію Великої Палати Верховного Суду безпідставно залучив в якості субсидіарного боржника ПрАТ «ДТЕК Київські електромережі» на стадії виконавчого провадження. Згідно з ч. 1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права. Частиною 2 наведеної вище статті передбачено, що неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону, або застосування закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування закону, який підлягав застосуванню. З огляду на викладене, апеляційна скарга підлягає задоволенню, а оскаржувана ухвала суду першої інстанції - скасуванню. Відповідно до ст. 129 ГПК України витрати по сплаті судового збору за підсумками розгляду апеляційної скарги покладаються на позивача. З врахуванням вимог зазначеної статті та з огляду на те, що саме Товариством з обмеженою відповідальністю «НіК» ініційовано подання заяви про заміну боржника у виконавчому провадженні, суд апеляційної інстанції вважає за доцільне стягнути з цього товариства сплачений скаржником судовий збір при зверненні з апеляційною скаргою. Керуючись ст.ст. 129, 269, 275, 277, 281-284 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «ДТЕК Київські електромережі» задовольнити.

2. Ухвалу господарського суду міста Києва від 23.12.2019 у справі №910/16458/18 скасувати.

3. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «НіК» про заміну сторони у виконавчому провадженні залишити без задоволення.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "НіК" (01133, місто Київ, бульвар Лесі Українки, будинок 34, кімната 202, код ЄДРПОУ 31305795) на користь Приватного акціонерного товариства "ДТЕК Київські Електромережі" (04080, м. Київ, вул. Новокостянтинівська, будинок 20; ЄДРПОУ 41946011) 1 921 грн. (одна тисяча дев`ятсот двадцять одна гривня) витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

5. Матеріали справи № 910/16458/18 повернути до господарського суду міста Києва.

6. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст.ст. 287-289 Господарського процесуального кодексу України. Повний текст судового рішення складено та підписано - 10.02.2020. Головуючий суддя І.П. Ходаківська Судді С.В. Владимиренко А.М. Демидова