Постанова 4873 № 910/13708/19

ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ "30" січня 2020 р. Справа№ 910/13708/19 Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого: Остапенка О.М. суддів: Отрюха Б.В. Копитової О.С. за участю секретаря судового засідання: Добродзій Є.В. у присутності представників сторін: від боржника: ліквідатор Захарко І.І. - свідоцтво № 1842 від 20.06.2017 від боржника: Семенов І.В. - довіреність б/н від 10.01.2020 розглянувши апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві на постанову господарського суду міста Києва від 16.10.2019 року у справі № 910/13708/19 (суддя Яковенко А.В.) за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю „Каміа Сек`юріті Сервіс" про банкрутство ВСТАНОВИВ: Постановою господарського суду міста Києва від 16.10.2019 року у справі №910/13708/19 ТОВ „Каміа Сек`юріті Сервіс" визнано банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Самчука А.М., вирішено інші процедурні питання. Ухвалою суду від 11.11.2019 року, зокрема, припинено повноваження ліквідатора ТОВ „Каміа Сек`юріті Сервіс" арбітражного керуючого Самчука А.М. та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Захарка І.І. Не погоджуючись з вищезазначеною постановою місцевого господарського суду, 13.11.2019 року ГУ ДФС у м. Києві звернулось до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду міста Києва від 16.10.2019 у справі №910/13708/19 та закрити провадження у справі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права. Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями вказану апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М., судді: Сотніков С.В., Копитова О.С. Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.12.2019 року апеляційну скаргу ГУ ДФС у м. Києві на постанову господарського суду міста Києва від 16.10.2019 року у справі № 910/13708/19 залишено без руху та встановлено строк для усунення зазначених в ухвалі недоліків протягом 10 днів з дня отримання відповідної ухвали. Відповідно до відомостей, які містяться на зворотньому поштовому повідомленні, уповноважена особа скаржника отримала копію вищезазначеної ухвали суду апеляційної інстанції 06.12.2019 року. 17.12.2019 року, згідно відтиску штампу канцелярії суду, скаржником на виконання ухвали суду від 04.12.2019 року подано заяву про поновлення пропущеного строку для звернення з апеляційною скаргою та докази направлення апеляційної скарги іншим учасникам провадження у справі. Ухвалою суду від 19.12.2019 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ГУ ДФС у м. Києві на постанову господарського суду міста Києва від 16.10.2019 року у справі № 910/13708/19, встановлено строк для подання відзиву на апеляційну скаргу та призначено справу до розгляду на 16.01.2020 року за участю повноважних представників учасників провадження у справі. У поданому через відділ документального забезпечення суду відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор просить залишити її без задоволення, а оскаржувану постанову суду першої інстанції - без змін. Ухвалою суду від 16.01.2020 року розгляд справи відкладено на 30.01.2020 року на підставі ст. 216 ГПК України. До початку судового засідання через відділ документального забезпечення суду від представника боржника надійшло клопотання про залучення додаткових письмових пояснень та доказів до матеріалів справи. У зв`язку з перебуванням судді Сотнікова С.В. у відпустці, витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 27.01.2020 року для розгляду справи №910/13708/19 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Остапенко О.М., судді: Копитова О.С., Отрюх Б.В. Ухвалою суду від 30.01.2020 року вищевказаною колегією суддів прийнято до провадження справу № 910/13708/19 за апеляційною скаргою ГУ ДФС у м. Києві на постанову господарського суду міста Києва від 16.10.2019 року. Представники боржника в судовому засіданні 30.01.2020 року проти вимог скаржника, викладених в апеляційній скарзі, заперечували, просили залишити її без задоволення, а оскаржувану постанову суду першої інстанції - без змін. Представники скаржника в судове засідання не з`явились, причини неявки суд не повідомили. Про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, в тому числі, шляхом подання ухвали суду від 16.01.2020 року про відкладення розгляду справи безпосередньо до канцелярії ГУ ДФС у м.Києві, а також підтверджується зворотнім поштовим повідомленням про вручення. Клопотань про відкладення розгляду справи не направляли. У відповідності до ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи. 30.01.2020 року оголошено вступну та резолютивну частини постанови Північного апеляційного господарського суду у даній справі. Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства та заслухавши пояснення представників боржника, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що у задоволенні апеляційної скарги слід відмовити, а постанову господарського суду міста Києва від 16.10.2019 року у справі № 910/13708/19 - залишенню без змін, з огляду на наступне. Згідно зі статтею 270 ГПК України у суді апеляційної інстанції справи переглядаються за правилами розгляду справ у порядку спрощеного позовного провадження з урахуванням особливостей, передбачених у цій главі. У відповідності до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Відповідно до ч. 6 ст. 12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закону про банкрутство). При цьому, судова колегія враховує, що 21.04.2019 року набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства від 18.10.2018 року №2597-VIII, який введено в дію 21.10.2019 року. У пункті 2 Прикінцевих та перехідних положень даного кодексу зазначено, що з дня введення в дію цього Кодексу визнати таким, що втратив чинність, в тому числі, Закон України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (Відомості Верховної Ради України, 1992 р., № 31, ст. 440 із наступними змінами). Таким чином, станом на дату розгляду справи в суді апеляційної інстанції (30.01.2020 року) Закон України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" втратив чинність. Разом з тим, як зазначалось, у відповідності до вимог ч. 1 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Тобто, суд апеляційної інстанції в межах своїх повноважень переглядає в апеляційному порядку законність винесення судових актів, прийнятих місцевими господарськими судами. Оскільки спірні правовідносини у справі виникли під час дії Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", чинного на той час, і місцевий господарський суд, приймаючи оскаржувану постанову, керувався відповідними положеннями даного Закону, то під час перегляду справи в апеляційному порядку на предмет правильності застосування судом першої інстанції норм законодавства, чинного до введення у дію Кодексу України з процедур банкрутства, застосуванню підлягають норми Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у відповідній редакції. Відповідно до частини 1 статті 95 Закону про банкрутство якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов`язані звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов`язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України. Загальні положення про порядок ліквідації юридичної особи вміщені у ст.ст. 110-112 Цивільного кодексу України. Згідно з частиною 1 статті 110 ЦК України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв`язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами. Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом (частина 3 статті 110 Цивільного кодексу України). Як передбачено ст. 111 ЦК України, для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку. До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період. Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред`явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред`явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи. Таким чином, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою, проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна, його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника, аналіз пасиву боржника шляхом публікації оголошення згідно з вимогами ч.ч. 2, 5 ст. 105 ЦК України, повідомлення кредиторів про ліквідацію юридичної особи боржника з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості. Проведення аналізу активу та пасиву боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п. 3 ст. 11 "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого ст. 105 ЦК України. Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, ТОВ „Каміа Сек`юріті Сервіс" зареєстроване як юридична особа Подільською районною у м.Києві державною адміністрацією з присвоєнням ідентифікаційного коду 36337308. Згідно поданого суду статуту та даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань місцезнаходженням вказаного товариства станом на жовтень 2019 року є: 04208, м. Київ, проспект Правди, 66а, оф. 2, предметом діяльності, серед іншого, є інша професійна, наукова та технічна діяльність. Засновникам товариства та кінцевим бенефіціарним власником (контролером) є ОСОБА_1 . 18.06.2019 року рішенням єдиного учасника ТОВ „Каміа Сек`юріті Сервіс" № 32 було прийнято рішення про припинення юридичної особи шляхом її ліквідації. Також загальними зборами учасників було вирішено призначити ліквідатором товариства Хоменка О.А. На виконання вимог ч. 1 ст. 105 Цивільного кодексу України та ч. 1 ст. 34 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" державним реєстратором Подільської районної у місті Києві державної адміністрації було внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань про припинення юридичної особи за рішенням засновників. Відповідно до ч. 2 ст. 105 ЦК України після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації. Так, судом встановлено, що 19.06.2019 року було внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи про її припинення в результаті ліквідації. Після публікації оголошення про припинення підприємницької діяльності ліквідаційною комісією було встановлено, що загальна сума кредиторської заборгованості боржника складає 1 594 771,92 дол. США, що за курсом НБУ, станом на 15.08.2019 року становить 40 266 901,75 грн. У результаті інвентаризації майна ТОВ „Каміа Сек`юріті Сервіс" інвентаризаційною комісією виявлено оборотні активи загальною вартістю 130 757,61 грн., які знаходяться на банківському рахунку боржника. Іншого майна, оборотних та необоротних активів у ході проведення інвентаризації комісією не виявлено. Після проведення інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, встановлено недостатність майнових активів боржника для задоволення вимог кредиторів. Даними статуту підприємства та боржника стверджується, що у статутному капіталі частка державної власності відсутня. Згідно листа ГУ ДФС у м. Києві від 29.08.2019 № 9903/Х/26-15-08-01-21 у боржника відкрито лише один рахунок у банківській установі. Обставини виявлення описаних активів та пасивів було відображено в актах інвентаризації та проміжному ліквідаційному балансі підприємства, затвердженого рішенням (протоколом) єдиного учасника боржника № 33 від 25.09.2019 року. На виконання вищенаведеного рішення єдиного учасника боржника 02.10.2019 року ліквідатор ТОВ „Каміа Сек`юріті Сервіс" звернувся до суду з заявою про порушення справи про своє банкрутство у зв`язку з виявленням в ході ліквідаційної процедури кредиторської заборгованості, активи для погашення якої відсутні. Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.10.2019 року у справі №910/13708/19 заяву ТОВ „Каміа Сек`юріті Сервіс" було прийнято до розгляду. Ухвалою господарського суду міста Києва від 09.10.2019 року відносно ТОВ „Каміа Сек`юріті Сервіс" відкрито справу про банкрутство, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Оскаржуваною постановою господарського суду міста Києва від 16.10.2019 року у справі № 910/13708/19 ТОВ „Каміа Сек`юріті Сервіс" визнано банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Самчука А.М. Вирішено інші процедурні питання. Звертаючись до суду з апеляційною скаргою ГУ ДФС у м. Києві посилається на відсутність в матеріалах справи доказів надання головою ліквідаційної комісії боржника до органів доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування документів підприємства, у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку, для проведення відповідних перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування та страхових коштів, що, за твердженням, апелянта позбавило вказані державні органи можливості проведення перевірки і за наявності відповідної заборгованості заявити свої претензії в досудовій процедурі ліквідації боржника. Однак, колегія суддів не погоджується з доводами апелянта та не вбачає підстави для скасування оскаржуваної постанови з наведених підстав з огляду на наступне. В ч. 7 ст. 111 ЦК України передбачено, що для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку. Як встановлено судом, на виконання наведеної норми на адресу ГУ ДПС у м. Києві було направлено заяву про припинення юридичної особи з додатками (копії реєстраційних, первинних, бухгалтерських, податкових документів щодо господарської діяльності боржника за період з 2016 по поточний час) та проханням провести податкову перевірку, що підтверджується наявним у справі супровідним листом від 19.09.2019 року з доказами направлення. Аналогічні повідомлення про припинення боржника було направлено на адресу Київського міського центру зайнятості, ГУ ПФУ в місті Києві та Управління виконавчої дирекції ФСС України у місті Києві. Крім того, листом від 24.09.2019 року боржником до ДПІ у Подільському районі ГУ ДФС у м. Києві було направлено звітність за останній звітний період, зокрема, проміжний ліквідаційний баланс за 2019 рік, податкову декларацію з податку на прибуток (за 2019 рік), звіт про суми податкових пільг. Окрім наведеного, боржником суду апеляційної інстанції надано також докази подання фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва за 2013-2019 до відповідних контролюючих органів. За наявними у матеріалах справи доказами, зокрема відповідними довідками, підприємство не має заборгованості зі сплати страхових внесків на загальнообов`язкове державне соціальне страхування до Фонду соціального страхування на випадок безробіття, Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань, а також до Пенсійного фонду України. Також у підприємства відсутня заборгованість із відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров`ю, виплати заробітної плати та вихідної допомоги працівникам, виплати авторської винагороди (відповідні відомості в матеріалах справи). Більш того, питання безпосереднього проведення перевірок належить до виключної компетенції контролюючих органів. Однак, матеріали справи не містять доказів того, що відповідними органами вчинялись дії, направлені на проведення перевірки, зокрема звернення до голови ліквідаційної комісії щодо надання додаткових документів. При цьому, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що чинним законодавством не обмежуються повноваження податкових органів на проведення перевірок своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків та зборів (обов`язкових платежів) суб`єктів господарювання, які перебувають у процедурах банкрутства. В будь-якому випадку відкриття ліквідаційної процедури не може бути перешкодою податковому органу у здійсненні ним планової або позапланової перевірки боржника. Орган податкової служби вправі звернутися до ліквідатора боржника та провести позапланову перевірку його господарської діяльності, а у випадку відмови ліквідатора, як керівника боржника, надати можливість перевірки суб`єкта господарювання, орган податкової служби вправі оскаржити дії ліквідатора до суду у справі про банкрутство. За таких обставин, судом першої інстанції правомірно встановлено дотримання ліквідатором вимог Закону щодо надання суду доказів виконання ч.7 ст. 111 ЦК України. Таким чином, посилання скаржника про порушенням господарським судом міста Києва норм матеріального права не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи в апеляційному порядку. Інших доводів в обґрунтування підстав для скасування оскаржуваної постанови податковим органом не зазначено. Враховуючи вищевикладене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що постанову господарського суду міста Києва від 16.10.2019 року у даній справі прийнято відповідно до норм законодавства, доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, безпідставні, необґрунтовані, спростовуються матеріалами справи та правильності висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому підстав для її задоволення та скасування оскаржуваної постанови не вбачається. Керуючись статтями 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 ГПК України та Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві на постанову господарського суду міста Києва від 16.10.2019 року у справі № 910/13708/19 залишити без задоволення.

2. Постанову господарського суду міста Києва від 16.10.2019 року у справі № 910/13708/19 залишити без змін.

3. Копію постанови суду надіслати учасникам провадження у справі.

4. Матеріали справи повернути до господарського суду міста Києва. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строки, передбачені ст.ст. 286-291 ГПК України. Повний текст постанови підписано 04.02.2020 року. Головуючий суддя О.М. Остапенко Судді Б.В. Отрюх О.С. Копитова