Постанова 4856 № 560/2934/23

П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ УКРАЇНИ Справа № 560/2934/23 Головуючий суддя 1-ої інстанції - Ковальчук О.К. Суддя-доповідач - Залімський І. Г. 13 грудня 2023 року м. Вінниця Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії: головуючого судді: Залімського І. Г. суддів: Мацького Є.М. Сушка О.О. , розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 16 серпня 2023 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити дії, В С Т А Н О В И В : ОСОБА_1 звернувся до суду із позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якому просить визнати протиправним та скасувати наказ № 12 від 06.01.2023 Військової частини НОМЕР_1 щодо накладення дисциплінарного стягнення у вигляді догани. Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 16.08.2023 у задоволенні позову відмовлено. Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просив рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 16.08.2023 скасувати, прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог в повному обсязі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи, що призвело до неповного з`ясування обставин справи і, як наслідок, невірного вирішення справи та прийняття необґрунтованого рішення. В обґрунтування апеляційної скарги зазначено, що оскаржуваний наказ протиправний, адже прийнятий без службового розслідування для уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини. Відповідач подав відзив на апеляційну скаргу позивача в якому вказав на законність та обґрунтованість оскаржуваного судового рішення, а також на безпідставність доводів апеляційної скарги. Зауважив, що ОСОБА_1 порушив розпорядок дня, не виконав наказ командира роти охорони та мав намір без дозволу командування військової частини покинути межі Військової частини НОМЕР_1 , а тому відповідачем правомірно накладене дисциплінарне стягнення у вигляді догани. Ухвалою Сьомого апеляційного адміністративного суду від 13.10.2023, з урахуванням п.3 ч.1 ст.311 КАС України, суд вирішив розглядати дану справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступних висновків. Як вірно встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_1 проходить військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 . Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 26.12.2022 №720/ДСК затверджений розпорядок дня Військової частини НОМЕР_1 на 2023 рік відповідно до якого з 08 год. 00 хв. до 08 год. 15 хв. відбувається шикування особового складу, командирське інформування, з 08 год. 45 хв до 08 год 55 хв здійснюється розвід на заняття, інструктаж по правилам техніки безпеки, з 09 год. 00 хв до 09 год 05 хв. затверджена загальнонаціональна хвилина мовчання за загиблими внаслідок збройної агресії російської федерації проти України. 06 січня 2023 року в період з 08 год. 00 хв. по 09 год. 05 хв. командир роти охорони в/ч НОМЕР_1 під час перевірки наявності особового складу виявив відсутність позивача. Усним наказом командир роти охорони зобов`язав ОСОБА_1 про негайно прибути на шикування особового складу роти охорони. Відповідно до письмових пояснень ОСОБА_2 (чергового контрольно-пропускного пункту Військової частини НОМЕР_1 ) від 14.03.2023, позивач перебував на контрольно-пропускному пункті Військової частини НОМЕР_1 та намагався покинути територію Військової частини НОМЕР_1 без відповідного дозволу керівництва. Позивач зазначений наказ не виконав та до 09 год. 05 хв. перебував біля КПП. На підставі рапортів командира роти охорони капітана Ніколуся А.П. (№6586 від 01.01.2023, №6587 від 01.01.2023, №91 від 04.01.2023, №92 від 04.01.2023, №96 від 05.01.2023, №97 від 05.01.2023, №99 від 05.01.2023, №118 від 06.01.2023 та №122 від 06.01.2023) наказом від 06.01.2023 №12 на стрільця-зенітника ракетного відділення роти охорони солдата військової служби за призовом ОСОБА_1 накладене дисциплінарне стягнення "догана" за порушення вимог статті 200 Закону України "Про Статут внутрішньої служби Збройних Сил України" (06.01.2023 порушення розпорядку дня). Вважаючи протиправним вказаний наказ від 06.01.2023 №12, позивач звернувся до суду. Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що під час судового розгляду справи відповідач довів правомірність наказу командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 06.01.2023 №12 про притягнення до дисциплінарної відповідальності. Колегія суддів погоджується із вказаним висновком суду першої інстанції та враховує наступне. Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Статтею 200 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999 року № 548-XIV, передбачено, що розподіл часу у військовій частині протягом доби і протягом тижня здійснюється згідно з розпорядком дня, яким встановлюється виконання основних заходів повсякденної діяльності, навчання й побуту особового складу підрозділів, штабів. Розпорядок дня встановлюється командиром (начальником) відповідно до завдань, покладених на військову частину, та залежно від пори року. Розпорядок дня затверджується на навчальний рік (період навчання) і може уточнюватися командиром (начальником) на час проведення навчань, походів кораблів, бойових стрільб, бойового чергування, несення служби в добовому наряді, варті тощо з урахуванням особливостей їх виконання. Встановлено, що наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 26.12.2022 №720/ДСК затверджений розпорядок дня Військової частини НОМЕР_1 на 2023 рік, яким, зокрема, встановлено, що шикування особового складу відбувається з 08 год 00 хв до 08 год 15 хв, розвід на заняття і інструктаж з техніки безпеки - з 08 год 45 хв до 08 год 55 хв, загальнонаціональна хвилина мовчання за загиблими внаслідок збройної агресії російської федерації проти України - з 09 год 00 хв до 09 год 05 хв. За визначенням статті 1 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999 року № 551-XIV (Дисциплінарний статут) військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених статутами Збройних Сил України та іншим законодавством України. Статтею 4 Дисциплінарного статуту визначено, що військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків. За змістом статті 6 Дисциплінарного статуту право командира - віддавати накази і розпорядження, а обов`язок підлеглого - їх виконувати, крім випадку віддання явно злочинного наказу чи розпорядження. Наказ має бути виконаний сумлінно, точно та у встановлений строк. Статтею 45 Дисциплінарного статуту передбачено, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення. Отже, невиконання військовослужбовцем наказів командира та порушення службової дисципліни є підставою для застосування дисциплінарного стягнення. Підставою для накладення на позивача дисциплінарного стягнення у вигляді догани слугувало порушення ним розпорядку дня, затвердженого наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 26.12.2022 №720/ДСК, - відсутність з 08 год. 00 хв. до 09 год. 05 хв. 06.01.2023 під час проведення шикування і перевірки наявності особового складу та проведення інших заходів відповідно до розпорядку дня військової частини НОМЕР_1 . Позивач не заперечує факт вчинення порушення розпорядку дня. Проте, вказує на відсутність доказів вчинення ним порушення військової дисципліни. Разом з тим, доказом відсутності позивача 06 січня 2023 року з 08 год. 00 хв. до 09 год. 05 хв. під час проведення шикування і перевірки наявності особового складу та проведення інших заходів відповідно до розпорядку дня військової частини НОМЕР_1 , є рапорт командира роти охорони військової частини НОМЕР_1 капітана ОСОБА_3 , який слугував підставою для спірного наказу. Зазначені у цьому рапорті обставини позивачем не спростовані. До відзиву на позовну заяву позивач подав письмові пояснення військовослужбовців Військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 та ОСОБА_5 від 17.03.2023, які підтверджують відсутність ОСОБА_1 06 січня 2023 року з 08 год. 00 хв. до 09 год. 05 хв. під час проведення шикування особового складу, перевірки наявності особового складу та проведення інших заходів відповідно до розпорядку дня військової частини, та письмові пояснення чергового контрольно-пропускного пункту військової частини ОСОБА_2 від 14.03.2023, відповідно до яких позивач перебував на контрольно-пропускному пункті Військової частини НОМЕР_1 та намагався покинути територію військової частини НОМЕР_1 без відповідного дозволу керівництва. Колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що, незважаючи на те, що зазначені письмові пояснення отримані після накладання на позивача дисциплінарного стягнення за порушення військової дисципліни, з урахуванням приписів частини 2 статті 77 КАС України, зазначені письмові пояснення є належними доказами правомірності наказу № 12 від 06.01.2023. Також судом першої інстанції обґрунтовано відхилено доводи позивача щодо незаконності спірного наказу у зв`язку з відсутністю службового розслідування. Так, згідно із статтею 83 Дисциплінарного статуту на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення. Статтями 84 і 85 Дисциплінарного статуту установлено, що прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини. Підстави, порядок призначення і проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України, які допустили правопорушення (порушення військової дисципліни та громадського порядку) визначено Інструкцією про порядок проведення службового розслідування у Збройних силах України, яка затверджена Наказом Міністра оборони України №82 від 15.03.2004 та зареєстрована в Міністерстві юстиції України 30.03.2004 №385/8984. Пунктом 1.2. Інструкції №82 визначено, що службове розслідування проводиться у разі: невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов`язків, що загрожувало життю і здоров`ю особового складу, цивільного населення або заподіяло матеріальну чи моральну шкоду; невиконання або недбалого ставлення до виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини; неправомірного застосування військовослужбовцем фізичної сили, зброї або інших засобів ураження до інших військовослужбовців чи цивільного населення; порушення правил несення вартової (вахтової) або внутрішньої служби, що могло спричинити тяжкі наслідки; недозволеного розголошення змісту або втрати службових документів. Службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових осіб. Отже, вказаною нормою передбачений вичерпний перелік обставин, за наявності яких службове розслідування призначається обов`язково. В інших випадках службове розслідування може призначатись за відповідним рішенням командира. Таким чином, відсутність службового розслідування у зв`язку з порушенням позивачем статті 200 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України (порушення розпорядку дня) не може слугувати підставою для скасування наказу про притягнення його до дисциплінарної відповідальності. Згідно зі статтею 86 Дисциплінарного статуту під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби. Отже, при вирішенні питання про наявність у його діях складу дисциплінарного проступку обов`язково мають встановлюватись обставини щодо порушення тих обов`язків, які передбачені законами та статутами ЗСУ, інших нормативно-правових актів, або випливають зі службових обов`язків, наказів командирів, невиконання чи неналежне виконання обов`язків має бути винним, скоєним без поважних причин, умисно або з необережності. Відповідно до статті 97 Дисциплінарного статуту про накладені дисциплінарні стягнення військовослужбовцям може бути оголошено особисто, у письмовому наказі (розпорядженні), на нараді чи перед строєм військовослужбовців, які мають військові звання (обіймають посади) не нижче за військове звання (посаду) військовослужбовця, який вчинив правопорушення. Наказ командира Військової частини НОМЕР_1 №12 від 06.01.2023 оголошений особовому складу роти охорони Військової частини НОМЕР_1 07.01.2023 під час щоденного шикування на якому позивач був присутній. Під час оголошення дисциплінарного стягнення позивач повідомлений у чому полягає його дисциплінарний проступок Зазначене підтверджується письмовими поясненнями військовослужбовців роти охорони Військової частини НОМЕР_1 солдата ОСОБА_6 та старшого солдата ОСОБА_5 і командира роти охорони капітана ОСОБА_3 . З урахуванням наведеного апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції про правомірність наказу командира військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 06.01.2023 №12 про притягнення до дисциплінарної відповідальності, в частині застосування до позивача дисциплінарного стягнення у вигляді догани. На підставі викладеного, судова колегія вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права і прийшов до обґрунтованого висновку про відмову в задоволенні позовних вимог, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновки суду першої інстанції. Згідно з пунктом 1 частини 1 статті 315 та статті 316 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Таким чином, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін. Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд П О С Т А Н О В И В : апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 16 серпня 2023 року - без змін. Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає. Головуючий Залімський І. Г. Судді Мацький Є.М. Сушко О.О.