Постанова 4856 № 120/9360/22

П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ УКРАЇНИ Справа № 120/9360/22 Головуючий суддя 1-ої інстанції - Заброцька Людмила Олександрівна Суддя-доповідач - Боровицький О. А. 05 грудня 2023 року м. Вінниця Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії: головуючого судді: Боровицького О. А. суддів: Шидловського В.Б. Курка О. П. , розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 12 жовтня 2023 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Національної Гвардії України про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії, В С Т А Н О В И В : Позивач звернувся до Вінницького окружного адміністративного суду з позовом до Військової частини НОМЕР_1 Національної Гвардії України про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії. Рішенням Вінницького окружного адміністративного суду від 12 жовтня 2023 року у задоволені адміністративного позову відмовлено. Не погоджуючись з даним рішенням суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального права просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. Враховуючи, що рішення суду першої інстанції ухвалено в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження), суд апеляційної інстанції в порядку п.3 ч.1 ст.311 КАС України розглядає справу без повідомлення учасників справи (в порядку письмового провадження) за наявними у справі матеріалами, оскільки справу може бути вирішено на підставі наявних у ній доказів. Заслухавши доповідь судді, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне. Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що ОСОБА_1 проходив службу у військовій частині НОМЕР_1 Національної гвардії України. Згідно з наказом командувача Національної гвардії України №149 від 08 вересня 2022 року по особовому складу відповідно до п. г, п.3 ч.5 ст. 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу позивача звільнено з військової служби в запас Збройних Сил України за сімейними обставинами, а саме самостійне виховання дитини з інвалідністю віком до 18 років. Відповідно до витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 12 вересня 2022 року №266, позивача, який здав справи та обов`язки за посадою начальника юридичної служби, з 13 вересня 2022 року виключено зі списків особового складу військової частини та всіх видів забезпечення. Крім того, згідно з наказом командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 27.02.2022 № 49 позивач був відряджений відповідно до бойового розпорядження командувача Національної гвардії України №27/2/1/2-345 Т-Е від 26.02.2022, бойового розпорядження командувача Сухопутних військ Збройних Сил України № 2/1/495 від 26.02.2022 року з групою військовослужбовців до м. Києва, для виконання бойових завдань з оборони міста, з 26.02.2022 року. Також, відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 04.06.2022 № 155 позивач був відряджений з м. Києва до оперативно-тактичного угрупування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " оперативно-стратегічного угрупування військ " ІНФОРМАЦІЯ_2 " для виконання бойових завдань із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації, згідно з бойовим розпорядженням командувача Національної гвардії України від 03.06.2022 № 27/2/1/2-4705т Е, з 04.06.2022 року. На підставі наказів командира військової частини НОМЕР_1 НГУ (по стройовій частині ) від 02.04.2022 № 85, від 02.05.2022 № 119, від 14.07.2022 № 201 та від 09.08.2022 № 230 позивачу за період з 26.02.2022 по 28.02.2022, з 01.04.2022 по 30.04.2022, з 05.06.2022 по 30.06.2022 та з 01.07.2022 по 16.07.2022 позивачу відповідно до постанови Кабінету Міністрів України № 168 від 28.02.2022 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" та наказу командувача Національної гвардії України № 89 від 29.03.2022 "Про окремі питання виплат військовослужбовцям Національної гвардії України" виплачено додаткову винагороду у розмірі 100000 гривень (у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах) (враховуючи раніше виплачені 30000 гривень) за лютий 2022 року ( за 3 доби ), за квітень 2022 року ( за 30 діб ), за червень 2022 року ( за 26 діб - з 05.06.2022 по 30.06.2022) та за липень 2022 року ( за 16 діб з 01.07.2022 по 16 липня 2022 ). Нарахування та виплата вказаної додаткової винагороди також підтверджується виписками з карткового рахунку позивача. Разом з тим, за період з 01.05.2022 року по 31.05.2022 року, а також з 01 червня по 4 червня 2022 року виплата додаткової винагороди у розмірі 100000 гривень у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах відповідачем позивачу не здійснювалась. 12.09.2022 року позивач звернувся до т.в.о. командира військової частини НОМЕР_1 із рапортом, в якому просив нарахувати та виплатити невиплачену додаткову винагороду у розмірі 86665 грн., під час забезпечення заходів по обороні м. Києва та області, а також відсічі воєнної агресії російської федерації, що виплачується на період воєнного стану у відповідності до п. 1 постанови Кабінету Міністрів України № 168 від 28.02.2022 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" за травень 2022 року в сумі 70000 грн. та червень 2022 року в сумі 16665 грн. Однак, відповіді на вказаний рапорт позивач не отримав. В подальшому на запит представника позивача відповідачем надано відповідь, оформлену листом від 03.10.2022 № 50/28/33-1354, зокрема щодо нарахування та виплати додаткової винагороди позивачу за участь у бойових діях відповідно до постанови Кабінету Міністрів України № 168 про те, що особовий склад військової частини НОМЕР_1 НГУ в травні та в період до 05 червня 2022 року участі у бойових діях або заходах не приймав, наказ про виплату додаткової грошової винагороди, яка збільшується до 100000 грн. у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах, що є єдиною підставою для такої виплати, військовою частиною не видавався. Крім того, зазначено, що є загально відомий факт, який не потребує доказування, що в період травня-червня 2022 року бойові дії в Київській області та м. Києві не велись. Не погоджуючись з бездіяльністю відповідача щодо нарахування та виплати додаткової винагороди, встановленої постановою Кабінету Міністрів України № 168 від 28.02.2022 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" за період несення служби з 01.05.2022 по 31.05.2022 та з 01.06.2022 по 05.06.2022 у розмірі 100000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць року, з урахуванням виплачених сум, позивач звернувся до суду з цим позовом. Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами та висновкам суду першої інстанції, колегія суддів враховує наступне. Згідно з частинами першою, другою статті 17 Конституції України захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу. Оборона України, захист її суверенітету, територіальної цілісності і недоторканності покладаються на Збройні Сили України. У силу статті 65 Основного Закону України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону. Поряд з цим, відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Указом Президента України від 24.02.2022 №64/2022 "Про введення воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-IX, введено в Україні воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб. Указом Президента України від 14.03.2022 №133/2022 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні" продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26 березня 2022 року строком на 30 діб. Указом Президента України від 18.04.2022 №259/2022 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 21.04.2022 №2212-IX, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 квітня 2022 року строком на 30 діб. Указом Президента України від 17.05.2022 №341/2022 "Про продовження строку дії воєнного стану в Україні", затвердженим Законом України від 22.05.2022 №2263-IX, продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 25 травня 2022 року строком на 90 діб. Станом на теперішній час воєнний стан в Україні триває. Відповідно до ч. 1-3 ст. 9 Закону України "Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей" держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів. Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері праці та соціальної політики, інші центральні органи виконавчої влади відповідно до їх компетенції розробляють та вносять у встановленому порядку пропозиції щодо грошового забезпечення військовослужбовців. До складу грошового забезпечення входять: посадовий оклад, оклад за військовим званням; щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія); одноразові додаткові види грошового забезпечення. Грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. На виконання Указів Президента України від 24 лютого 2022 р. № 64 Про введення воєнного стану в Україні та № 69 Про загальну мобілізацію Кабінет Міністрів України прийняв постанову № 168 від 28.02.2022 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" (далі - Постанова № 168). Пунктом 1 Постанови № 168 (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) установлено, що на період дії воєнного стану військовослужбовцям Збройних Сил, Служби безпеки, Служби зовнішньої розвідки, Головного управління розвідки Міністерства оборони, Національної гвардії, Державної прикордонної служби, Управління державної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державної спеціальної служби транспорту, військовим прокурорам Офісу Генерального прокурора, особам рядового і начальницького складу Державної служби з надзвичайних ситуацій, співробітникам Служби судової охорони, особам начальницького складу управління спеціальних операцій Національного антикорупційного бюро та поліцейським, а також особам рядового і начальницького складу Державної кримінально-виконавчої служби, які несуть службу в органах і установах зазначеної Служби, що розташовані в межах адміністративно-територіальних одиниць, на території яких надається допомога в рамках Програми єПідтримка, виплачується додаткова винагорода в розмірі 30000 гривень щомісячно, а тим з них, які беруть безпосередню участь у бойових діях або забезпечують здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів (у тому числі військовослужбовцям строкової служби), - розмір цієї додаткової винагороди збільшується до 100000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах. Виплата такої додаткової винагороди здійснюється на підставі наказів командирів (начальників). Аналіз наведених норм свідчить про те, що виплата додаткової винагороди в розмірі 100000 гривень здійснюється військовослужбовцям в розрахунку на місяць пропорційно часу безпосередньої участі у таких діях та заходах. Нарахування та виплата вказаної виплати здійснюється на підставі наказів командирів (начальників). Як свідчать матеріалами справи та не оспорюється сторонами, відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 27.02.2022 № 49 позивач був відряджений згідно з бойовим розпорядженням командувача Національної гвардії України №27/2/1/2-345 Т-Е від 26.02.2022 та з бойовим розпорядженням командувача Сухопутних військ Збройних Сил України № 2/1/495 від 26.02.2022 року з групою військовослужбовців до м. Києва, для виконання бойових завдань з оборони міста з 26.02.2022 року. Крім того, відповідно до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України від 04.06.2022 № 155 позивач був відряджений з м. Києва до оперативно-тактичного угрупування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " оперативно-стратегічного угрупування військ " ІНФОРМАЦІЯ_2 " для виконання бойових завдань із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії російської федерації, згідно з бойовим розпорядженням командувача Національної гвардії України від 03.06.2022 № 27/2/1/2-4705т Е, з 04.06.2022 року. На підставі наказів командира військової частини НОМЕР_1 НГУ (по стройовій частині ) від 02.04.2022 № 85, від 02.05.2022 № 119, від 14.07.2022 № 201 та від 09.08.2022 № 230 позивачу за період з 26.02.2022 по 28.02.2022, з 01.04.2022 по 30.04.2022, з 05.06.2022 по 30.06.2022 та з 01.07.2022 по 16.07.2022 позивачу відповідно до постанови Кабінету Міністрів України № 168 від 28.02.2022 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" та наказу командувача Національної гвардії України № 89 від 29.03.2022 "Про окремі питання виплат військовослужбовцям Національної гвардії України" виплачено додаткову винагороду у розмірі 100000 гривень (у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах) (враховуючи раніше виплачені 30000 гривень) за лютий 2022 року ( за 3 доби ), за квітень 2022 року ( за 30 діб ), за червень 2022 року ( за 26 діб - з 05.06.2022 по 30.06.2022) та за липень 2022 року ( за 16 діб з 01.07.2022 по 16 липня 2022 ). Нарахування та виплата вказаної додаткової винагороди за період з 26 лютого 2022 року по 30 квітня 2022 року та з 05 червня 2022 року по 16 липня 2022 року також підтверджується виписками за карткового рахунку позивача та сторонами не оспорюється. Таким чином, відповідачем здійснювалось нарахування та виплата позивачу додаткової винагороди у розмірі 100000 гривень (у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах), за лютий, березень, квітень, з 5 червня 2022 по 30 червня 2022 та з 01 липня 2022 по 16 липня 2022, на підставі відповідних наказів командира військової частини. Разом з тим, за період з 01.05.2022 року по 31.05.2022 року, а також з 01 червня по 4 червня 2022 року виплата додаткової винагороди у розмірі 100000 гривень у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах відповідачем позивачу не здійснювалась. Оскаржуючи бездіяльність відповідача щодо нарахування та виплати додаткової винагороди, встановленої постановою Кабінету Міністрів України № 168 від 28.02.2022 "Питання деяких виплат військовослужбовцям, особам рядового і начальницького складу, поліцейським та їх сім`ям під час дії воєнного стану" за період несення служби з 01.05.2022 по 31.05.2022 та з 01.06.2022 по 05.06.2022 у розмірі 100000 гривень пропорційно в розрахунку на місяць року, позивач посилається на те, що наказом Головнокомандувача Збройних Сил України від 02 червня 2022 року № 157 « Про визначення районів ведення воєнних (бойових) дій» визначено наступні райони ведення воєнних ( бойових ) дій в період з 01 травня 2022 року по 31 травня 2022 року, зокрема Київська область та місто Київ. Крім того, наказом Головнокомандуючого Збройних Сил України від 01 липня 2022 року № 184 « Про визначення районів ведення воєнних (бойових) дій» визначено наступні райони ведення воєнних (бойових ) дій з 01.06.2022 року по 30.06.2022 року, зокрема Київська область та місто Київ, а також Луганська та Донецька область. При цьому позивач вказує, що в Луганську та Донецьку область він був направлений з 04 червня 2022 року та за період з 05 червня 2022 по 30 червня 2022, а також за період перебування з 01 липня 2022 по 16 липня 2022 року йому здійснювалось нарахування та виплата додаткової винагороди пропорційно в розрахунку на місяць в сумі 100000 грн. Відповідно до ст. 1 Закону України "Про оборону України" район воєнних (бойових) дій - визначена рішенням Головнокомандувача Збройних Сил України частина сухопутної території України, повітряного або/та водного простору, на якій впродовж певного часу ведуться або/та можуть вестися воєнні (бойові) дії. Граматичне тлумачення наведеної правової норми свідчить, що визначення Головнокомандувачем Збройних Сил України певної частини території України, як району воєнних (бойових) дій, означає, що на такій території ведуться або можуть вестися воєнні (бойові) дії, тобто як безпосереднє, так і можливе їх ведення. Разом з тим відповідно Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, затвердженого наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 22 грудня 2022 року № 309, на території Київської області бойові дії велися у період з 24.02.2022 року по 01.04.2022 року, а на території міста Києва з 24.02.2022 по 30.04.2022. Наведене свідчить, що в період з 01.05.2022 року по 31.05.2022 року та з 01.06.2022 по 05.06.2022 на території м. Києва та Київської області бойові дії не велися. А відсутність факту ведення бойових дій в певний період на території м. Києва та Київської області унеможливлює прийняття участі в таких діях військовослужбовців, зокрема позивача. Відтак, сам факт відрядження позивача з пункту постійної дислокації військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України до м. Києва для виконання бойових завдань з оборони міста з 26 лютого 2022 року та його перебування в м. Києві в період з 26 лютого 2022 року по 04 червня 2022 року не свідчить про безпосередню участь позивача у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони протягом всього зазначеного періоду, зокрема спірного з 01.05.2022 року по 05.06.2022. Відповідно і сам наказ про відрядження № 49 від 27.02.2022 року не підтверджує безпосередню участь позивача у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони в спірний період з 01.05.2022 року по 05.06.2022. Таким чином, у командира військової частини НОМЕР_1 були відсутні правові підстави для видачі наказів для нарахування додаткової винагороди позивачу за період з 01.05.2022 року по 05.06.2022 в розмірі 100000 гривень в розрахунку на місяць пропорційно часу участі у таких діях та заходах відповідно до постанови КМУ №

168. В той же час, згідно з вказаним Переліком територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, затвердженого наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 22 грудня 2022 року № 309, на території Луганської та Донецької областей, куди позивач був відряджений з 04.06.2022 року, бойові дії ведуться з 24.02.2022 по теперішній час. В свою чергу, як свідчать матеріали справи та не заперечує позивач, за період відрядження до Донецької та Луганської областей та участі в бойових діях в червні - липні 2022 року йому була нарахована та виплачена додаткова винагорода в розмірі 100000 гривень у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах. За таких обставин, суд дійшов висновку, що позивачем не надано доказів безпосередньої участі у бойових діях або забезпеченні здійснення заходів з національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії, перебуваючи безпосередньо в районах у період здійснення зазначених заходів за період з 01 травня по 31 травня 2022 року та з 01 червня по 04 червня 2022 року. Відповідно, посилання позивача на невиплату відповідачем додаткової винагороди в розмірі 100000 грн. у розрахунку на місяць пропорційно дням участі у бойових діях або заходах за вказаний період є безпідставними та необґрунтованими. Крім того, суд вважає голослівними та необґрунтованими твердження позивача, що ряду військовослужбовців інших військових частин Західного оперативного - територіального управління НГУ, які в період травня - червня 2022 року в складі військової частини НОМЕР_1 брали участь по забезпеченню оборони міста Києва та Київської області, нараховано та виплачено додаткову винагороду в розмірі 100000 грн. за вказаний період. На підтвердження наведених доводів позивачем не надано жодного доказу, як і не заявлялось клопотань про витребування таких. Відтак, такі доводи оцінюються судом критично. За приписами пункту 4 частини першої статті 5 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист шляхом визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії. Відповідно до положень статті 9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості. Згідно з нормами частин першої, другої статті 77 КАС України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. З огляду на викладене, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що рішення суду першої інстанції ґрунтується на всебічному, повному та об`єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають значення для вирішення спору, відповідає нормам матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції, викладених у зазначеному рішенні, у зв`язку з чим підстав для його скасування не вбачається. Інші доводи апеляційної скарги встановлених обставин справи та висновків суду першої інстанції не спростовують та не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи. За змістом частини першої статті 316 КАС суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Оскільки судове рішення ухвалене судом першої інстанції з додержанням норм матеріального і процесуального права, на підставі правильно встановлених обставин справи, а доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, то суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін. Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд П О С Т А Н О В И В : апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Вінницького окружного адміністративного суду від 12 жовтня 2023 року - без змін. Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає. Головуючий Боровицький О. А. Судді Шидловський В.Б. Курко О. П.