Ухвала Вищий антикорупційний суд № 991/7310/23

Справа № 991/7310/23 Провадження 1-кс/991/7339/23 У Х В А Л А 24 серпня 2023 року м.Київ Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 , за участю: секретаря судового засідання - ОСОБА_2 , адвоката - ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання адвоката ОСОБА_3 , подане в інтересах ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до документів у кримінальному провадженні № 52023000000000096, В С Т А Н О В И В: І. Суть питання, що вирішується ухвалою, і за чиєю ініціативою воно розглядається 1.На розгляд слідчого судді надійшло вищезазначене клопотання адвоката ОСОБА_3 , подане в інтересах ОСОБА_4 . 2.За змістом клопотання адвокат просить надати йому та адвокату ОСОБА_5 дозвіл на тимчасовий доступ до речей та документів, які містять охоронювану законом таємницю та перебувають у володінні Приватного акціонерного товариства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за адресою: АДРЕСА_1 , з можливістю вилучити вказані документи в паперовій або електронній формі, а саме: інформації по абонентському телефонному номеру НОМЕР_2 за період часу з 01 вересня 2021 року по 24 липня 2023 року щодо: даних стосовно вхідних і вихідних дзвінків та SMS - повідомлень споживача телекомунікаційних послуг із зазначенням дати, часу, тривалості з`єднань, телефонних номерів із посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій (адреси розташування, номери базових станцій та азимуту до них), адресу місцеперебування абонентів, які користувалися вказаним абонентським номером із зазначенням телефонних номерів у момент кожного вхідного/вихідного телефонного з`єднання, з урахуванням нульових дзвінків, та вхідних/вихідних SMS - повідомлень, ІМЕІ споживача та абонентських номерів споживача, ІМЕІ та абонентських номерів абонентів, з якими здійснювалося з`єднання, інформацію про GPRS-трафік, з урахуванням нульових дзвінків; дати, часу і тривалості надання послуги всесвітньої системи загального доступу інтернет, із зазначенням виділених IP-адрес під час кожного з`єднання із посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій (адреси розташування, номери базових станцій та азимуту до них); форми обслуговування зазначеного абонентського номера. 3.Клопотання обґрунтоване тим, що у провадженні Національного антикорупційного бюро України (далі - НАБУ) перебуває кримінальне провадження 52023000000000096 за підозрою ОСОБА_4 у вчинені кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15, ч. 4 ст. 27, ч. 4 ст. 369, ч. 2 ст. 190 КК. 4.Адвокат ОСОБА_3 зазначає, що за версією сторони обвинувачення, ОСОБА_4 , шляхом усного умовляння та переконання, підбурив ОСОБА_6 до надання неправомірної вигоди суддям Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду, які розглядали касаційну скаргу у справі 240/22062/20. При цьому, ОСОБА_4 , отримані як неправомірну вигоду гроші суддям КАС ВС не передав, а використав на власний розсуд. 5.Для спростування вказаних доводів сторони обвинувачення щодо вчинення ОСОБА_4 підбурювання ОСОБА_6 до надання неправомірної вигоди, вчинення шахрайства, а також встановлення неправдивості показань заявника та свідка ОСОБА_6 , стороні захисту необхідно отримати інформацію, що перебуває у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». 6.Отже, на переконання адвоката, указані в клопотанні документи самі по собі та в сукупності з іншими речами та документами кримінального провадження мають суттєве значення для встановлення всіх обставин кримінального провадження. ІІ. Позиції учасників кримінального провадження 7.Адвокат ОСОБА_3 у судовому засіданні підтримав клопотання з підстав, викладених у ньому. 8.Представники осіб, у володінні яких знаходяться документи, тимчасовий доступ до яких просить надати захисник, в судове засідання не з`явилися, про дату, час і місце розгляду справи повідомлені належним чином. ІІІ. Положення закону, якими керувався слідчий суддя при постановленні ухвали 9.У відповідності до підпункту 5 ч. 2 ст. 131 КПК тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження. 10.Тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку) (ч. 1 ст. 159 КПК). 11.Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. 12.Водночас, у ч. 5, 6 ст. 163 КПК зазначено, що слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: - перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; - самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; - не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю або якщо сторона кримінального провадження доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів. IV. Встановлені слідчим суддею обставини та мотиви, з яких виходив слідчий суддя при постановленні ухвали Щодо повноважень слідчого судді на розгляд клопотання 13.Дослідивши матеріали клопотання слідчий суддя встановив, що воно подане у кримінальному провадженні щодо кримінальних правопорушень, віднесених до підсудності Вищого антикорупційного суду, згідно із ст. 33-1, 216 КПК, а тому його розгляд належить до повноважень слідчого судді Вищого антикорупційного суду. Щодо того, чи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної особи документи, зазначені у клопотанні захисника 14.Як вбачається з долучених до клопотання матеріалів, у заяві про вчинення кримінального правопорушення від 01.03.2023 ОСОБА_6 власноруч вказав номер мобільного телефону НОМЕР_2 (а.с. 15-18). Крім цього, зазначений номер телефону вказаний у протоколах допиту ОСОБА_6 (а.с. 19-24). 15.З огляду на зазначене, слідчий суддя не ставить під сумнів доводи захисника стосовно того, що зазначені у клопотанні документи перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », оскільки ч. 8 ст. 105 Закону України «Про електронні комунікації» передбачає, що постачальники електронних комунікаційних послуг повинні вести достовірний облік електронних комунікаційних послуг, що надаються ними, а також зберігати записи про надані електронні комунікаційні послуги протягом строку позовної давності, визначеного законом. 16.Окрім того, ч. 1 ст. 121 вказаного Закону передбачено, що доступ до інформації про споживача, факти надання електронних комунікаційних послуг, здійснюється на підставі рішення слідчого судді. Щодо значення наведених у клопотанні захисника документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні 17.У своєму клопотанні захисник зазначає, що кримінальне провадження № 52023000000000096 розслідується щодо обставин, за яких ОСОБА_4 , шляхом усного умовляння та переконання, підбурив ОСОБА_6 до надання неправомірної вигоди суддям Касаційного адміністративного суду у складі Верховного Суду, які розглядали касаційну скаргу у справі 240/22062/20. При цьому, отримані як неправомірну вигоду грошові кошти ОСОБА_4 суддям КАС ВС не передав, а використав на власний розсуд. 18.На переконання захисника тимчасовий доступ до вказаних у клопотанні документів може підтвердити або спростувати факт вчинення ОСОБА_4 підбурювання ОСОБА_6 до надання неправомірної вигоди, вчинення шахрайства. Окрім того, за допомогою таких відомостей, можна здійснити перевірку показань ОСОБА_6 , встановити дату, час, тривалість і періодичність його зустрічей з підозрюваним, з іншими свідками, з працівниками правоохоронних органів, місце його перебування у конкретних місцях у певний час, стосовно яких він надавав показання. 19.З огляду на наведене, вбачається, що документи, доступ до яких просить надати захисник, можуть містити відомості, що мають важливе значення для з`ясування всіх обставин кримінального провадження. Щодо того, чи становлять зазначені у клопотанні захисника документи собою або включають документи, які містять охоронювану законом таємницю 20.Згідно з клопотанням захисника документи, до яких він просить надати тимчасовий доступ, відповідно до ст. 162 КПК містять охоронювану законом таємницю, а саме: інформацію, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість, маршрути передавання тощо. Щодо періоду надання тимчасового доступу 21.У своєму клопотанні захисник просить надати дозвіл на тимчасовий доступ до інформації по абонентському телефонному номеру НОМЕР_2 за період часу з 01 вересня 2021 року по 24 липня 2023 року, мотивуючи це тим, що за версією сторони обвинувачення, восени 2021 року представники ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » звернулися до ОСОБА_6 , який, як їм було відомо, мав товариські стосунки з головою ДСА ОСОБА_4 , з проханням дізнатися, як налаштований КАС ВС щодо розгляду справи №240/22062/20. Надалі відбувалися зустрічі ОСОБА_6 із ОСОБА_4 , на яких обговорювалися питання щодо вирішення справи у КАС ВС. 24.07.2023 є днем вручення ОСОБА_4 повідомлення про підозру у вказаному кримінальному провадженні. 22.Разом з тим, як вбачається з долученого до клопотання повідомлення про підозру, неправомірні дії, що інкримінуються ОСОБА_4 , були вчинені у період з осені 2021 року по 25.06.2023, а тому дані щодо абонентського телефонного номера ОСОБА_6 після закінчення вказаного періоду не стосуватимуться події вчинення кримінального правопорушення та не матимуть жодного значення для кримінального провадження. 23.Враховуючи наведене, слідчий суддя доходить висновку про необхідність часткового задоволення клопотання захисника ОСОБА_3 із визначенням періоду надання тимчасового доступу до інформації щодо зазначеного в клопотанні захисника абонентського номера з 01.09.2021 по 25.06.2023. Щодо можливості використання як доказів відомостей, що містяться в зазначених у клопотанні захисника документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів 24.На переконання слідчого судді відомості, що містяться в зазначених у клопотанні захисника документах можуть бути використані як докази у кримінальному провадженні, оскільки безпосередньо можуть підтвердити або спростувати обставини, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, згідно зі ст. 91 КПК, зокрема щодо існування події кримінального правопорушення та винуватості особи. 25.З матеріалів клопотання захисника вбачається, що адвокат ОСОБА_3 самостійно вживав заходи щодо отримання відповідних документів, які перебувають у володінні Приватного акціонерного товариства « ІНФОРМАЦІЯ_1 », шляхом направленням адвокатського запиту від 21.08.2023 № 2023-08-21/02. Однак постачальники електронних комунікаційних послуг відповідно до ч. 1 ст. 119 Закону України «Про електронні комунікації», повинні забезпечувати і нести відповідальність за схоронність даних щодо кінцевого користувача, отриманих при наданні електронних комунікаційних послуг. Згідно з ч. 2 цієї статті, інформація про електронні комунікаційні послуги, отримані кінцевим користувачем, може надаватися за наявності його попередньої згоди. 26.Натомість, КПК встановлює можливість отримання і використання для цілей кримінального провадження таких документів шляхом надання тимчасового доступу до них. А тому, отримати документи, про тимчасовий доступ до яких просить захисник ОСОБА_3 , іншим шляхом, окрім як на підставі вмотивованого рішення суду про надання тимчасового доступу до них, неможливо. Щодо строку дії ухвали 27.Слідчий суддя вважає за необхідне визначити строк дії ухвали два місяці, оскільки такий строк забезпечить достатній час для здійснення підготовки та проведення такого заходу забезпечення кримінального провадження. На підставі викладеного і керуючись ст. 131, 132, 159 - 164, 309, 372 КПК, слідчий суддя П О С Т А Н О В И В: 1.Клопотання адвоката ОСОБА_3 , подане в інтересах ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до документів задовольнити частково.

2. Надати адвокатам ОСОБА_3 та ОСОБА_5 дозвіл на тимчасовий доступ до документів, які містять охоронювану законом таємницю, що перебувають у володінні Приватного акціонерного товариства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за адресою: АДРЕСА_1 , з можливістю вилучити вказані документи в паперовій або електронній формі, а саме: інформації по абонентському телефонному номеру НОМЕР_2 за період часу з 01 вересня 2021 року по 25 червня 2023 року щодо: -даних щодо вхідних і вихідних дзвінків та SMS - повідомлень споживача телекомунікаційних послуг із зазначенням дати, часу, тривалості з`єднань, телефонних номерів із посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій (адреси розташування, номери базових станцій та азимуту до них), адресу місцеперебування абонентів, які користувалися вказаним абонентським номером із зазначенням телефонних номерів у момент кожного вхідного/вихідного телефонного з`єднання, з урахуванням нульових дзвінків, та вхідних/вихідних SMS - повідомлень, ІМЕІ споживача та абонентських номерів споживача, ІМЕІ та абонентських номерів абонентів, з якими здійснювалося з`єднання, інформацію про GPRS-трафік, з урахуванням нульових дзвінків; -дати, часу і тривалості надання послуги всесвітньої системи загального доступу інтернет, із зазначенням виділених IP-адрес під час кожного з`єднання із посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій (адреси розташування, номери базових станцій та азимуту до них); -форми обслуговування зазначеного абонентського номера. 3.Строк дії ухвали - два місяці з дня її постановлення (до 24.10.2023), але не довше строків досудового розслідування. Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає. Слідчий суддя ОСОБА_1