Постанова 4807 № 334/9139/21
від 10.05.2023 ·Дата документу 10.05.2023 Справа № 334/9139/21 ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД Єдиний унікальний № 334/9139/21 Головуючий в 1-й інстанції: Турбіна Т.Ф. Провадження № 22-ц/807/1058/23 Суддя-доповідач: Трофимова Д.А. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 10 травня 2023 року м. Запоріжжя Запорізький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ: головуючого Трофимової Д.А. суддів: Бєлки В.Ю., Онищенка Е.А. при секретарі: Книш С.В. розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою адвоката Габуєва Георгія Юрійовича в інтересах ОСОБА_1 на рішення Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 01 березня 2023 року (повний текст рішення складено10 березня 2023 року) у справі за позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого (необлікованого) об`єму природного газу, за зустрічним позовом ОСОБА_1 до Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про визнання дій з донарахування за спожитий газ неправомірними, В С Т А Н О В И В: У листопаді 2021 року АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» звернулося до суду з позовом до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого (не облікованого) об`єму природного газу. В обґрунтування позовних вимог АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» посилався на те, що 01 грудня 2020 року працівниками АТ «Запоріжгаз» на об`єкті споживання споживача, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , під час огляду вузла обліку газу, виявлено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ шляхом прихованих заходів, а саме, у вихідному патрубку сторонній отвір. На момент виявлення порушення, об`єкт споживання відповідача забезпечений вузлом обліку G-4 Gallus № 00787591, який належить споживачу. Зазначений лічильник встановлено та прийнято до експлуатації 20.07.2020, що підтверджується актом № 014649 про монтаж засобу вимірювальної техніки. З урахуванням виявлених порушень представниками оператора ГРМ у присутності споживача складено акт про порушення № 0600220598 від 01.12.2020. Акт підписано працівниками АТ «Запоріжгаз» та представником споживача ОСОБА_2 з зазначенням паспортних даних. 01 грудня 2020 року лічильник демонтовано для проведення експертизи, про що складено протокол про направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу. За результатами проведеної експертизи комісією виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ прихованими заходами, внаслідок яких здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, частково чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника - в вихідному патрубку лічильника наявний сторонній отвір (створений шляхом термічного прожога). Внаслідок чого об`єм газу, що проходить через лічильник, не обліковується або обліковується частково (не в повному обсязі). Позаштатний режим роботи ЗВТ (відсутність зміни показань при фактичній витраті). Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № С53096800. Результати експертизи викладені у акті експертизи лічильника газу № 1018 від 14.12.2020, який підписано всіма членами комісії без зауважень. З урахуванням виявлення факту несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ комісією АТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення прийнято рішення про задоволення акту про порушення № 0600220598 від 01.12.2020, що відображено у протоколі № 2416 від 16.12.2020. Відповідачу здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з 20.07.2020 по 30.11.2020 з урахуванням усіх газових приладів (плита газова - 1шт., двоконтурний котел - 1шт., зареєстрованих осіб - 2, опалювальної площі (101.8 м2). Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу склала 19 860,23 грн. 20 січня 2021 року АТ «Запоріжгаз» на адресу відповідача рекомендованим листом з повідомленням направлено Акт розрахунок на оплату необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості, та рахунок на його оплату, однак відповідачем в добровільному порядку борг не сплачено. Посилаючись на зазначені обставини, на підставі ст.ст. 526, 611 ЦК України, АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» просив стягнути з ОСОБА_1 на свою користь вартість донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу в сумі 19 860,24 грн. та судові витрати. У квітні 2022 року ОСОБА_1 звернулась до суду з зустрічним позовом до АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про захист прав споживача та визнання дій по донарахуванню за спожитий газ неправомірними. Зустрічний позов обґрунтований тим, що ОСОБА_1 проводила плату за спожитий газ, тому є такою, що приєдналась до умов договору розподілу природного газу. Контроль за кількістю спожитого газу здійснювався побутовим лічильником газу «Галус»G4, заводський номер V00787591, 2003 року випуску. 04 липня 2020 року АТ «Запоріжгаз» у зв`язку з необхідністю виконання робіт по зняттю побутового лічильника газу «Галус»G4, заводський номер V00787591, 2003 року випуск, для проведення періодичної перевірки, складено акт № 013621 та тимчасово встановлено на його місце лічильник «Самгаз» G4, заводський номер С 6905564, 2020 року випуску. Також складено акт прийняття в експлуатацію побутового лічильника газу «Самгаз» від 04 липня 2020 року та договір відповідального зберігання вузла обліку. 20 липня 2020 року АТ «Запоріжгаз» склав акт № 014649, за яким представник АТ «Запоріжгаз» виконав роботи по зняттю побутового лічильника газу «Самгаз» G4, заводський номер С 6905564, 2020 року випуску, та виконав роботи по встановленню та прийомки в експлуатацію побутового лічильника газу «Галус» G4, заводський номер V00787591, 2003 року випуску, із встановленням охоронних пломб. 01 грудня 2020 року АТ «Запоріжгаз» складено акт про порушення № 0600220598, відповідно до якого за адресою: м. Запоріжжя, вул. Анапська, 66, представником АТ «Запоріжгаз» виявлено порушення, яке ніби то полягає у несанкціонованому втручанні в роботу засобу вимірювальної техніки шляхом прихованих заходів, а саме, у вихідному патрубку наявний сторонній отвір. Крім того, зазначено про позаштатний режим роботи ЗВТ, а саме, газ на прилади надходить, але лічильний механізм не обертається. В цьому ж акті зазначено про необхідність демонтажу ЗВТ № 00787591 та направлення його на експертизу. В той же день АТ «Запоріжгаз» складено акт № 016973, за яким представник АТ «Запоріжгаз» здійснив роботи по зняттю побутового лічильника газу, без зазначення його ідентифікуючих ознак, та встановив на його місце лічильник «Самгаз» G4, заводський номер С 6905564, 2020 року випуску. 01 грудня 2020 року було складено протокол № 001090 про направлення засобу вимірювальної техніки - побутового газу «Голус» G4, заводський номер V00787591, 2003 року випуску, на експертизу, яка повинна бути проведена 14 грудня 2020 року за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. № 4. 20 січня 2021 року ОСОБА_1 отримала лист від АТ «Запоріжгаз», в якому зазначено, що комісією було розглянуто акт про порушення № 0600220598 від 01 грудня 2020 року, а саме, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ здійснено шляхом прихованих заходів та зроблено перерахунок (донарахування) об`ємів (обсягів) природного газу за період з 20 липня 2020 року по 30 листопада 2020 року на суму 19 860,24 грн. Із зазначеним рішенням АТ «Запоріжгаз» щодо проведення донарахування об`ємів природного газу ОСОБА_1 не погодилась, вважає, що були відсутні правові підстави для його винесення. Так, АТ «Запоріжгаз» не конкретизовано в чому саме полягало несанкціоноване втручання позивачем в роботу лічильника газу. Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості не містить детальних розрахунків, вартість необлікованого об`єму та обсягу природного газу виражена однією сумою, однак у різні періоди вартість є різною. Також зазначає, що в акті про порушення від 01 грудня 2020 року вихідний патрубок помилково ототожнюється з приладом обліку газу, однак на експертизу патрубок не направлявся. Порушень пломб, встановлених АТ «Запоріжгаз», у акті порушення встановлено не було. Відтак, висновок про те, що лічильник не обліковує газ не підтверджено жодним доказом та є припущенням працівників АТ «Запоріжгаз». Вважає, що експертиза не проведена у належний спосіб, бо містить взаємовиключні висновки. Не містить експертиза й тверджень того, що показники лічильника не змінюються при фактичній витраті. Таким чином, відповідачем не доведено причинно-наслідкового зв`язку, відповідно рішення про донарахування вартості не облікованого газу є протиправним. Посилаючись на зазначені обставини, ОСОБА_1 просила суд визнати протиправними дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» щодо проведення донарахування необлікованого об`єму природного газу в сумі 19 860,24 грн., у задоволенні позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» відмовити. Рішенням Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 01 березня 2023 року позов АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості донарахованого (необлікованого) об`єму природного газу задоволено. Стягнуто з ОСОБА_1 на користь АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» вартість донарахованого (необлікованого) об`єму природного газу у сумі 19 860,24 грн. У задоволенні зустрічного позову ОСОБА_1 до АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про визнання дій з донарахування за спожитий газ неправомірними відмовлено. Судові витрати АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» у вигляді судового збору в сумі 2270,00 грн. компенсовано АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» за рахунок держави в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду, адвокат Габуєв Г.Ю. в інтересах ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій зазначає, що судом порушені норми процесуального права, неповно з`ясовані обставини, що мають значення для справи, а також має місце невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, тому просить рішення суду скасувати, ухвалити по справі нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз», зустрічний позов ОСОБА_1 задовольнити, визнати протиправними дії АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» щодо проведення донарахування абоненту ОСОБА_1 необлікованого об`єму природного газу в сумі 19 860,24 грн. В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що суд безпідставно вважав доведеним факт несанкціонованого втручання у роботу засобу вимірювальної техніки на підставі акту про порушення та акту експертизи лічильника. Суд не звернув увагу на заперечення щодо порушення порядку складання акту про порушення від 01 грудня 2020 року з додатком, який є його невід`ємною частиною, та суперечливі дані експертизи. Суд не розрізнив два виявлені порушення, які відображені у акті про порушення № 0600220598 від 01 грудня 2020 року. Ці порушення є взаємовиключними і тягнуть за собою різні юридичні наслідки. Крім того, пломби на лічильнику не пошкоджені, жодних пошкоджень самого лічильника також не виявлено, після встановлення пломб втручання у внутрішню частину лічильника є неможливим без пошкодження встановлених пломб. Працівники АТ «Запоріжгаз», встановлюючи лічильник 20 липня 2020 року, склали акт пломбування та монтажу лічильника, перевірили його працездатність та надходження газу на лічильник. Під час перевірки 01 грудня 2020 року було встановлено, що лічильний механізм не обертається. Отже, це свідчить про те, що порушення у вигляді позаштатного режиму роботи лічильника, яке може бути вчинено лише без вини споживача, унеможливлює донарахування необлікованого об`єму природного газу. Також, суд першої інстанції помилково не встановив порушення порядку складання акту від 01 грудня 2020 року, в якому має відображатись детальний опис порушення. Так, в акті вказано, що детальний опис порушення вказано у додатку до акту, а у додатку не має підпису ОСОБА_1 або її представника - доньки ОСОБА_2 , яка підписала акт про порушення. Отже, представники АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» допустили грубе порушення при складанні акту про порушення, в тому числі, й додатку, який є невід`ємною частиною акту, що позбавило споживача можливості внести свої заперечення. Копії апеляційної скарги та доданих до неї матеріалів, копії ухвали про відкриття апеляційного провадження направлені учасникам справи, отримані останніми, що підтверджується довідками про доставку електронного документу та рекомендованими повідомленнями про вручення поштового відправлення. Від представника АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» - Малімон А.Я. на адресу апеляційного суду надійшов відзив, у якому він просить залишити апеляційну скаргу адвоката Габуєва Г.Ю. в інтересах ОСОБА_1 без задоволення, а оскаржуване рішення суду - без змін. Заслухавши у судовому засіданні суддю-доповідача, пояснення адвоката Габуєва Г.Ю., який підтримав подану в інтересах ОСОБА_1 апеляційну скаргу та просив її задовольнити, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції та обставини справи в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін,з таких підстав. Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Відповідно до ст. 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Відповідно до частин 1, 2, 5 статті 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні. Рішення суду першої інстанції відповідає зазначеним вище вимогам закону. Ухвалюючи рішення, суд виходив із того, що відповідач є споживачем природного газу, актом про порушення та експертизою підтверджено факт несанкціонованого втручання у роботу засобу вимірювальної техніки шляхом пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника, внаслідок чого об`єм газу, що проходить через лічильник не обліковується або обліковується частково, акт про порушення, протокол засідання комісії про розгляд акту про порушення, розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості на підставі акту про порушення є належними та допустимими доказами для покладення на споживача відповідальності за виявлені порушення, тому суд вважав позовні вимоги АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» про стягнення вартості донарахованого (необлікованого) об`єму природного газу обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню, а у задоволенні зустрічного позову ОСОБА_1 про визнання протиправними дій АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» щодо проведення донарахування не облікованого об`єму природного газу в сумі 19 860,24 грн. слід відмовити. Апеляційний суд погоджується із вказаними висновками суду першої інстанції, так як вони відповідають обставинам справи і вимогам закону. Правовідносини між газорозподільними підприємствами та споживачами природного газу (населенням) урегульовано , Кодексом газорозподільних систем, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494, а також договорами про приєднання споживача до газорозподільної системи. Згідно з частиною першою статті 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання. З 01.11.2016 введено в дію Закон України «Про ринок природного газу» від 09.04.2015 № 329-VІІІ, яким визначено правові засади функціонування ринку природного газу України. У відповідності до частини 1 статті 38 Закону права та обов`язки оператора газорозподільної системи визначаються цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, кодексом газотранспортної системи, кодексом газорозподільних систем, а також договором розподілу природного газу. За приписами частини 1 статті 40 Закону України «Про ринок природного газу», розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами. За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу. Кодекс газорозподільних систем затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, 30 вересня 2015 року № 2494. З 01.07.2015 року Публічне акціонерне товариство з газопостачання та газифікації «Запоріжгаз» на підставі ліцензії з розподілу природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ газу серія АЕ № 642479 здійснює виключно діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності та користуванні, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління. В розумінні Закону України «Про ринок природного газу», Кодексу газорозподільних систем ПАТ «Запоріжгаз» (відповідно до рішення загальних зборів акціонерів від 10.04.2019 № 20 перейменоване в АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз») серед суб`єктів ринку природного газу кваліфікується як Оператор газорозподільної системи (Оператор ГРМ). Пунктом 1 гл. 1 розд. VI Кодексу ГРС передбачено, що суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу. Абзацом 2 п. 1 гл. 3 розд. VI Кодексу ГРС передбачено, що споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРМ та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ, до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. За п. 3 гл. 3 розд. VI Кодексу ГРМ договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641,642 Цивільного Кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу. Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті Регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору. На письмову вимогу споживача Оператор ГРМ зобов`язаний протягом десяти робочих днів з дати отримання такого письмового звернення надати споживачу підписану уповноваженою особою Оператора ГРМ письмову форму договору розподілу природного газу. (п. 4 гл. 3 розд. VI Кодексу ГРМ). Пунктом 7 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначено, що фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу. Відповідно до пп. 3 п. 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належить, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу). Несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Відповідно до пп.1 п. 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно. Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає: 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо; 2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу; 3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ; 4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення; 5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів; 6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання. Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу. Спільними ознаками несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ та позаштатного режиму роботи ЗВТ є: відсутній чи частковий облік природного газу, що проявляється у відсутності зміни показань при фактичній витраті природного газу; наявність сторонніх предметів (зміна конструкції прихованим шляхом); інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ (наявність сколів, пошкоджень тощо... на лічильному механізмі). Отже, зазначення у акті про порушення двох порушень, за умови наявності спільних ознак відповідає вимогам Кодексу газорозподільних систем, при цьому прерогатива підтвердження чи спростування таких припущень (підозр) належить комісії Оператора ГРМ з експертизи лічильників та пломб та комісії Оператора ГРМ з розгляду актів про порушення, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Відповідно до Кодексу ГРС для виявлення несанкціонованого втручання, яке кваліфікується як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ та є підставою для нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, необхідно довести три складові цього правопорушення, а саме: 1) дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку; 2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації); 3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу. Наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ. За збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування (п. 4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС). Власник комерційного ВОГ або сторона, відповідальна за збереження комерційного ВОГ, згідно з відповідним договором про відповідальне зберігання та/або актом про пломбування чи іншим документом, який був оформлений при встановленні пломб/магнітних індикаторів, відповідає за збереження і цілісність пломб (номерних, з відбитками тавр), пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), та гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (п. 5 глави 5 розділу Х Кодексу ГРС). Порядок проведення перевірок вузлів обліку та їх складових визначений главою 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем. Згідно пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу). У відповідності до абзацу 2 пункту 7 глави 9 розділу X Кодексу газорозподільних систем розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу. У відповідності до пункту 1 глави 1 розділу XI Кодексу газорозподільних систем норми цього розділу щодо перерахунку (донарахування) або зміни режиму нарахування природного газу споживачу, у тому числі побутовому споживачу, який уклав з Оператором ГРМ договір розподілу природного газу, а також несанкціонованому споживачу, який знаходиться на території ліцензованій діяльності Оператора ГРМ, застосовуються за наявності акта про порушення, складеного Оператором ГРМ відповідно до вимог цього розділу. Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, ОСОБА_1 є абонентом та споживачем природного газу і споживачем послуг АТ «Запоріжгаз» за адресою: м. Запоріжжя, вул. Анапська,
66. Об`єкт споживання ОСОБА_1 ,що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , забезпечений вузлом обліку G-4 Gallus № 00787591, який належить споживачу, що підтверджується Актом про монтаж засобу вимірювальної техніки № 014649 від 20.07.2020. У відповідності до зазначеного акту споживач взяв на себе зобов`язання забезпечити збереження лічильника (а.с. 10). Отже, облік природного газу на об`єкті споживача організований на базі комерційного ВОГ з використанням побутового лічильника газу. Вказаний лічильник встановлено та прийнято до експлуатації 20.07.2020 року. 01 грудня 2020 року працівниками АТ «Запоріжгаз» складено Акт про порушення № 0600220598, відповідно до якого за адресою: АДРЕСА_1 , встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: 1) несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ та прихованих заходів, а саме у вихідному патрубку сторонній отвір, детальний опис порушення у додатку до акту порушення № 0600220598; 2) позаштатний режим роботи ЗВТ, а саме, газ на прилад надходить, але лічильний механізм не обертається. Акт підписано представниками Оператора ГРМ та представником споживача ОСОБА_2 із зазначенням паспортних даних. В акті про порушення зауваження споживача (його представника) до нього відсутні. 01 грудня 2020 року лічильник демонтовано для проведення експертизи, про що було складено протокол № 001093 від 01.12.2020 про направлення засобу вимірювальної техніки - побутового газу «Голус» G4, заводський номер V00787591, 2003 року випуску, на експертизу, яка повинна бути проведена 14.12.2020 за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, каб. №
4. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № С61080591. 07 грудня 2020 року на адресу ОСОБА_1 направлено Акт про порушення № 0600220598 від 01.12.2020 та повідомлено, що засідання комісії відбудеться 16.12.2020 за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, 52, в приміщенні каб. № 202 з 13.00 до 17.00 год. За результатами експертизи складено акт № 1018 експертизи лічильника газу від 14.12.2020, відповідно до якого комісією виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ прихованими заходами, внаслідок яких здійснюється не обліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу, які неможливо виявити без використання спеціальних технічних засобів, частково чи повного демонтажу ЗВТ чи перевірки метрологічних характеристик ЗВТ: пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубка лічильника - в вихідному патрубку лічильника наявний сторонній отвір (створений шляхом термічного прожога), внаслідок чого об`єм газу, що проходить через лічильник не обліковується або обліковується частково (не в повному обсязі). Позаштатний режим роботи ЗВТ (відсутність зміни показань при фактичній витраті). У акті експертизи зазначено, що за результатами позачергової повірки похибка лічильника за об`ємної витрати становить Q min:- 100%: 0,2 Q max: - 100%; Q max: -10,72%. Лічильник не придатний до подальшої експлуатації, підлягає заміні. Лічильник упаковано в пакет, опломбовано пломбою № С53096800. Даний акт підписано всіма членами комісії без зауважень. Втручання у ЗВТ здійснено шляхом прихованих заходів, що унеможливило виявлення порушення за наслідком візуального огляду без демонтажу та підтвердження порушення під час проведення експертизи. ОСОБА_1 не надані належні та допустимі докази, які б спростовували висновки експертизи, клопотання про проведення судової експертизи під час розгляду справи в суді першої інстанції заявлено не було. Після проведення експертизи проведено позачергову повірку лічильника. За результатами повірки лічильник визнано непридатним до подальшої експлуатації, що відображено у протоколі повірки ДП «ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ» № 1018 від 14.12.2020 року та довідці про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №3-0822-20 від 14.12.2020 року. У відповідності до протоколу повірки відносна похибка лічильника при об`ємній витраті природного газу 0,041 м3/год та об`ємній витраті природного газу 1,2 м3/год (мінус) 100%. Тобто, лічильник газу витрату природного газу у зазначених параметрах не обліковує взагалі. Відносна похибка лічильника при об`ємній витраті природного газу 5,9 м3/год складає - (мінус) 10,72%, що вказує на частковий облік природного газу у зазначених параметрах. 16.12.2020 комісією АТ «Запоріжгаз» з розгляду актів про порушення прийнято рішення про задоволення акту про порушення № 0600220598 від 01.12.2020, що відображено у протоколі № 2416 від 16.12.2020. На даному засіданні була присутня представник споживача ОСОБА_1 - ОСОБА_2 . На підставі акту про порушення № 0600220598 від 01.12.2020 відповідачу здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з 20.07.2020 по 30.11.2020 з урахуванням усіх газових приладів (плита газова - 1шт., двоконтурний котел - 1шт., зареєстрованих осіб - 2, та опалювальної площі 101.8 м2). Згідно п.11 глави 5 Розділу ХІ Кодексу ГРС розрахунок здійснено за цінами закупівлі природного газу протягом періоду необлікованого природного газу, ціни на транспортування природного газу викладені на ресурсі АТ «Укртрансгаз», ціни природного газу викладені на ресурсі НАК Нафтогаз. Відповідно вказаного розрахунку вартість необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу склала 19 860,23 грн. Розрахунок вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу споживачем не спростовано, контррозрахунку не надано. 20 січня 2021 року АТ «Запоріжгаз» на адресу ОСОБА_1 рекомендованим листом з повідомленням направлено Акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та рахунок на його оплату. ОСОБА_1 підписала заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу 24.11.2021, отже, між оператором ГРС АТ «ОГС «Запоріжгаз» та ОСОБА_1 склалися відносини, що випливають з договору розподілу природного газу, в порядку та на умовах, передбачених Законом України «Про ринок природного газу», Кодексом газорозподільних систем. З урахуванням встановлених обставин суд дійшов вірного висновку, що акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості на суму 19 860,23 грн. проведений АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» з дотриманням норм чинного Кодексу ГРС. Підставою для здійснення нарахування (донарахування) об`єму необлікованого природного газу був факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ. Встановлені судом обставини свідчать про те, що наслідком несанкціонованого втручання (пошкодження конструктивних елементів вихідного патрубку лічильника) був некоректний облік природного газу. Наданими представником АТ «Оператор газорозподільної системи «Запоріжгаз» доказами доведені наступні обставини: 1) дію, що підтверджує втручання у лічильник газу у вигляді пошкодження цілісності вихідного патрубку; 2) спосіб втручання - наявність несанкціонованого отвору у вихідному патрубку; 3) наслідки втручання - викривлення даних обліку природного газу, що підтверджено уповноваженим підприємством у сфері метрології - ДП «ЗАПОРІЖЖЯСТАНДАРТМЕТРОЛОГІЯ» та відображено у протоколі повірки від 14.12.2020 року та довідці про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки від 14.12.2020 року. З урахуванням вищевикладеного, доводи апеляційної скарги щодо недоведеності факту несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ на підставі акту про порушення та акту експертизи лічильника, щодо недоведеності факту несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ у вигляді пошкодження вихідного патрубку лічильника, про те, що встановлені порушення є взаємовиключними, спростовані під час апеляційного розгляду справи. Посилання в апеляційній скарзі на недоведеність вини споживача у несанкціонованому втручанні у роботу ЗВТ у зв`язку з тим, що пломби на лічильнику не пошкоджені, суперечить вимогам кодексу Кодексу ГРС, а саме п. 4 глави 6 розділу X Кодексу ГРС яким визначено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. Решта доводів апеляційної скарги зводиться до повторень підстав зустрічного позову, незгоди з рішенням суду першої інстанції, переоцінки доказів, яким була надана належна оцінка судом, і не спростовують правильність висновків суду першої інстанції, яким у повному обсязі з`ясовані обставини справи, доводи сторін перевірені та їм дана належна оцінка. Отже, суд першої інстанції повно і всебічно дослідив і оцінив обставини у справі та правильно визначив характер спірних правовідносин і закон, який їх регулює та застосував норми права, які регулюють ці правовідносини, вирішив спір з урахуванням меж заявлених вимог та конкретних обставин справи на підставі наданих сторонами доказів з дотриманням норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги не містять передбачених законом підстав для скасування судового рішення. Відповідно до рішення «Проніна проти України» № 63566/00, §23, ЄСПЛ, від 18 липня 2006 року, п. 1 статті 6 Конвенції ( 995_004 ) зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Європейський суд з прав людини вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях судів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пунктом 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожен аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною в залежності від характеру рішення (SERYAVIN AND OTHERS v. UKRAINE (Серявін та інші проти України), №4909/04, §58, ЄСПЛ, від 10 лютого 2010 року). Так як апеляційний суд дійшов висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення, підстави для перерозподілу судових витрат за результатами розгляду апеляційної скарги відсутні. Керуючись ст.ст. 367, 374, 375, 381-384, 389, 390 ЦПК України, апеляційний суд П О С Т А Н О В И В: Апеляційну скаргу адвоката Габуєва Георгія Юрійовича в інтересах ОСОБА_1 залишити без задоволення. Рішення Ленінського районного суду м. Запоріжжя від 01 березня 2023 року у цій справі залишити без змін. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту постанови. Повний текст постанови складений 19 травня 2023 року. Головуючий Д.А. Трофимова Судді: В.Ю. Бєлка Е.А. Онищенко