Постанова Дніпровський апеляційний суд № 210/4548/20

ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД Провадження № 22-ц/803/3816/23 Справа № 210/4548/20 Суддя у 1-й інстанції - Ступак С.В. Суддя у 2-й інстанції - Бондар Я. М. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 28 березня 2023 року м.Кривий Ріг Дніпровський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ: головуючого судді Бондар Я.М. суддів Зубакової В.П., Остапенко В.О. секретар судового засідання Гладиш К.І. сторони справи : позивач ОСОБА_1 відповідач- ОСОБА_2 розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за апеляційною скаргою представника відповідача ОСОБА_2 адвоката Крикуна Павла Анатолійовича на заочне рішення Дзержинськогл районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 03 листопада 2020 року, ухваленого суддею Ступаком С.В. у м.Кривому Розі Дніпропетровської області, (відомості про дату складення повного тексту судового рішення відсутні), ВСТАНОВИВ У липні 2020 року позивач ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до ОСОБА_2 та просила суд стягнути з відповідача на її користь заборгованість по виплаті аліментів на утримання трьох малолітніх дітей у розмірі 153 109,22 грн. та пеню за прострочення сплати аліментів у розмірі 604 116,38 грн. В обґрунтування позову зазначила, що з вересня 2004 року по 19.01.2013 року вона перебувала в громадському шлюбі з відповідачем ОСОБА_2 , 19.01.2013 року між ними був укладений шлюб, який був зареєстрований Дзержинським відділом реєстрації актів цивільного стану Криворізького міського управління юстиції Дніпропетровської області. Від шлюбних відносин вони з відповідачем мають трьох малолітніх дітей: донька ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , син ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та син ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_3 . 13.07.2018 року шлюб між нею та відповідачем було розірвано рішенням Дзержинського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області, після розірвання шлюбу їх спільні з відповідачем діти продовжили проживати разом з нею. Відповідно до рішення Дзержинського районного суду м.Кривого Рогу від 08.10.2018 року відповідач повинен сплачувати аліменти на утримання трьох неповнолітніх дітей у розмірі 1/2 частина зі всіх видів доходів, але не менше 50 % прожиткового мінімум для дитини відповідного віку щомісячно, починаючи від дня пред`явлення позову до суду, а саме з 11.05.2018 року і до досягнення дітьми повноліття. Однак, відповідач від виконання рішення суду ухиляється та відповідно до розрахунку державного виконавця Металургійного відділу державної виконавчої служби у м. Кривому Розі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) Ярмоленко А.А. станом на 28.07.2020 року за період з 11.05.2018 року по 28.07.2020 року заборгованість по аліментам складає 152 455,24 грн. У зв`язку з чим позивач звернулась до суду з вказаним позовом та просила стягнути з відповідача заборгованість по сплаті аліментів та посилаючись на вимоги ст.196 СК України стягнути з відповідача пеню за несвоєчасну сплату аліментів у період з 11.05.2018 року по 31.07.2020 року у розмірі 604 116,38 грн. 24 вересня 2020 року до суду надійшла заява позивача ОСОБА_1 , в якій остання просила суд задовольнити заявлені позовні вимоги частково, а саме стягнути з відповідача пеню за несвоєчасну сплату аліментів, щодо позовних вимог про стягнення боргу з аліментів зазначила, що Постановою про передачу майна стягувачу у рахунок боргу з аліментів та Свідоцтва приватного нотаріуса Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області Кульбіди Є.М., відповідно до якого ОСОБА_1 належить на праві власності майно, а саме квартира АДРЕСА_1 , оскільки майно не реалізовано/торги не відбулися і стягувач ОСОБА_1 виявила бажання залишити за собою непродане майно, що раніше належало ОСОБА_2 . Заочним рішенням Дзержинського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 03 листопада 2020 року позовні вимоги ОСОБА_1 до ОСОБА_2 про стягнення заборгованості та пені по виплаті аліментів задоволені частково. Стягнуто з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 , пеню за прострочення сплати аліментів у розмірі 558 551,90 грн. (п`ятсот п`ятдесят вісім тисяч п`ятсот п`ятдесят одна гривня дев`яносто копійок). Стягнуто з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 судовий збір у розмірі 840,80 грн. (вісімсот сорок гривень вісімдесят копійок). Ухвалою Дзержинського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 09 лютого 2023 року залишена без задоволення заява представника відповідача ОСОБА_2 адвоката Крикуна Павла Анатолійовича про перегляд заочного рішення Дзержинського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 03 листопада 2020 року. Представник відповідача ОСОБА_2 адвокат Крикун П.А. в апеляційній скарзі вказує на те, що оскаржуване заочне рішення не відповідає вимогам законності та обґрунтованості, просить його скасувати, ухвалити нове судове рішення, яким у повному обсязі відмовити ОСОБА_1 в задоволенні її позовних вимог про стягнення з ОСОБА_2 заборгованості та пені по виплаті аліментів. Посилаючись на довідку №59864 від 28.07.2020 державного виконавця Металургійного відділу державної виконавчої служби Ярмоленко А.А., вказує на те, що заборгованість відповідача по сплаті аліментів станом на 28 липня 2020 складає 139 971,82 грн. та штраф у розмірі 12 483,42 грн. Постановою цього ж державного виконавця Ярмоленко А.А. від 06.08.2020 було передано позивачу ОСОБА_1 в рахунок погашення заборгованості за виконавчим листом №210/2272/18 від 08.10.2018 квартиру АДРЕСА_2 , що належала боржнику ОСОБА_2 . Посилаючись на норми ч.1 ст.196 СК України представник відповідача вказує на те, що розмір пені не може бути більшим за 100% заборгованості по аліментам. Представник відповідача, посилаючись на а.с.36 вказує на наявність поштового конверту, в якому на ім`я відповідача ОСОБА_2 31.08.2020 суд направляв ухвалу про відкриття провадження по справі від 26.08.2020, який повернувся до суду першої інстанції 09.10.2020 з відміткою поштового відділення від 02.10.2020: «повернуто за закінченням терміну зберігання», що свідчить про те, що відповідач не отримував від суду ухвалу про відкриття провадження, копію позову та не відмовлявся від їх отримання, що свідчить про неналежне повідомлення сторони відповідача про проведення судового розгляду справи 03 листопада 2020 року. Звертає увагу на те, що 24.09.2020 позивач подавала суду заяву про зміну предмета позову (відмова від стягнення заборгованості по аліментам), яка також відповідачу ні позивачем, ні судом не направлялась. Представник відповідача вказує на те, що у зв`язку з проведенням заочного розгляду справи без належного повідомлення відповідача про існування цивільної справи, ОСОБА_2 було позбавлено можливості подати заяву із запереченням щодо розгляду справи в порядку спрощеного позовного провадження, можливості подати відзив на позов, в якому викласти свої доводи та заперечення проти позову, що є підставою для скасування судового рішення. Окрім того, сторона відповідача звертає увагу на те, що матеріали справи не містять доказів вручення відповідачу оскаржуваного заочного рішення, що також підтверджено і розпискою позивача про отримання в суді 04.12.2020 особисто копії заочного рішення та виконавчого листа. Окрім того, сторона відповідача не погоджується з розрахунком позивача по пені, та вказує на те, що позивач у формулі пені за певний місяць застосовує показник кількості днів прострочення сплати суми аліментів, який визначається кількістю днів не з першого дня місяця, наступного за місяцем у якому мали бути сплачені аліменти (поточного) ОСОБА_6 , за червень 2018 року розмір заборгованості по аліментам становить 4491 грн., позов подано до суду 31.07.2020 і у своєму розрахунку позивач рахує кількість днів прострочення аліментів з першого дня місяця у якому мали бути сплачені аліменти, тобто з 01 червня 2018 року по 31 липня 2020. Кількість днів прострочення позивач вказує 795, що не є правильним, оскільки з 01 червня 2018 р. по 31 липня 2020 минуло 792 дні. Вказує, що якщо для розрахунку пені за червень 2018, у відповідності до сталої судової практики, тобто з першого дня місяця, наступного за місяцем, у якому мали бути сплачені аліменти з 01 липня 2018, то вірна кількість днів прострочення є 762, а не 795, як вказує позивач. Відтак, сума пені за несплату аліментів за червень 2018 року становить 4 491 (розмір аліментів за червень 2018) х1% х 762 (кількість днів прострочення з 01.07.2018 по 31.07.2020), що дорівнює 34 221,42 грн., а не 35 703,45 грн., як розраховано позивачем. Аналогічне порушення визначення періоду заборгованості застосовано позивачем в її розрахунку заборгованості по пені до кожного місяця за перод з травня 2018 по липень 2020. Вказує, що безпідставним є розрахування та стягнення 2094,67 грн. заборгованості зі сплати пені за липень 2020 року, зважаючи на подачу позову до суду 31 липня 2020 року. Окрім того, представник відповідача, посилаючись на копію свідоцтва, виданого 13.08.2020 приватним нотаріусом Кульбідою Є.М., реєстровий №951, з якого видно, що на підставі Акта про передачу майна в рахунок погашення боргу від 06.08.2020 ОСОБА_1 була передана у власність нерухомість, яка раніше належала ОСОБА_2 і 13.08.2020 квартира вже була зареєстрована за позивачем, тобто 06.08.2020 заборгованість по аліментам за період з 11.05.2018 по 28.07.2020 (за який позивачем заявлені вимоги про стягнення пені) вже не існувало, так як в рахунок погашення боргу позивачу було передано належну відповідачу нерухомість (квартиру). Представник відповідача вважає, що суд першої інстанції не перевірив проведений позивачем розрахунок заборгованості по пені та безпідставно погодився з його правильністю. Посилаючись на Довідку №59864 від 28.07.2020 державного виконавця Ярмоленко Алли, де заборгованість по аліментам станом на 28.07.2020 становить 139 971, 82 грн. та штраф у розмірі 12 483,42 грн. (20 % від суми заборгованості по аліментам). При цьому вказана сума заборгованості 139 971,82 містить в собі поточну заборгованість за липень 2020 року в розмірі 6 103,02 грн., прострочення щодо сплати якої виникає з першого дня наступного місяця з 01.08.2020, тому, якщо від суми заборгованості 139 971,82 відняти суму штрафу 12 483,42 грн. та відняти розмір поточної заборгованості за липень 2020 року 6 103,02 грн., то максимальний розмір пені повинен дорівнювати 121 385,38 грн., тобто відповідно до вимог ч.1 ст.196 СК України ОСОБА_1 має право на стягнення неустойки (пені) в розмірі 121 385,38 грн., замість, стягнутих судом першої інстанції 558,551,90 грн. Представник відповідача вказує, що у даній справі не може застосовуватись норма ч.1 ст.196 СК України в редакції до 08.07.2017, оскільки стягнення аліментів, згідно судового рішення почалося з 11 травня 2018 року, а застосування передбаченого СК України обмеження щодо максимального розміру пені не більше 100% заборгованості та положень абзацу 2 ч.1 ст.196 СК України максимальний розмір пені повинен дорівнювати різниці між сумою заборгованості та розміром застосованих заходів примусового виконання, передбачених ч.14 ст.71 Закону України «Про виконавче провадження» є обов`язковим в силу закону. Відтак судом першої інстанції під час ухвалення оскаржуваного заочного рішення безпідставно застосовано норму ч.1 ст.196 СК України в редакції до 08.07.2017 та не застосовано обмеження максимального розміру пені від суми несплачених аліментів та положення абзацу 2 ч.1 ст.196 СК України. Відзив на апеляційну скаргу не подано. Заслухавши суддю-доповідача, вислухавши думку представника відповідача ОСОБА_7 , який підтримав доводи і вимоги апеляційної скарги та просив їх задовольнити з викладених в апеляційній скарзі підстав, позивача ОСОБА_1 , яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги сторони відповідача, просила рішення суду першої інстанції залишити без змін, перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах заявлених позовних вимог та доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав. Судом встановлено, що ІНФОРМАЦІЯ_4 народилася ОСОБА_3 , про що Виконавчим комітетом Вільненської сільської ради Апостолівського району Дніпропетровської області 09 січня 2007 року зроблено відповідний запис №01, батьками дитина зазначені: батько ОСОБА_2 , мати ОСОБА_1 , що підтверджується Свідоцтвом про народження серії НОМЕР_1 , яке видане повторно 12 вересня 2013 року (а.с.12) ІНФОРМАЦІЯ_5 народився ОСОБА_4 , про що Виконавчим комітетом Вільненської сільської ради Апостолівського району Дніпропетровської області 07 квітня 2008 року зроблено відповідний запис №05, батьками дитина зазначені: батько ОСОБА_2 , мати ОСОБА_1 , що підтверджується Свідоцтвом про народження серії НОМЕР_2 , яке видане повторно 12 вересня 2013 року (а.с. 11) ІНФОРМАЦІЯ_6 народився ОСОБА_5 , про що Дзержинським відділом державної реєстрації актів цивільного стану реєстраційної служби Криворізького міського управління юстиції у Дніпропетровській області 06 листопад 2012 року зроблено відповідний запис №641, батьками дитина зазначені: батько ОСОБА_2 , мати ОСОБА_1 , що підтверджується Свідоцтвом про народження серії НОМЕР_3 , яке видане повторно 15 жовтня 2013 року (а.с. 10) Рішенням Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 08 жовтня 2018 року з відповідача на користь позивачки присуджено стягнення щомісячно аліментів на утримання неповнолітніх дітей ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , у розмірі 1/2 частки всіх видів заробітку боржника, але не менше 50% від прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, починаючи стягнення з дня подання заяви, а саме з 11 травня 2018 року, і до досягнення дітьми повноліття. (а.с. 6-7). Рішенням Дзержинського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 13 липня 2018 року шлюб між сторонами було розірвано (а.с. 8-9). З Довідки про не сплачені аліменти №59864 від 28.07.2020 року, зробленої державним виконавцем Металургійного відділу державної виконавчої служби у місті Кривому Розі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) Ярмоленко А., вбачається, що заборгованість по сплаті аліментів станом на 28 липня 2020 складає 139 971,82 грн. та штраф у розмірі 12 483,42 грн. (а.с. 20). Постановою старшого державного виконавця Металургійного відділу державної виконавчої служби у місті Кривому Розі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) Ярмоленко А.А. про передачу майна стягувачу у рахунок погашення боргу від 06.08.2020 року, передано ОСОБА_1 в рахунок погашення заборгованості за Виконавчим лисом №210/2272/18 2/210/1326/18 від 08.10.2018 року, що видав Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу наступне майно: квартира АДРЕСА_2 , що належить боржнику ОСОБА_2 (а.с.33-34) 13 серпня 2020 року приватним нотаріусом Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області Кульбідою Є.М., відповідно до статті 61 Закону України «Про виконавче провадження», на підставі акта про передачу майна стягувачу в рахунок погашення боргу, складеного ОСОБА_8 , старшим державним виконавцем Металургійного відділу державної виконавчої служби у місті Кривому Розі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) 06 серпня 2020 року, посвідчено, що ОСОБА_1 належить на праві власності майно, що складається з: цілої частики двохкімнатної квартири, загальною площею 46,3 кв.м., житловою площею 31,9 кв.м., розташованої на п`ятому поверсі піти поверхового житлового будинку та знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 . Вказане свідоцтво зареєстровано у реєстрі за №951. (а.с.32) 24 вересня 2020 року позивач звернулась до суду з заявою про часткове задоволення заявлених позовних вимог та враховуючи, що в рахунок погашення заборгованості по сплаті аліментів ОСОБА_1 передано квартиру АДРЕСА_2 , що належить боржнику ОСОБА_2 і у цій частині позов залишено без задоволення. Суд першої інстанції, перевіривши наданий позивачем розрахунок пені за несвоєчасну сплату відповідачем аліментів, дійшов висновку про його відповідність закону та правовій позиції Верховного Суду від 03.04.2019р. у справі №33/6020/16-ц та погодився з ним, за виключенням стягнення пені на суму штрафу 20% за 1 рік заборгованості за несвоєчасну сплату аліментів у розмірі 45 564,48 грн., частково задовольнив позовні вимоги та стягнув з відповідача на користь позивача пеню за прострочення сплати аліментів за період з травня 2018 року по липень 2020 року в розмірі 558 551,90 грн. Проте, колегія суддів не може повністю погодитись за таким висновком суду першої інстанції, а саме не погоджується з розміром пені визначеним судом до стягнення з відповідача на користь позивача, з огляду на таке. Відповідно до ч.1, ч.2 ст.27 Конвенції ООН про права дитини від 20.11.1989, яка ратифікована Постановою Верховної Ради України №789ХІІ (78912) від 27.02.1991 та набула чинності для України 27.09.1991, Держава визнає право кожної дитини на рівень життя, необхідний для фізичного, розумового, духовного, морального і соціального розвитку дитини. Батьки або інші особи, які виховують дитину, несуть основну відповідальність за забезпечення в межах своїх здібностей і фінансових можливостей умов життя, необхідних для розвитку дитини. За статтею 141 СК України, мати, батько мають рівні права та обов`язки щодо дитини, незалежно від того, чи перебували вони у шлюбі між собою. Розірвання шлюбу між батьками, проживання їх окремо від дитини не впливає на обсяг їхніх прав і не звільняє від обов`язків щодо дитини. Обсяг відповідальності батьків не залежить від проживання їх разом чи окремо від дитини, і цей факт не звільняє від обов`язку забезпечувати такі умови життя дитини, які є достатніми для фізичного, інтелектуального, морального, культурного, соціального та духовного розвитку. Зазначений висновок підтверджується і наявністю відповідальності за ухилення батьків від виконання батьківських обов`язків, як передбачено у частині четвертій статті 155 СК України. Відповідно до ЗУ від 17.05.2017 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо посилення захисту права дитини на належне утримання шляхом вдосконалення порядку стягнення аліментів» аліменти, одержані на дитину, є власністю дитини. Відповідно до положень статті 179 СК України аліменти призначені для утримання дитини і не можуть бути використані не за цільовим призначенням. Згіднно норм ч.1 ст.180 Сімейного кодексу України, батьки зобов`язані утримувати дитину до досягнення нею повноліття. Частиною 3 статті 181 СК України встановлено, що за рішенням суду кошти на утримання дитини (аліменти) присуджуються у частці від доходу її матері, батька або у твердій грошовій сумі за вибором того з батьків або інших законних представників дитини, разом з яким проживає дитина. Спосіб стягнення аліментів, визначений рішенням суду, змінюється за рішенням суду за позовом одержувача аліментів. Головною підставою стягнення неустойки за несвоєчасну сплату аліментів є наявність рішення суду та виконавчого листа по даній справі, яким платника аліментів зобов`язано здійснювати сплату аліментів в частині доходу (заробітної плати) платника. Також наявність заборгованості зі сплати аліментів з вини боржника. За рішенням суду кошти на утримання дитини (аліменти) присуджуються у частці від доходу її матері, батька і (або) у твердій грошовій сумі (частина третя статті 182 СК України у редакції, чинній на час ухвалення рішення про стягнення аліментів). У будь-якому випадку, чи то у разі стягнення аліментів у частці від доходу, чи у твердій грошовій, цей платіж є періодичним і повинен сплачуватися платником аліментів кожного місяця. Тобто, у разі несплати аліментів у поточному місяці, з 01 числа наступного місяця виникає заборгованість, яка тягне відповідальність у вигляді сплати неустойки. Відповідно до ч.1 ст.196 Сімейного кодексу України, у разі виникнення заборгованості з вини особи, яка зобов`язана сплачувати аліменти за рішенням суду або за домовленістю між батьками, одержувач аліментів має право на стягнення неустойки (пені) у розмірі одного відсотка суми несплачених аліментів за кожен день прострочення від дня прострочення сплати аліментів до дня їх повного погашення або до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені, але не більше 100 відсотків заборгованості. У разі застосування до особи, яка зобов`язана сплачувати аліменти за рішенням суду, заходів, передбачених частиною чотирнадцятою статті 71 Закону України «Про виконавче провадження», максимальний розмір пені повинен дорівнювати різниці між сумою заборгованості та розміром застосованих заходів примусового виконання, передбачених частиною чотирнадцятою статті 71 Закону України «Про виконавче провадження». Встановлення граничного розміру пені, яка може бути стягнута в разі виникнення заборгованості з вини особи, яка зобов`язана сплачувати аліменти, у розмірі, що не може перевищувати 100 відсотків заборгованості, є обставиною, що пом`якшує відповідальність, а тому стаття 196 СК України, змінена Законом України від 17 травня 2017 року, на підставі частини першої ст.58 Конституції України має зворотню дію в часі. (Аналогічного висновку дійшла колегія суддів Верховного Суду у складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду 05 вересня 2018 року по справі №753/12684/16, провадження №61-18327св18). Верховний Суд у своїй постанові від 25.04.2018 року по справі №572/1762/15-ц відступив від попередніх правових позицій щодо розрахунку пені та вказав, що пеня за заборгованість по сплаті аліментів нараховується на всю суму несплачених аліментів за кожний день прострочення її сплати, а її нарахування не обмежується тільки тим місяцем, в якому не проводилося стягнення. Згідно з формулою обрахування пені, визначеній у постанові Верховного суду від 25.04.2018 у справі №572/1762/15-ц, вказано наступне. Правило про стягнення неустойки (пені) у розмірі одного відсотка від суми несплачених аліментів за кожен день прострочення означає, що при обчисленні загальної суми пені за прострочення сплати аліментів ураховується сума несплачених аліментів та кількість днів прострочення. Оскільки аліменти нараховуються щомісячно, строк виконання цього обов`язку буде різним, отже і кількість днів прострочення також буде різною залежно від кількості днів у місяці. Тобто, пеня за прострочення сплати аліментів повинна нараховуватися на всю суму несплачених аліментів за кожен день прострочення її сплати, а її нарахування не обмежується тільки тим місяцем, у якому не проводилося стягнення. Отже, зобов`язання зі сплати аліментів носить періодичний характер і повинне виконуватися щомісяця, тому при розгляді спорів про стягнення на підставі частини першої статті 196 СК України пені від суми несплачених аліментів суд повинен з`ясувати розмір несплачених аліментів за кожним із цих періодичних платежів, установити строк, до якого кожне із цих зобов`язань мало бути виконане, та з урахуванням установленого - обчислити розмір пені виходячи із суми несплачених аліментів за кожен місяць окремо від дня порушення платником аліментів свого обов`язку щодо їх сплати до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені, підсумувавши розміри нарахованої пені за кожен із прострочених платежів та визначивши її загальну суму. Правило про стягнення неустойки (пені) у розмірі 1 % від суми несплачених аліментів за кожен день прострочення полягає в тому, що при обчисленні загальної суми пені за прострочення сплати аліментів враховується розмір несплачених аліментів за кожен місяць та кількість днів прострочення за кожним платежем окремо. Аліменти нараховуються щомісячно, тому строк виконання цього обов`язку буде різним, а отже, кількість днів прострочення сплати аліментів за кожен місяць також буде різною. Законодавець установив розмір пені - 1% за кожен день прострочення та період, за який нараховується пеня - за кожен день, починаючи з наступного, у який мала бути здійснена сплата аліментів за відповідний місяць, але таке зобов`язання не було виконане, і до дня, у який проведена сплата заборгованості чи до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені. Таке правило застосовується у разі прострочення виконання зобов`язання зі сплати аліментів за місяць, у який вони мали бути сплачені. Розмір пені за місячним платежем розраховується так: заборгованість зі сплати аліментів за конкретний місяць (місячний платіж) необхідно помножити на кількість днів заборгованості, які відраховуються з першого дня місяця, наступного за місяцем, у якому мали бути сплачені, але не сплачувалися аліменти, до дня їх фактичної виплати (при цьому день виконання зобов`язання не включається до строку заборгованості) та помножити та 1 відсоток. Тобто, формула є такою: заборгованість за місяць * кількість днів заборгованості * 1%. За цим правилом обраховується пеня за кожним простроченим місячним платежем. Загальний розмір пені становить суму розмірів пені, обрахованої за кожним місячним (періодичним) платежем. При виплаті аліментів частинами, необхідно зазначити, що якщо такі часткові платежі вчинені протягом місяця, у якому повинні сплачуватися аліменти, і їх загальна сума становить місячний платіж, визначений у рішенні суду про стягнення аліментів, вважається, що той з батьків, який повинен сплачувати аліменти, виконав ці зобов`язання. Якщо місячний платіж сплачено не у повному розмірі, то пеня буде нараховуватися з першого дня місяця, наступного за місяцем сплати чергового платежу, на різницю між розміром, який мав бути сплачений на утримання дитини, та розміром фактично сплачених аліментів з урахуванням строку прострочення та ставки пені - 1 %. Строк прострочення вираховується з урахуванням раніше зазначеного правила і починає перебіг з першого дня місяця, наступного за місяцем внесення періодичного платежу, до дня, який передує дню сплати заборгованості. Якщо заборгованість зі сплати аліментів погашено частково в іншому місяці, то визначення пені на заборгованість зі сплати аліментів розраховується з урахуванням розміру несплаченої частки аліментів за певний місяць з дня сплати частки місячного платежу і до дня, який передує дню погашення заборгованості за відповідним місячним платежем, помножену на 1 %. Отже загальна сума пені за несплату або несвоєчасну сплату аліментів має розраховуватися за формулою: p=(A1 х 1% х Q1)+(A2 х 1% х Q2)+……….(An х 1% х Qn), де: p - загальна сума пені за несплату або прострочення сплати аліментів, обраховується позивачем на момент подачі позову; A1 - нарахована сума аліментів за перший місяць; Q1 - кількість днів прострочення сплати суми аліментів, починаючи з першого дня першого місяця, наступного за місяцем, у якому мали бути сплачені, але не сплачувалися аліменти, до дня їх фактичної виплати; A2 - нарахована сума аліментів за другий місяць; Q2- кількість днів прострочення сплати суми аліментів, починаючи з першого дня першого місяця, наступного за місяцем, у якому мали бути сплачені, але не сплачувалися аліменти, до дня їх фактичної виплати; An- нарахована сума аліментів за останній місяць перед подачею позову; Qn- кількість днів прострочення сплати аліментів за останній місяць. До аналогічних висновків щодо порядку обчислення пені у разі виникнення заборгованості зі сплати аліментів дійшла Велика Палата Верховного Суду у постанові від 03 квітня 2019 року у справі №333/6020/16-ц (провадження №14-616 цс 18). Крім того, пунктом 22 постанови Пленуму Верховного суду України «Про застосування судами окремих норм Сімейного кодексу України при розгляді справ щодо батьківства, материнства та стягнення аліментів» від 15 травня 2006 року за №3 роз`яснено, що передбачена ст.196 СК відповідальність платника аліментів за прострочення їх сплати у виді неустойки (пені) настає лише за наявності вини цієї особи. На платника аліментів не можна покладати таку відповідальність, якщо заборгованість утворилася з незалежних від нього причин, зокрема, у зв`язку з несвоєчасною виплатою заробітної плати, затримкою або неправильним перерахуванням аліментів банками. В інших випадках стягується неустойка за весь час прострочення сплати аліментів. Так з наданого позивачем розрахунку пені видно, що остання нарахувала неустойку в розмірі 604 116,38 грн. за період з 11 травня 2018 року по липень 2020 року включно, а також нарахувала пеню на штраф, який становить 20% на рік заборгованості за несвоєчасну сплату аліментів, яка складає суму 45 564,48 грн. (а.с.4-5). З наведеним позивачем розрахунком пені погодитись не можливо. Довідкою №59864 від 28.07.2020 державного виконавця Металургійного відділу державної виконавчої служби Ярмоленко А.А., встановлено, що заборгованість відповідача перед позивачем по сплаті аліментів станом на 28 липня 2020 складала 139 971,82 грн. та державним виконавцем була нароховано штраф у розмірі 12 483,42 грн., що становить 20 % суми заборгованості зі сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за один рік і таким чином загальна сума боргу становить 152 455,24 грн. (а.с.20). Постановою державного виконавця Ярмоленко А.А. від 06.08.2020 було передано позивачу ОСОБА_1 в рахунок погашення заборгованості за виконавчим листом №210/2272/18 від 08.10.2018 квартиру АДРЕСА_2 , що належала боржнику ОСОБА_2 та не заперечується сторонами по справі. Відповідно до положень частин 1 та 2 ст.196 СК України у разі виникнення заборгованості з вини особи, яка зобов`язана сплачувати аліменти за рішенням суду або за домовленістю між батьками, одержувач аліментів має право на стягнення неустойки (пені) у розмірі одного відсотка суми несплачених аліментів за кожен день прострочення від дня прострочення сплати аліментів до дня їх повного погашення або до дня ухвалення судом рішення про стягнення пені, але не більше 100 відсотків заборгованості. У разі застосування до особи, яка зобов`язана сплачувати аліменти за рішенням суду, заходів, передбачених частиною чотирнадцятою статті 71 Закону України "Про виконавче провадження", максимальний розмір пені повинен дорівнювати різниці між сумою заборгованості та розміром застосованих заходів примусового виконання, передбачених частиною чотирнадцятою статті 71 Закону України "Про виконавче провадження". ( частину першу статті 196 доповнено абзацом другим згідно із Законом №2475-VIII від 03.07.2018). Колегія суддів не погоджується з наданим позивачем ОСОБА_1 розрахунком загальної заборгованості з виплати аліментів та пені, згідно якому пеня за несвоєчасну сплату відповідачем аліментів на утримання трьох дітей за період з 11 травна 2018 року по 31 липня 2020 року складає 604 116,38 грн. та наводить власний розрахунок пені. Так, Довідкою про несплачені аліменти, яка надана державним виконавцем Армоленко А.А. встановлено, що станом на 28.07.2020 року заборгованість ОСОБА_2 по аліментам становить 152 455,24 грн., з яких - 139 971,82 грн. борг по аліментам та 12 483,42 грн. штраф, нарахований в порядку ч.14 ст.71 Закону України про виконавче провадження (20% суми заборгованості зі сплати аліментів, сукупний розмір якої перевищує суму відповідних платежів за один рік. Також з цієї довідки видно, що відповідач у період з травня 2018 року по липень 2020 року частково сплачував аліменти, а саме: у липні 2019 сплачено 1931 грн.; у жовтні 2019 3060 грн.; у листопаді 2019 року 1075 грн.; у грудні 2019 року 3069,3 грн. та один платіж на суму 900 грн. було здійснено боржником у лютому 2020 року (а.с.20). Так, при здійсненні часткових платежів аліментів такі кошти спочатку зараховуються на погашення заборгованості за алементами, яка виникла у попередньому місяці (попередніх місяцях), починаючи з першого місяця її виникнення, а тільки згодом, у разі відсутності заборгованості, на погашення платежу за поточний місяць. Довідкою державного виконавця встановлено, що нараховані аліменти (місячний платіж) з 11 травня 2018 становив 2 678,60 грн.; з червня 2018 року по жовтень 2018 року (включно) місячний платіж становив 4 491,00 грн; у листопаді 2018 розмір платежа становив 4 847,50 грн.;з грудня 2018 по лютий 2019 року включно 5 012,00 грн.; з березня 2019 року по серпень 2019 року включно цей розмір становив 5 800 грн.; з вересня 2019 по грудень 2019 року 6 263,50 грн.; січень та лютий 2020 року платіж був 6413,50 грн.; з березня 2020 по травень 2020 платіж аліментів був 6483,00 грн.; у червні 6757,00 грн.; у липні 2020 6 103,02 грн. (а.с.20). Так, у період з 11 червня 2018 року по 31 липня 2019 року коли вперше відповідач сплатив 1931 грн. (точної дати сплати довідка не містить) в рахунок погашення заборгованості 1931 грн. аліментів, кількість днів прострочення сплати аліментів за травень 2018, які повинні сплачуватись у наступному місяці червні беремо період з 01.06.2018 по 31.07.2019, що становить 426 днів, отже розмір пені буде становить 1%*426*2678,60=11 410,84грн. У червні 2018 року платіж аліментів становив 4491,00 грн., сплатити їх боржник повинен був у липні 2018, при цьому у жовтні 2019 року на погашення боргу було сплачено 3060,00 грн., отже беремо період 01.07.2018 по 31.10.2019, який становить 488 дні, відповідно пеня буде становить 1%*4491*488=21 916,08 грн. У липні 2018 року платіж аліментів становив 4491,00 грн., сплатити їх боржник повинен був у серпні 2018, при цьому у листопаді 2019 року на погашення боргу було сплачено 1075,00 грн., беремо період 01.08.2018 по 30.11.2019, який становить 487 днів, відповідно пеня буде становить 1%*4491*487=21 871,17 грн. У серпні 2018 року платіж аліментів становив 4491,00 грн., сплатити їх боржник повинен був у вересні 2018 при цьому у грудні 2019 року на погашення боргу було сплачено 3069,3 грн., беремо період 01.09.2018 по 31.12.2019, який становить 487 днів, відповідно пеня буде становить 1%*4491*487=21 871,17 грн. У вересні 2018 року платіж аліментів становив 4491,00 грн., сплатити їх боржник повинен був у жовтні 2018, при цьому у лютому 2020 року на погашення боргу було сплачено 900 грн., беремо період -01.10.2018 по 28.02.2020, який становить 516 днів, відповідно пеня буде становить 1%*4491*516=23 173,56 грн. У жовтні 2018 року платіж аліментів становив 4491,00 грн., сплатити їх боржник повинен був у листопаді 2018, (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.11.2018 по 31.07.2020, який становить 639 днів, відповідно пеня буде становить 1%*4491*639=28 697,49 грн. У листопаді 2018 року платіж аліментів становив 4847,50 грн., сплатити їх боржник повинен був у грудні 2018, (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.12.2018 по 31.07.2020, який становить 609 днів, відповідно пеня буде становить 1%*4847,50*609=29 521,27 грн. У грудні 2018 року платіж аліментів становив 5012 грн., сплатити їх повинен був у січні 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.01.2019 по 31.07.2020, який становить 578 днів, відповідно пеня буде становить 1%*5012*578=28 969,36 грн. У січні 2019 року платіж аліментів становив 5012 грн., сплатити їх повинен був у лютому 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.02.2019 по 31.07.2020, який становить 547 днів, відповідно пеня буде становить 1%*5012*547=27 415,64 грн. У лютому 2019 року платіж аліментів становив 5012 грн., сплатити їх повинен був у березні 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.03.2019 по 31.07.2020, який становить 519 днів, відповідно пеня буде становить 1%*5012*519=26 012,28 грн. У березні 2019 року платіж аліментів становив 5800 грн., сплатити їх повинен був у квітні 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.04.2019 по 31.07.2020, який становить 488 днів, відповідно пеня буде становить 1%*5800*488=28 304 грн. У квітні 2019 року платіж аліментів становив 5800 грн., сплатити їх повинен був у травні 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.05.2019 по 31.07.2020, який становить 458 днів, відповідно пеня буде становить 1%*5800*458=26 564 грн. У травні 2019 року платіж аліментів становив 5800 грн., сплатити їх повинен був у червні 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.06.2019 по 31.07.2020, який становить 427 днів, відповідно пеня буде становить 1%*5800*427= 24 766 грн. У червні 2019 року платіж аліментів становив 5800 грн., сплатити їх повинен був у липні 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.07.2019 по 31.07.2020, який становить 397 днів), відповідно пеня буде становить 1%*5800*397=23 026 грн. У липні 2019 року платіж аліментів становив 5800 грн., сплатити їх повинен був у серпні 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.08.2019 по 31.07.2020, який становить 366 днів, відповідно пеня буде становить 1%*5800*366=21 228 грн. У серпні 2019 року платіж аліментів становив 5800 грн., сплатити їх повинен був у вересні 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.09.2019 по 31.07.2020, який становить 335 днів, відповідно пеня буде становить 1%*5800*335=19 430 грн. У вересні 2019 року платіж аліментів становив 6263,50 грн., сплатити їх повинен був у жовтні 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.10.2019 по 31.07.2020, який становить 305 днів, відповідно пеня буде становить 1%*6263,50*305=19 103,67 грн. У жовтні 2019 року платіж аліментів становив 6263,50 грн., сплатити їх повинен був у листопаді 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.11.2019 по 31.07.2020, який становить 274 дні, відповідно пеня буде становить 1%*6263,50*274=17 161,99 грн. У листопаді 2019 року платіж аліментів становив 6263,50 грн., сплатити їх повинен був у грудні 2019 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі, беремо період 01.12.2019 по 31.07.2020, який становить 244 дніі, відповідно пеня буде становить 1%*6263,50*244=15 282,94 грн. У грудні 2019 року платіж аліментів становив 6263,50 грн., сплатити їх повинен був у січні 2020 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.01.2020 по 31.07.2020, який становить 213 днів, відповідно пеня буде становить 1%*6263,50*213=13 341,25 грн. У січні 2020 року платіж аліментів становив 6413,50 грн., сплатити їх повинен був у лютому 2020 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.02.2020 по 31.07.2020, який становить 182 дні, відповідно пеня буде становить 1%*6413,50*182=11 672,57 грн. У лютому 2020 року платіж аліментів становив 6413,50 грн., сплатити їх повинен був у березні 2020 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.03.2020 по 31.07.2020, який становить 153 дні, відповідно пеня буде становить 1%*6413,50*153=9 812,65 грн. У березні 2020 року платіж аліментів становив 6483 грн., сплатити їх повинен був у квітні 2020 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі, беремо період 01.04.2020 по 31.07.2020, який становить 122 дні, відповідно пеня буде становить 1%*6483*122=7 909,26 грн. У квітні 2020 року платіж аліментів становив 6483 грн., сплатити їх повинен був у травні 2020 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.05.2020 по 31.07.2020, який становить 92 день, відповідно пеня буде становить 1%*6483*92=5 964,36 грн. У травні 2020 року платіж аліментів становив 6483 грн., сплатити їх повинен був у червні 2020 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.06.2020 по 31.07.2020, який становить 61 день, відповідно пеня буде становить 1%*6483*61=3 954,63 грн. У червні 2020 року платіж аліментів становив 6757 грн., сплатити їх повинен був у липні 2020 (вже після останньої проплати 900 грн. у лютому 2019 року аліменти не сплачувались взагалі), беремо період 01.07.2020 по 31.07.2020, який становить 31 день, відповідно пеня буде становить 1%*6757*31=2 094,67 грн. Аліменти за липень 2020 року позивач повинен був сплатити у серпні 2020 року, позов до суду подано 31 липня 2020 року, тобто пеня за аліменти, які призначені у липні в сумі 6103,02 грн. не повинна нараховуватись на час подачі позову до суду. Таким чином підрахувавши наведені вище суми пені, загальна сума пені за прострочення сплати аліментів за період з 11 травня 2018 року по 30 червня 2020 року складає:11410,84+21 916,08+21871,17+21871,17+23 173,56+28697,49+29521,27+28969,36+27415,64+26013,28+28304+26564+24766+23026+21228+19430+19103,67+17161,99+15282,94+13341,25+11672,57+9812,65+7909,26+5964,36+3954,63+2094,67, що дорівнює 490 474,85 грн., а не 604 116,38 грн., як нараховано позивачем. Отже, у відповідності до положень ч.1 ст.196 Сімейного кодексу України розмір пені не повинен перевищувати сукупний розмір заборгованості на яку вона нараховується, у даній справі цей розмір складає 139 971,82 грн., тому, враховуючи, що розмір пені, який складає 490 474,85 грн. перевищує розмір заборгованості по аліментам, стягненню з відповідача на користь позивача підлягає пеня у розмірі заборгованості по аліментам -139 971,82 грн. Суд першої інстанції, стягнувши на користь позивача неустойку, розмір якої перевищує 100 відсотків розміру заборгованості по сплаті аліментів порушив норми матеріального права, у зв`язку з чим рішення суду підлягає зміні в частині зменшення суми пені з 558 551,90 грн. до 139 971,82 грн., в іншій частині рішення суду відповідає нормам матеріального і процесуального права. Керуючись ст.ст. 367, 374, 376, 382 ЦПК України, Дніпровський апеляційний суд, ПОСТАНОВИВ Апеляційну скаргу представника відповідача ОСОБА_2 адвоката Крикуна Павла Анатолійовича задовольнити частково. Заочне рішення Дзержинського районного суду м.Кривого Рогу Дніпропетровської області від 03 листопада 2020 року змінити, зменшити стягнутий судом з ОСОБА_2 на користь ОСОБА_1 розмір пені за прострочення сплати аліментів з 558 551,90 грн. (п`ятсот п`ятдесят вісім тисяч п`ятсот п`ятдесят одна гривня дев`яносто копійок) до 139 971,82 грн. (сто тридцять дев`ять тисяч дев`ятсот сімдесят одна гривня вісімдесят дві копійки). В решті рішення суду залишити без змін. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і касаційному оскарженню не підлягає. Повне судове рішення складено 30 березня 2023 року. Головуючий: Судді: