Постанова 4856 № 560/10802/21

П О С Т А Н О В А ІМЕНЕМ УКРАЇНИ Справа № 560/10802/21 Головуючий суддя 1-ої інстанції - Фелонюк Д.Л. Суддя-доповідач - Шидловський В.Б. 19 травня 2022 року м. Вінниця Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії: головуючого судді: Шидловського В.Б. суддів: Курка О. П. Боровицького О. А. , розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Квартирно-експлуатаційного відділу міста Хмельницький на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 30 грудня 2021 року у справі за адміністративним позовом Квартирно-експлуатаційного відділу міста Хмельницький до Західного офісу Держаудитслужби, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача комунальне підприємство по експлуатації теплового господарства "Тепловик" Старокостянтинівської міської ради про визнання протиправним та скасування висновку, В С Т А Н О В И В : У серпні 2021 року Квартирно-експлуатаційний відділ міста Хмельницький звернувся до суду з адміністративним позовом до Західного офісу Держаудитслужби, в якому просить визнати протиправним та скасувати висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-06-15-014342-b від 16.08.2021 року. В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що висновок відповідача про результати моніторингу закупівлі щодо порушення позивачем вимог частини 5 статті 40 та пункту 8 частини 1 статті 10 Закону України "Про публічні закупівлі" в частині оприлюднення в електронній системі закупівель двох повідомлень (15.06.2021 та 23.06.2021) про намір укласти договір є помилковим, а тому, його слід скасувати. Так, 15.06.2021 замовником було лише оголошено про початок проведення переговорної процедури, якій був присвоєний ідентифікатор закупівлі UA-2021-06-15-014342-b. При цьому повідомлення про намір укласти договір з учасником не було завантажено та опубліковано замовником, а також не формувалося системою автоматично. Надалі 23.06.2021 після проведених переговорів 18.06.2021, тендерним комітетом було прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю, та, відповідно, опубліковано повідомлення про намір укласти договір. Зазначене також підтверджується відповіддю ТОВ "ЗАКУПКИ.ПРОМ.УА" (авторизованого електронного майданчика, який обслуговує позивача). Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 30 грудня 2021 року в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю. Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивачем подано апеляційну скаргу, в якій він просить скасувати оскаржуване рішення та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі. Обґрунтовуючи вимоги апеляційної скарги апелянт посилається на порушення судом першої інстанції, при прийнятті рішення, норм матеріального та процесуального права, також неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, з обставин і обґрунтувань, викладених в апеляційній скарзі. Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши рішення суду та доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав. Судом встановлено, що Квартирно-експлуатаційний відділ міста Хмельницький (замовник) 15.06.2021 о 13:09 год. оголосив закупівлю, ідентифікатор закупівлі: UA-2021-06-15-014342-b, на підставі рішення Тендерного комітету, затвердженого протоколом №1 від 15.06.2021. Позивач звернувся 15.06.2021 до комунального підприємства по експлуатації теплового господарства "Тепловик" Старокостянтинівської міської ради з проханням взяти участь в переговорній процедурі для подальшого укладення договору на закупівлю "послуг з постачання теплової енергії" (код ДК 021:2015:09320000-8 "Пара, гаряча вода та пов`язана продукція"). Між позивачем та комунальним підприємством по експлуатації теплового господарства "Тепловик" Старокостянтинівської міської ради (учасник) 18.06.2021 проведено спільні переговори, які затверджені протоколом від 18.06.2021. Тендерним комітетом Квартирно-експлуатаційного відділу міста Хмельницький 23.06.2021 вирішено повідомити учаснику про намір укласти договір, що затверджено протоколом №2. Протокол №2 від 23.06.2021 та повідомлення про намір укласти договір опубліковано 23.06.2021. Між позивачем та комунальним підприємством по експлуатації теплового господарства "Тепловик" Старокостянтинівської міської ради 29.06.2021 укладено договір з власником (користувачем) будівлі про надання послуги з постачання теплової енергії №283. На підставі виявлених органом державного фінансового контролю ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель проведено моніторинг процедури закупівлі за унікальним номером UA-2021-06-15-014342-b. За результатами моніторингу складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-06-15-014342-b від 16.08.2021, в якому зазначено, що згідно протоколу засідання тендерного комітету від 23.06.2021 №2 за результатами проведених переговорів замовником прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю з комунальним підприємством по експлуатації теплового господарства "Тепловик" Старокостянтинівської міської ради. Проте, за результатами моніторингу процедури закупівлі встановлено, що повідомлення про намір укласти договір про закупівлю оприлюднено замовником в електронній системі закупівель 15.06.2021 за номером ID: UA-2021-06-15-014342-b, водночас у електронному полі "Повідомлення про намір укласти договір" в електронній системі закупівель "Дата і час публікації" зазначено - 23 червня 2021 17:08 та завантажено відповідні документи (протокол проведення переговорів від 18.06.2021 та протокол засідання тендерного комітету від 23.06.2021 №2 щодо прийняття рішення про визначення переможця процедури закупівлі), чим не дотримано вимог пункту 8 частини першої статті 10 та частини п`ятої статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі" (в частині оприлюднення в електронній системі закупівель двох повідомлень про намір укласти договір). З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні", Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області зобов`язало здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень, у разі неможливості, розглянути питання щодо припинення зобов`язань за укладеним договором з комунальним підприємством по експлуатації теплового господарства "Тепловик" Старокостянтинівської міської ради від 29.06.2021 №283, з дотриманням статті 188 Господарського кодексу України, статті 651 Цивільного кодексу України та абзацу другого пункту 11.1 розділу 11 договору, та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення. Позивач, вважаючи зазначений висновок протиправним, звернувся з позовом до суду. Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції дійшов висновку, що Західний офіс Держаудитслужби правомірно виніс висновок про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-06-15-014342-b від 16.08.2021 року, тому підстав для його скасування немає. Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на наступне. Так, правові та організаційні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні визначає Закон України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні", від 26.01.1993р. № 2939-XII (далі - Закон №2939-XII). Згідно із ч.1 ст.1 Закону №2939-XII, здійснення державного фінансового контролю забезпечує центральний орган виконавчої влади, уповноважений Кабінетом Міністрів України на реалізацію державної політики у сфері державного фінансового контролю (далі - орган державного фінансового контролю). Відповідно до ст.2 Закону №2939-XII, Головними завданнями органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов`язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов`язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб`єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов`язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб`єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні. Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі. Порядок проведення органом державного фінансового контролю державного фінансового аудиту, інспектування установлюється Кабінетом Міністрів України. Відповідно до ст.5 Закону №2939-XII, контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється, зокрема, шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі". Моніторинг закупівлі здійснюється за місцезнаходженням органу державного фінансового контролю. Закон України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015р. № 922-VIII (далі - Закон № 922-VIII) визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об`єднаних територіальних громад. Метою цього Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції. У відповідності до ст.7 Закону № 922-VIII, уповноважений орган здійснює регулювання та реалізує державну політику у сфері закупівель у межах повноважень, визначених цим Законом. Відповідно до ст.8 Закону № 922-VIII, моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю). Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії. Моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 цього Закону. Згідно із частиною 1 статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі" переговорна процедура закупівлі використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі. За результатами проведених переговорів з учасником (учасниками) процедури закупівлі замовник приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю (частина 4 статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі"). Відповідно до частини 5 статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі" повідомлення про намір укласти договір про закупівлю обов`язково безоплатно оприлюднюється в електронній системі закупівель протягом одного дня після ухвалення рішення. Згідно з пунктом 8 частини 1 статті 10 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме повідомлення про намір укласти договір про закупівлю - протягом одного дня з дня прийняття рішення про визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі. При цьому, відповідно до пункту 18 частини 1 статті 1 Закону України "Про публічні закупівлі" переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі. Зі змісту наведених норм слідує, що учасник є переможцем у переговорній процедурі закупівлі після того, як замовник прийняв рішення про намір укласти з ним договір про закупівлю, яке має бути обов`язково оприлюднене шляхом розміщення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю в електронній системі закупівлі у встановлений законом строк. Із матеріалів справи слідує, що рішення про обрання переможця та намір укласти з ним договір станом на 15.06.2021 у позивача було відсутнє. Підставою для створення позивачем повідомлення про намір укласти договір 15.06.2021 слугувало лише звернення до комунального підприємства по експлуатації теплового господарства "Тепловик" Старокостянтинівської міської ради. Надалі позивач 23.06.2021 теж оприлюднив повідомлення про намір укласти договір. Твердження апелянта про те, що ним 15.06.2021 на офіційному сайті "Prozorro" оприлюднено оголошення про початок проведення переговорної процедури, якій був присвоєний ідентифікатор закупівлі UA-2021-06-15-014342-b, а не повідомлення про намір укласти договір, колегія суддів до уваги не приймає та зазначає, що приписами Закону України "Про публічні закупівлі" визначено такі етапи проведення переговорної процедури закупівлі: вибір процедури закупівлі та оприлюднення річного плану або змін до нього; запрошення на переговори; проведення переговорів; прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю та оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю; укладення договору про закупівлю; оприлюднення договору про закупівлю; відміна переговорної процедури закупівлі; звіт про результати проведення закупівлі; повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та зміни до договору; звіт про виконання договору про закупівлю. При цьому, нормами Закону України "Про публічні закупівлі" не визначено попередню публікацію оголошення "про початок проведення переговорної процедури закупівлі". Обов`язком замовника (позивача) є розміщення повідомлення про намір укласти договір лише один раз після проведення переговорів та прийняття рішення про намір укласти договір. Доводи апелянта про те, що протокол №1 від 15.06.2021 містив обов`язок Квартирно-експлуатаційного відділу міста Хмельницький, як замовника, опублікувати на офіційному сайті "Prozorro" затверджений річний план до закупівлі "послуг з постачання теплової енергії" (код ДК 021:2015:09320000-8 "Пара, гаряча вода та пов`язана продукція") та оголошення про початок проведення переговорної процедури внаслідок норм частини 1 статті 4 Закону України "Про публічні закупівлі", колегія суддів до уваги не приймає, оскільки вони спростовуються змістом частини 1 статті 4 Закону України "Про публічні закупівлі", у відповідності до якої, безоплатно оприлюднюються замовником в електронній системі закупівель лише річний план та зміни до нього. Покликання апелянта на відповіді ТОВ "ЗАКУПКИ.ПРОМ.УА" та державного підприємства "ПРОЗОРРО" колегія суддів теж до уваги не приймає, оскільки в них зазначені відомості про те, що 15.06.2021 повідомлення про намір укласти договір не було автоматично сформовано системою, але не вказано, який саме документ був сформований позивачем 15.06.2021. Разом з тим, в силу пункту 8 частини 1 статті 10 Закону України "Про публічні закупівлі" замовник самостійно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю. Щодо відсутності підтвердження створення 15.06.2021 повідомлення про намір укласти договір, то дане твердження апелянта спростовується наявним у матеріалах справи витягом з веб-порталу Уповноваженого органу з ідентифікатором закупівлі, номер якої відповідає даті її створення, а саме: 15.06.2021 (а.с.103). Інші доводи апеляційної скарги висновків суду по суті заявлених позовних вимог не спростовують. За змістом частини першої статті 316 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Оскільки судове рішення ухвалене судом першої інстанції з додержанням норм матеріального і процесуального права, на підставі правильно встановлених обставин справи, а доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, то суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін. Оскільки дана справа, у відповідності до ст.12 КАС України, відноситься до справ незначної складності, тому постанова суду апеляційної інстанції не підлягає касаційному оскарженню, що передбачено п.2 ч.5 ст.328 КАС України. Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд П О С Т А Н О В И В : апеляційну скаргу Квартирно-експлуатаційного відділу міста Хмельницький залишити без задоволення, а рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 30 грудня 2021 року - без змін. Постанова суду набирає законної сили з моменту прийняття та оскарженню не підлягає, крім випадків передбачених пп. "а"-"г" п.2 ч.5 ст. 328 КАС України. Головуючий Шидловський В.Б. Судді Курко О. П. Боровицький О. А.