Постанова 4855 № 580/5276/21

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа № 580/5276/21 Суддя першої інстанції: Кульчицький С.О. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 12 травня 2022 року м. Київ Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі: судді-доповідача - Горяйнова А.М., суддів - Файдюка В.В. та Черпіцької Л.Т., розглянувши в порядку письмового провадження у м. Києві апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркетингові технології» на рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 21 жовтня 2021 року, яке ухвалене в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін (у порядку письмового провадження), у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркетингові технології» до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, за участю третьої особи - Виконавчого органу Черкаської міської ради, про визнання протиправним рішень та зобов`язання вчинити дії, ВСТАНОВИЛА: У липні 2021 року ТОВ «Маркетингові технології» звернулося до суду з адміністративним позовом, у якому просило: - визнати протиправною відмову Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, оформлену листом від 26 травня 2021 року № 51/21 щодо повернення заяв від 19 травня 2021 року № 01-35/28075, № 01-35/28089, № 01-35/28083 про надання дозволу на розміщення зовнішньої реклами у м. Черкаси за адресами: м. Черкаси, бул. Шевченка, буд. 241; м. Черкаси, бул. Шевченка в районі перехрестя з вул. Припортовою (Г. Сталінграда); м. Черкаси, вул. Гагаріна навпроти будівлі №55/1 (в районі перехрестя з вул. Б. Хмельницького); - зобов`язати Департамент архітектури та містобудування Черкаської міської ради підготувати проект рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради про надання дозволу на розміщення зовнішньої реклами згідно заяв від 19 травня 2021 року № 01-35/28075, № 01-35/28089, № 01-35/28083 і передати цей проект на розгляд виконавчому комітету Черкаської міської ради. Рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 21 жовтня 2021 року у задоволенні вказаного адміністративного позову було відмовлено. Не погоджуючись із вказаним рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову про задоволення позову. Свої вимоги обґрунтовує тим, що суд першої інстанції надав неналежну оцінку дослідженим доказам та неправильно застосував норми матеріального і процесуального права. Скаржник вказує на те, що надав відповідачу повний пакет документів, необхідних для отримання дозволу на розміщення зовнішньої реклами. Зокрема, ТОВ «Маркетингові технології» зазначає, що договір на тимчасове користування місцем для розміщення рекламних засобів та встановлення пріоритету на їх розміщення № 725 від 05 червня 2019 року є чинним, а обов`язок щодо отримання погоджень на розміщення реклами покладено саме на орган, який видає дозвіл. Відповідач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що позивачем порушено встановлений чинним законодавством України порядок отримання дозволу на розміщення зовнішньої реклами. Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 311 КАС України справа розглядається в порядку письмового провадження. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу ТОВ «Маркетингові технології» залишити без задоволення, а рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 21 жовтня 2021 року - без змін, виходячи з такого. Згідно зі ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Судом першої інстанції встановлено та сторонами справи не заперечується, що ТОВ «Маркетингові технології» є суб`єктом господарювання, який зокрема здійснює діяльність у сфері розміщення зовнішньої реклами на території м. Черкаси. Основними видами рекламних конструкцій, які встановлює та експлуатує позивач є рекламні щити (біл-борди) та сіті-лайти (спеціальні стенди на опорах, що можуть підсвічуватися). Позивач 24 лютого 2021 року звернувся до відділу дизайну Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради із заявою про встановлення пріоритету для розміщення зовнішньої реклами - рекламних конструкцій типу «сітілайт» за адресами: м. Черкаси, бул. Шевченка, буд. 241; м. Черкаси, бул. Шевченка в районі перехрестя з вул. Припортовою (Г. Сталінграда); м. Черкаси, вул. Гагаріна навпроти будівлі №55/1 (в районі перехрестя з вул. Б. Хмельницького). Відділ реклами та дизайну міського середовища управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради видав ТОВ «Маркетингові технології» довідку від 02 березня 2021 року № 27/21 про те, що за ним від 02 березня 2021 року встановлено пріоритет на розміщення рекламних конструкцій типу «сіті-лайт» за вказаними адресами. Також позивачу роз`яснено, що відповідно до п. 6.1.3 Порядку розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси, пріоритет заявника на місце розташування рекламного засобу встановлюється строком на три місяці з дати прийняття керівником робочого органу відповідного рішення. ТОВ «Маркетингові технології» 19 травня 2021 року звернулося до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради із заявами №№ 01-35/28075, 01-35/28089, 01-35/28083 про отримання дозволів на розміщення зовнішньої реклами на сітілайтах строком на п`ять років за відповідними адресами. Листом Відділу реклами та дизайну міського середовища управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради від 26 травня 2021 року № 51/21 позивачу було повідомлено про те, що до дозвільних справ № 01-35/28075, № 01-35/28089, № 01-35/28083 не додано додатки, які необхідні для розгляду листів по суті та порушено встановлений чинним законодавством порядок отримання дозволу на розміщення зовнішньої реклами. Не погоджуючись із такими діями Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, ТОВ «Маркетингові технології» звернулося до суду з адміністративним позовом. Приймаючи рішення про відмову в задоволенні позовних вимог ТОВ «Маркетингові технології», суд першої інстанції виходив з того, що відповідачем правомірно повернуто заяву від 19 травня 2021 року, оскільки при її поданні останній не дотримався вимог п.п. 6.1.3. та 6.1.5. Порядку розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси. Колегія суддів в цілому погоджується із зазначеним висновком суду першої інстанції, оскільки він знайшов своє підтвердження під час апеляційного розгляду справи. Засади рекламної діяльності в Україні визначає Закон України «Про рекламу». Цей Закон також регулює відносини, що виникають у процесі виробництва, розповсюдження та споживання реклами. Відповідно до ч. 1 ст. 16 вказаного Закону розміщення зовнішньої реклами у населених пунктах проводиться на підставі дозволів, що надаються виконавчими органами сільських, селищних, міських рад, а поза межами населених пунктів на підставі дозволів, що надаються обласними державними адміністраціями, а на території Автономної Республіки Крим - Радою міністрів Автономної Республіки Крим, в порядку, встановленому цими органами на підставі типових правил, що затверджуються Кабінетом Міністрів України. Типові правила розміщення зовнішньої реклами були затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2003 року № 2067. Згідно з п.п. 2, 3 зазначених Типових правил дозвіл - документ установленої форми, виданий розповсюджувачу зовнішньої реклами на підставі рішення виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, який дає право на розміщення зовнішньої реклами на певний строк та у певному місці. Зовнішня реклама розміщується на підставі дозволів та у порядку, встановленому виконавчими органами сільських, селищних, міських рад відповідно до цих Правил. Правові відносини між органами місцевого самоврядування м. Черкаси та фізичними і юридичними особами (незалежно від форми власності та підпорядкованості), спеціально уповноваженими територіальними органами у сфері захисту прав споживачів та спеціалізованими підприємствами, що виникають у процесі розміщення зовнішньої реклами на території м. Черкаси регулює Порядок розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси, що затверджений рішенням виконавчого комітету Черкаської міської ради від 17 червня 2009 року № 752 (далі - Порядок розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси). Відповідно до п.п. 6.1.1, 6.1.2 зазначеного Порядку для одержання дозволу заявник подає робочому органу через Єдиний центр з оформлення дозвільних документів у сфері господарської діяльності заяву за формою згідно з зразком № 1 цього Порядку, до якої додаються: а) фотокартка або комп`ютерний макет місця (розміром не менш як 6 х 9 сантиметрів), на якому планується розташування рекламного засобу, з прив`язкою до місцевості; б) ескіз рекламного засобу з його конструктивним рішенням; в) копія свідоцтва про державну реєстрацію заявника як юридичної особи або фізичної особи - підприємця. г) топогеодезичні матеріали з нанесенням місця розташування рекламоносія, для стаціонарних та навісних рекламних конструкцій; д) технічна документація, яка підтверджує надійність конструкції (в разі необхідності). Робочий орган протягом п`яти днів з дати реєстрації заяви перевіряє місце розташування рекламного засобу, зазначене у заяві, на предмет наявності на це місце пріоритету іншого заявника або надання на заявлене місце зареєстрованого в установленому порядку дозволу. Після перевірки місця керівник робочого органу приймає рішення про встановлення за заявником пріоритету на заявлене місце або про відмову у встановленні пріоритету. У разі прийняття рішення про встановлення пріоритету робочий орган видає заявнику для оформлення два примірники дозволу (бланки) за формою згідно із Зразком № 4 цього Порядку та визначає заінтересовані органи (особи), з якими необхідно їх погодити. Рішення про встановлення за заявником пріоритету або про відмову в його встановленні оформлюється довідкою робочого органу, яка підписується його начальником. Положеннями п. 6.1.3 Порядку розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси визначено, що пріоритет заявника на місце розташування рекламного засобу встановлюється строком на три місяці з дати прийняття керівником робочого органу відповідного рішення. Як раніше зазначалося, Відділ реклами та дизайну міського середовища управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради видав ТОВ «Маркетингові технології» довідку від 02 березня 2021 року № 27/21 про те, що за ним від 02 березня 2021 року встановлено пріоритет на розміщення рекламних конструкцій типу «сіті-лайт» за адресами: м. Черкаси, бул. Шевченка, буд. 241; м. Черкаси, бул. Шевченка в районі перехрестя з вул. Припортовою (Г. Сталінграда); м. Черкаси, вул. Гагаріна навпроти будівлі № 55/1 (в районі перехрестя з вул. Б. Хмельницького). У довідці також зазначено, що розміщення рекламоносіїв необхідно погодити з КП «Міськсвітло», КП «Черкасиводоканал» ЧМР, ВАТ «Черкасигаз», ПАТ «Черкасиобленерго» Черкаський міський РЕМ, ЧФ ПАТ «Укртелеком», КПТМ «Черкаситеплокомуненерго» ЧМР, ДП «Черкаська ТЕЦ» ВАТ «Черкаське хімволокно», КП «ЧЕЛУаш» ЧМР та управління патрульної поліції в Черкаській області ДПП. Отже, пріоритет позивача на зазначені місця для розташування рекламного засобу було встановлено на строк до 01 червня 2021 року. Відповідно до п. 6.1.5 Порядку розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси протягом строку, зазначеного у пункті 6.1.3. цього Порядку, заявник оформлює обидва примірники дозволу та подає їх робочому органу разом із супровідним листом, в якому зазначається реєстраційний номер заяви. У разі прийняття керівником робочого органу рішення про встановлення пріоритету заявника на місце розташування рекламного засобу, яке перебуває в комунальній власності територіальної громади м. Черкаси, або повноваження щодо розпорядження якими здійснюють органи місцевого самоврядування м. Черкаси, заявник протягом трьох днів укладає Договір на тимчасове користування цим місцем (додаток 2 до даного рішення). Порядок укладання даного Договору визначений розділом 9 даного Порядку. Протягом п`яти днів з дати прийняття керівником робочого органу рішення про встановлення пріоритету заявника на місце розташування рекламного засобу, продовження строку, на який встановлено зазначений пріоритет, заявник подає робочому органу копію укладеного ним Договору та копію документа, що підтверджує внесення відповідної плати. Згідно з п.п. 6.1.7, 6.3.1 Порядку розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси у разі недодержання заявником строку, зазначеного в пункті 6.1.3. цього Порядку, та у разі ненадання ним в установлений строк документів, зазначених у пункті 6.1.5. цього Порядку, заява вважається неподаною, пріоритет на місце розташування рекламного засобу втрачається, документи повертаються заявнику, про що робочий орган робить відповідний запис в журналі реєстрації. Робочий орган протягом не більш як п`ятнадцяти робочих днів з дати одержання належним чином оформлених двох примірників дозволу розглядає заяву, готує і подає виконавчому комітету Черкаської міської ради пропозиції та проект відповідного рішення. Відділ реклами та дизайну міського середовища управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради прийшов до висновку про відсутність підстав для підготовки проекту рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради та внесення його на розгляд засідання виконкому. Такий висновок обґрунтований тим, що позивач не надав: - чинний договір на тимчасове користування місцем (для розміщення рекламних засобів та встановлення пріоритету на їх розміщення), яке перебуває у комунальній власності територіальної громади м. Черкаси, або повноваження щодо розпорядження яким здійснюють органи місцевого самоврядування м. Черкаси (далі - договір на тимчасове користування місцем); - погодження відповідних органів на розміщення рекламоносіїв. Судом встановлено, що разом із заявою про видачу дозволів на розміщення зовнішньої реклами ТОВ «Маркетингові технології» надало відповідачу копію договору на тимчасове користування місцем № 725 від 05 червня 2019 року. Відповідач прийшов до висновку, що зазначений договір не може бути використаний у якості підстави для видачі дозволу на розміщення зовнішньої реклами, адже він втратив чинність 31 серпня 2019 року. У свою чергу позивач наголошує на тому, що він фактично використовує зазначені в додатку № 1 до договору № 725 від 05 червня 2019 року місця для розташування рекламних засобів за їх цільовим призначенням і щомісяця вносить плату за тимчасове користування такими місцями. Перевіривши доводи сторін, колегія суддів встановила, що у 2019 році ТОВ «Маркетингові технології» вчиняло дії, спрямовані на отримання дозволів на розміщення зовнішньої реклами. Саме з цією метою між позивачем та виконавчим комітетом Черкаської міської ради було укладено договір на тимчасове користування місцем № 725 від 05 червня 2019 року. У подальшому ТОВ «Маркетингові технології» 06 серпня 2019 року звернулося до керівника робочого органу із заявою про погодження та видачу дозволу на розміщення зовнішньої реклами. Разом з тим виконавчим комітетом Черкаської міської ради не було прийнято рішення про видачу документ дозвільного характеру або про відмову у видачі дозволу. Зазначені обставини встановлені рішенням Черкаського окружного адміністративного суду від 16 березня 2020 року, яке набрало законної сили, у справі № 580/3113/19 за позовом ТОВ «Маркетингові технології» про оскарження дій та рішень Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради, управління інспектування Черкаської міської ради, виконавчого комітету Черкаської міської ради демонтаж рекламоносіїв, належних ТОВ «Маркетингові технології». Вказаним судовим рішенням також встановлено, що ТОВ «Маркетингові технології» набуло права на провадження дій з розміщення зовнішньої реклами за принципом «мовчазної згоди» відповідно до ч. 6 ст. 41 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності». Зазначена норма права передбачає, що у разі якщо у встановлений законом строк суб`єкту господарювання не видано документ дозвільного характеру або не прийнято рішення про відмову у його видачі, через десять робочих днів з дня закінчення встановленого строку для видачі або відмови у видачі документа дозвільного характеру суб`єкт господарювання має право провадити певні дії щодо здійснення господарської діяльності або видів господарської діяльності. Відмітка в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань про дату прийняття заяви є підтвердженням подання заяви та документів державному адміністратору або дозвільному органу. Днем видачі документа дозвільного характеру вважається останній день строку розгляду заяви дозвільним органом, передбаченого законом. Вирішуючи питання про вплив зазначених обставин на визначення терміну дії договору на тимчасове користування місцем № 725 від 05 червня 2019 року, колегія суддів враховує, що Порядок розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси не визначає особливостей рекламної діяльності у разі набуття права на розміщення зовнішньої реклами в порядку ч. 6 ст. 41 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності». У свою чергу п. 7.1 договору на тимчасове користування місцем № 725 від 05 червня 2019 року передбачає, що він вважається укладеним після його підписання двома сторонами та реєстрації робочим органом і діє до кінця дії дозволу на розміщення зовнішньої реклами. Згідно з п. 7.2 вказаного договору за місяць до закінчення терміну дії договору користувач має право письмово звернутись до адміністрації про продовження терміну дії дозволу на розміщення зовнішньої реклами та договору. Особливості визнання строку дії договору на тимчасове користування місцем у випадку набуття права на розміщення зовнішньої реклами за принципом «мовчазної згоди» сторони також не визначили. Вирішуючи спір за вказаних обставин, колегія суддів виходить з того, що фактично термін дії договору № 725 від 05 червня 2019 року прямо пов`язаний із наявністю у суб`єкта господарювання права на розміщення зовнішньої реклами у певному місці. Відповідно, припинення права на розміщення зовнішньої реклами, набутого за принципом «мовчазної згоди», має наслідком також припинення дії договору № 725 від 05 червня 2019 року, якщо сторони не домовляться про продовження строку його дії. Також колегія суддів виходить з того, що набуття права на розміщення зовнішньої реклами за адресами: м. Черкаси, бул. Шевченка, буд. 241; м. Черкаси, бул. Шевченка в районі перехрестя з вул. Припортовою (Г. Сталінграда); м. Черкаси, вул. Гагаріна навпроти будівлі № 55/1 (в районі перехрестя з вул. Б. Хмельницького) шляхом отримання дозволу призводить до припинення права на розміщення зовнішньої реклами за цими ж адресами, яке позивач раніше набув на підставі ч. 6 ст. 41 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності». Відповідно, звертаючись 19 травня 2021 року до Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради із заявою про отримання дозволів на розміщення зовнішньої реклами за адресами: м. Черкаси, бул. Шевченка, буд. 241; м. Черкаси, бул. Шевченка в районі перехрестя з вул. Припортовою (Г. Сталінграда); м. Черкаси, вул. Гагаріна навпроти будівлі № 55/1 (в районі перехрестя з вул. Б. Хмельницького), ТОВ «Маркетингові технології» в силу вимог п.п. 6.1.5, 6.1.7 Порядку розміщення зовнішньої реклами в м. Черкаси зобов`язане було надати договір на тимчасове користування цими місцями, термін дії якого б не сплинув із дня видачі відповідних дозволів. З огляду на викладене колегія суддів погоджується із висновком відповідача про те, що заяви ТОВ «Маркетингові технології» від 19 травня 2021 року не містили обов`язкового додатку, а саме - договору на тимчасове користування місцем. У листі Відділу реклами та дизайну міського середовища управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради від 26 травня 2021 року № 51/21 міститься також посилання на п. 16 Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2003 року № 2067, відповідно до якого отримання погоджень на видачу дозволу на розміщення зовнішньої реклами покладається на заявника. Разом з тим відповідачем наведено зміст вказаної норми Типових правил у редакції, яка станом на 26 травня 2021 року, втратила чинність. На час виникнення спірних правовідносин п. 16 Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 грудня 2003 року № 2067, передбачає, що дії, пов`язані з отриманням погоджень, вчиняються робочим органом без залучення заявника протягом строку, встановленого для отримання дозволу. Водночас сама по собі наявність у листі від 26 травня 2021 року № 51/21 посилання на нормативно-правовий акт у редакції, що втратила чинність, не порушує прав позивача, за захистом яких він звернувся до суду. Вирішальним для вирішення цього спору є те, що рішення Відділу реклами та дизайну міського середовища управління планування та архітектури Департаменту архітектури та містобудування Черкаської міської ради про відмову в підготовці проекту рішення виконавчого комітету Черкаської міської ради та внесенні його на розгляд засідання виконкому є правильною з огляду на відсутність обов`язкового додатку - договору на тимчасове користування місцем. З огляду на викладене колегія суддів в цілому погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позовних вимог ТОВ «Маркетингові технології». З огляду на викладене колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та надав належну оцінку дослідженим доказам. У зв`язку з цим колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу ТОВ «Маркетингові технології» залишити без задоволення, а рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 21 жовтня 2021 року - без змін. Керуючись ст.ст. 242, 308, 311, 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, колегія суддів, - ПОСТАНОВИЛА: Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Маркетингові технології» - залишити без задоволення, а рішення Черкаського окружного адміністративного суду від 21 жовтня 2021 року - без змін. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена у випадках, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення. Головуючий суддя А.М. Горяйнов Судді В.В. Файдюк Л.Т. Черпіцька