Постанова 4855 № 640/6566/20

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД Справа № 640/6566/20 Суддя (судді) першої інстанції: Кузьменко В.А. ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 19 січня 2022 року м. Київ Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: Судді-доповідача: Кузьмишиної О.М., суддів: Костюк Л.О., Федотова І.В., розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 11 червня 2021 року у справі за адміністративним позовом Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання в сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправною та скасування постанови від 07.02.2020 №330 «Про накладення штрафу на АТ «Київоблгаз» за порушення ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу», В С Т А Н О В И В: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» (далі - позивач, АТ «ОГС «Київоблгаз» звернулося до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання в сферах енергетики та комунальних послуг (далі - відповідач, НКРЕКП), в якому просить: визнати протиправною та скасувати постанову відповідача від 07 лютого 2020 року №330 «Про накладення штрафу на АТ «Київоблгаз» за порушення ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу», посилаючись на те, що відповідачем порушено строк проведення засідання комісії щодо розгляду акту перевірки від 22 січня 2020 року №13, порушено строк опублікування порядку денного відкритого засідання НКРЕКП на офіційному веб-сайті та не враховано дотримання законності дій позивача під час процедури приєднання об`єкта будівництва або існуючого об`єкта (земельної ділянки) до газорозподільної системи оператора ГРМ. На думку позивача, постанова НКРЕКП не відповідає положенням частини четвертої статті 4 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», прийнята всупереч Конституції України, а тому є незаконною та такою, що не підлягає виконанню. Також в обґрунтування вимог позивач зазначає, що відповідачем порушено порядок та строки проведення засідання комісії відповідно до Регламенту проведення відкритого засідання, а також стверджує про відсутність підстав для застосування штрафу за порушення АТ «ОГС «Київоблгаз» за пунктом 2.1 глави 2 Ліцензійних умов. Окрім іншого, позивач зазначає, що відповідачем при складанні акту перевірки не дотримано його уніфікованої форми, передбаченої положеннями Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності». Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 11 червня 2021 року у задоволенні позову відмовлено повністю. Не погодившись із зазначеним рішенням суду першої інстанції АТ «ОГС «Київоблгаз» подано апеляційну скаргу до Шостого апеляційного адміністративного суду, у якій позивач зазначає, що під час ухвалення рішення судом допущено порушення норм матеріального та процесуального права, неповно з`ясовано обставини у справі, зокрема, відповідач вважає, що Порядок контролю за дотриманням ліцензіатами, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов, затверджених постановою НКРЕКП 14.06.2018 №428, не відповідає частині четвертій статті 4 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» та прийнятий всупереч Конституції України. Також апелянт зазначає, що у відповідача відсутні підстави для проведення позапланової перевірки дотримання АТ «Київоблгаз» Ліцензійних умов в частині видачі технічних умов на приєднання до газорозподільної мережі АТ «Київоблгаз». Окрім іншого, позивач посилається на відсутність у НКРЕКП уніфікованої форми акту перевірки. Ухвалами колегії Шостого апеляційного адміністративного суду від 01 грудня 2021 року відкрито провадження за апеляційною скаргою АТ «ОГС «Київоблгаз», призначено справу до розгляду в порядку письмового провадження. Від НКРЕКП надійшов відзив на апеляційну скаргу, у якому проти аргументів та доводів, викладених в апеляційній скарзі заперечує, вважає рішення суду першої інстанції від 11.06.2021 правильним та законним, підтримує позицію, викладену у відзиві на позовну заяву. Відповідно до частин першої, третьої статті 308 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Приймаючи рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що 31 жовтня 2019 року до НКРЕКП надійшло звернення від представника замовника в особі гр. ОСОБА_3, який діє на підставі довіреності та в інтересах гр. ОСОБА_1 , щодо надання послуги з приєднання об`єктів до газорозподільної мережі (далі -ГРМ), за наступними адресами: - АДРЕСА_1, топкова № 148 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області ; - АДРЕСА_1, топкова № 149 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області; - АДРЕСА_1, топкова № 149 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області; - АДРЕСА_2, топкова № 139 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області; - АДРЕСА_2, топкова № 140 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області; - АДРЕСА_2, топкова № 141 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області; - АДРЕСА_3, топкова № 146 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області; - АДРЕСА_3, топкова № 147 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області; - АДРЕСА_3, топкова № 148 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області; - АДРЕСА_3, топкова № 149 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області; - АДРЕСА_4, топкова № 104 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського району Київської області; - АДРЕСА_5, топкова № 101 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського району Київської області; - АДРЕСА_6, топкова № 97 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського району Київської області; - АДРЕСА_6, топкова № 98 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського району Київської області; - АДРЕСА_7, топкова № 372 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського р-ну Київської області; - АДРЕСА_8 топкова № 100 у с. Софійська Борщагівка, Києво-Святошинського району Київської області. НКРЕКП листом від 13 листопада 2019 року № 2163/14/8-19 звернулася до Експертно- апеляційної ради з питань ліцензування при Державній регуляторній службі України, з метою отримання погодження для проведення позапланового заходу контролю АТ «Київоблгаз». Листом від 21 грудня 2019 року № 9476/0/20-19 Державна регуляторна служба України погодила проведення позапланової перевірки, зокрема, з питань додержання АТ «Київоблгаз» вимог пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року №201, відповідно до звернень ОСОБА_3, (в інтересах ОСОБА_2 ) від 31 жовтня 2019 року б/н, в частині видачі технічних умов на приєднання до ГРМ АТ «Київоблгаз». Надалі, 14 січня 2020 року НКРЕКП прийнято постанову «Про проведення позапланової виїзної перевірки АТ «Київоблгаз» щодо дотримання Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року №201. Листом від 20 січня 2020 року №42/41-20 НКРЕКП повідомила АТ «ОГС «Київоблгаз» про проведення у період з 20 січня 2020 року по 22 січня 2020 року позапланової перевірки з питань дотримання АТ «Київоблгаз» вимог пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 16 лютого 2017 року №201, щодо дотримання положень глави 2 розділу V Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року №2494 в частині видачі технічних умов на приєднання до ГРМ АТ «Київоблгаз». За результатами проведення позапланової перевірки АТ «ОГС «Київоблгаз», НКРЕКП складено акт від 22 січня 2020 року №13, яким встановлені порушення пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно - правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме абзацу четвертого пункту 2 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ у частині видачі дозволу на приєднання, проекту договору на приєднання, проекту технічних умов приєднання та відповідних рахунків щодо їх оплати протягом 10 робочих днів з дня реєстрації заяви про приєднання (або дати усунення зауважень). АТ «ОГС «Київоблгаз» направило на адресу НКРЕКП заперечення від 27 січня 2020 року №81019-Сл-1285-0120 до Акту перевірки. Листом від 04 лютого 2020 року №91/26.1/6-20 НКРЕКП повідомила АТ «ОГС «Київоблгаз» про необхідність прибути на засідання у формі відкритого слухання, на якому розглядатиметься питання про порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу АТ «ОГС «Київоблгаз», яке призначено на 07 лютого 2020 року о 10 год. 00 хв. НКРЕКП 07 лютого 2020 року прийнято постанову №330 «Про накладення штрафу на АТ «Київоблгаз» за порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу», якою на АТ «ОГС «Київоблгаз» накладено штраф у розмірі 51 000,00 грн за порушення пункту 2.1 глави Ліцензійних умов щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотримання вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно - правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме: абзацу четвертого пункту 2 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ у частині видачі дозволу на приєднання, проекту договору на приєднання, проекту технічних умов приєднання та відповідних рахунків щодо їх оплати протягом 10 робочих днів з дня реєстрації заяви про приєднання (або дати усунення зауважень). Не погоджуючись із зазначеною постановою позивач звернувся до суду з адміністративним позовом, за результатами якого судом першої інстанції ухвалено рішення від 11.06.2021. Переглядаючи зазначене рішення суду першої інстанції у межах доводів апеляційної скарги АТ «ОГС «Київоблгаз», колегія суддів виходить з того, що відповідно до статті 1 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» (з наступними змінами та доповненнями, в редакції на час виникнення спірних правовідносин) НКРЕКП є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України, є колегіальним органом, що здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг. НКРЕКП здійснює державне регулювання, зокрема, шляхом державного контролю та застосування заходів впливу. Згідно зі статтею 19 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю. Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора. За результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки. Суб`єкт господарювання, діяльність якого перевірялася, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акту про результати перевірки. У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання Регулятора, за результатами якого Регулятор приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом. Акт про результати перевірки разом із поясненнями та обґрунтуванням суб`єкта господарювання, діяльність якого перевірялася, підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора до розгляду акта на засіданні Регулятора. Відповідно до Законів України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», «Про ліцензування видів господарської діяльності», постановою НКРЕКП від 14 червня 2018 року №428 затверджено Порядок контролю за дотриманням ліцензіатами, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов (далі - Порядок №428). Згідно з пунктом 5.2 Порядку №428 про результати позапланової невиїзної перевірки (про факти виявлення порушень законодавства та їх перелік або про відсутність порушень) ліцензіат повідомляється рекомендованим листом протягом п`яти робочих днів після підписання акта про результати позапланової невиїзної перевірки з надсиланням суб`єкту господарювання відповідного акта перевірки. Суб`єкт господарювання, діяльність якого перевірялася, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки. Акт про результати перевірки разом із поясненнями та обґрунтуванням суб`єкта господарювання, діяльність якого перевірялася, підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті НКРЕКП до розгляду акта на засіданні НКРЕКП. Відповідно до пунктів 7.1, 7.2, 7.4 Порядку №428 за результатами проведених планових та позапланових перевірок складається акт перевірки за формою, наведеною в додатку 18 до цього Порядку. Форма акта перевірки є уніфікованою формою. Переліки питань перевірки є однаковими для суб`єктів господарювання всіх ступенів ризику, щодо яких здійснюються заходи державного контролю. Ліцензіат, діяльність якого перевірялася, має право надати до НКРЕКП письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки. У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання НКРЕКП, що проводиться у формі відкритого слухання, не пізніше п`яти робочих днів з дня отримання від ліцензіата, діяльність якого перевірялася, письмових пояснень та обґрунтувань до акта перевірки, але не пізніше тридцяти робочих днів з дня отримання ліцензіатом акта про результати перевірки. Письмові пояснення та обґрунтування є невід`ємною частиною акта перевірки. За результатами розгляду приймається рішення про застосування до ліцензіата санкцій, заходів державного регулювання, передбачених законами України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», «Про ринок електричної енергії», «Про природні монополії», «Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення», «Про ринок природного газу» та «Про теплопостачання». Виходячи з доводів позивача, відповідачем порушено строк проведення засідання комісії щодо розгляду Акту перевірки, водночас, виходячи з матеріалів справи, Акт перевірки складено НКРЕКП 22 січня 2020 року, отриманий позивачем у той самий день - 22 січня 2020 року, після чого 27 січня 2020 року позивачем на адресу НКРЕКП надано письмові заперечення на Акт перевірки, які отримані 28 лютого 2020 року. Надалі, 03 лютого 2020 року о 16 год. 57 хв. НКРЕКП оприлюднила на офіційному веб-сайті оголошення про проведення 07 лютого 2020 року о 10 год. 00 хв. засідання у формі відкритого слухання щодо розгляду питання, зокрема, про порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу АТ «ОГС «Київоблгаз» (пункт 17 порядку денного). Разом з оголошенням опубліковано проект постанови НКРЕКП «Про накладення штрафу на АТ «Київоблгаз» за порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу та обґрунтування до вказаного проекту. Також, листом від 04 лютого 2020 року №91/26.1/6-20 НКРЕКП повідомила АТ «ОГС «Київоблгаз» про необхідність прибути на засідання у формі відкритого слухання, на якому розглядатиметься питання про порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу АТ «ОГС «Київоблгаз». Отже, строки внесення на засідання НКРЕКП, що проводиться у формі відкритого слухання, Акту перевірки відповідачем не порушено, при цьому положеннями Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» та Порядку №428 не визначено, що саме у п`ятиденний строк Акт перевірки має бути розглянутий на засіданні НКРЕКП. Також, згідно положень статті 14 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» основною формою роботи Регулятора як колегіального органу є засідання. Порядок організації роботи Регулятора, зокрема проведення його засідань, визначається регламентом, що затверджується Регулятором, та підлягає оприлюдненню на його офіційному веб-сайті. Перелік питань, що виноситься на розгляд НКРЕКП, затверджується Головою НКРЕКП і доводиться до відома членів НКРЕКП і керівників структурних підрозділів не пізніше як за чотири робочі дні (до 17-00) до дня проведення засідання. Документи, подані з порушенням установленого порядку і строків, до розгляду не приймаються і до порядку денного не включаються. Відтак, з огляду на відповідні положення законодавства та Регламенту процедура підготовки до відкритого засідання НКРЕКП та затвердження Головою НКРЕКП переліку питань, що виноситься на розгляд НКРЕКП триває до 17-00 за чотири робочі дні до дня проведення засідання. Після чого Управління інформації та комунікації оприлюднює на офіційному веб-сайті НКРЕКП відповідні документи та оголошення. НКРЕКП оприлюднила на своєму офіційному веб-сайті оголошення про проведення 07 лютого 2020 року о 10 год. 00 хв. засідання у формі відкритого слухання щодо розгляду питання, зокрема, про порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу АТ «ОГС «Київоблгаз» 03 лютого 2020 року о 16 год. 57 хв., тобто до 17 год. 00 хв. за чотири робочі дні до дня проведення засідання. Порушень порядку в цій частині, на які посилається апелянт, колегія суддів не вбачає. Стосовно Методики розроблення уніфікованих форм актів, що складаються за результатами проведення планових (позапланових) заходів державного нагляду (контролю), затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 10 травня 2018 року № 342 (далі - Методика №342), колегія суддів зазначає, що згідно з пунктом 2 вказаної Методики, уніфікована форма акту перевірки розробляється органом державного нагляду (контролю) та оприлюднюється на його офіційному веб-сайті протягом п`яти робочих днів з дня її затвердження. Відповідно до Додатка 18 до Порядку №428 затверджено форму Акту складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного нагляду (контролю) щодо дотримання суб`єктом господарювання вимог законодавства. 27 червня 2018 року на офіційному веб-сайті відповідача (http://www.nerc.gov.ua/index.php?id=32814) розміщено постанову НКРЕКП від 14 червня 2018 року № 428, якою затверджено Порядок № 428, а сам Порядок № 428 розміщено за посиланням http://www.nerc.gov.ua/data/filearch/postanovy/2018/p0428-p-2018.pdf У постанові від 28 жовтня 2020 року у справі № 460/1042/19 Верховний Суд досліджував питання у подібних правовідносинах та визнав правильним застосування норм матеріального права судами попередніх інстанцій, які виходили з того, що вимоги, встановлені до складення уніфікованої форми акту перевірки Методикою №342, дотримані відповідачем у постанові № 428 від 14 червня 2018 року, якою затверджено Порядок контролю за дотриманням ліцензіатами, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов, невід`ємною частиною якого є додатки до нього. Цей Порядок набрав чинності та не був оскарженим і скасованим в установленому законодавством порядку. Також Верховний Суд у постанові від 11 березня 2021 року у справі № 640/20494/19 (адміністративне провадження № К/9901/11412/20) не знайшов підстав для відступлення від зазначеної позиції Верховного Суду. Щодо процедури приєднання об`єкта будівництва або існуючого об`єкта (земельної ділянки) до газорозподільної системи оператора ГРМ та дотримання законну під час вчинення цих дій, колегія суддів виходить з положень статті 22 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», відповідно до яких за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді: 1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень; 2) накладення штрафу; 3) зупинення дії ліцензії; 4) анулювання ліцензії. У разі виявлення порушень законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор у 30-денний строк з дня складення акту перевірки розглядає питання відповідальності суб`єкта господарювання, його посадових осіб на своєму засіданні та приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання санкцій та/або застосування адміністративного стягнення до посадової особи такого суб`єкта господарювання. При застосуванні санкцій Регулятор має дотримуватися принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив. Регулятор застосовує штрафні санкції до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, у розмірах, встановлених цим Законом, Законами України «Про ринок електричної енергії», «Про природні монополії», «Про питну воду та питне водопостачання», «Про ринок природного газу», «Про теплопостачання». Як свідчать фактичні обставини справи та наявні у ній матеріали, за результатами проведення відкритого засідання, НКРЕКП прийнято постанову від 07 лютого 2020 року №330 «Про накладення штрафу на АТ «Київоблгаз» за порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу», якою на АТ «ОГС «Київоблгаз» накладено штраф у розмірі 51 000,00 грн за порушення пункту 2.1 глави Ліцензійних умов щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотримання вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно - правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме абзацу четвертого пункту 2 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ у частині видачі дозволу на приєднання, проекту договору на приєднання, проекту технічних умов приєднання та відповідних рахунків щодо їх оплати протягом 10 робочих днів з дня реєстрації заяви про приєднання (або дати усунення зауважень). Пунктом 4 частини першої статті першої Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності» визначено, що ліцензійні умови - нормативно-правовий акт Кабінету Міністрів України, іншого уповноваженого законом органу державної влади, положення якого встановлюють вичерпний перелік вимог до провадження господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню, обов`язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії. Пунктом 2.1 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного газу, затверджених постановою НКРЕКП 16 лютого 2017 року №201 (далі - Ліцензійні умови) визначено, що господарська діяльність з розподілу природного газу здійснюється з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно-правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу. Частиною другою статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» передбачено перелік правопорушень на ринку природного газу, серед яких, зокрема, порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності (пункт 1). Відповідно до частини третьої статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу до відповідних суб`єктів ринку природного газу можуть застосовуватися санкції у виді: попередження про необхідність усунення порушень; штрафу; зупинення дії ліцензії; анулювання ліцензії. За приписами абзацу 4 пункту 2 глави 2 розділу V Кодексу газорозподільних систем, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2494 (далі - Кодекс ГРМ) за відсутності зауважень до поданих документів або після їх усунення Оператор ГРМ протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви про приєднання (або дати усунення зауваження) на підставі даних опитувального листа, поданих документів та параметрів місця забезпечення потужності і точки приєднання визначає тип приєднання замовника та у цей самий строк надає йому (у визначений в опитувальному листі спосіб) дозвіл на приєднання, проект договору на приєднання, проект технічних умов приєднання та відповідні рахунки щодо їх оплати. З наявного у справі Акту перевірки вбачається, що 20 вересня 2019 року представник замовника гр. ОСОБА_3 звернувся до АТ «Київоблгаз» із заявами про надання послуг з приєднання до ГРМ об`єктів теплопостачання, яких надано: заповнений опитувальний лист; копії документів, які посвідчують фізичну особу або її представника; копію належним чином оформленої довіреності представника замовника; копії документів, якими визначено право власності чи користування замовника на ОГ (приміщення). Відповідно до поданих заяв про надання послуги з приєднання до ГРМ, документи (технічні умови, договір, рахунок) замовник виявив бажання отримати нарочно за місцем подання заяви (Центр обслуговування клієнтів - м. Київ, проспект Свободи, 2-Г). В той же день представник замовника надав заяви до Центру обслуговування клієнтів АТ «Київоблгаз» (вх. №Л-302, №Л-303, №Л-304, №Л-299, №Л-300, №Л-301, №Л-295, №Л-296, №Л-297, №Л-298, №Л-290, №Л-291, №Л-294, №Л-292, №Л-304), в яких зазначив, що керуючись частиною третьою статті 3 та абзацом третім частини першої статті 4 Закону України «Про забезпечення комерційного обліку природного газу» закупівля та встановлення вузла обліку буде забезпечена замовником послуги з приєднання самостійно без участі АТ «Київоблгаз», а також звернувся із проханням не включати плату за придбання та встановлення вузла обліку природного газу до плати за приєднання. АТ «Київоблгаз» 30 вересня 2019 року звернулося до НКРЕКП з відповідними листами щодо надання роз`яснень стосовно обов`язку Оператором ГРМ закупівлі, монтажу та прийняття в експлуатацію вузла обліку газу за рахунок плати за приєднання замовника, зазначило, що термін видачі проекту договору на приєднання та технічних умов призупинено до отримання роз`яснень Регулятора. АТ «Київоблгаз» 09 жовтня 2019 року повідомило замовника про призупинення терміну видачі проекту договору на приєднання та технічних умов до отримання роз`яснень НКРЕКП щодо обов`язку Оператором ГРМ закупівлі, монтажу та прийняття в експлуатацію вузла обліку газу за рахунок плати за приєднання замовника. Представник замовника 22 жовтня 2019 року звернувся до Центру обслуговування клієнтів АТ «Київоблгаз» із заявами щодо скасування попередніх листів, що зареєстровані АТ «Київоблгаз» 20 вересня 2019 року вх. №Л-302, №Л-303, №Л-304, №Л-299, №Л-300, №Л-301, №Л-295, №Л-296, №Л-297, №Л-298, №Л-290, №Л-291, №Л-294, №Л-292, №Л-304. АТ «Київоблгаз» 01.11.2019 повідомило замовника, що технічні умови будуть підготовлені АТ «Київоблгаз» після отримання відповідних роз`яснень від НКРЕКП. За результатами розгляду звернень від 15.10.2019 року та від 30.09.2019 щодо приєднання об`єктів, НКРЕКП надано відповіді в межах компетенції листами від 28 жовтня 2019 року та від 06 листопада 2019 року стосовно обов`язку Оператора ГРМ здійснювати закупівлю, монтаж та прийняття в експлуатацію вузла обліку газу за рахунок плати за приєднання замовника. Під час перевірки АТ «Київоблгаз» виявлено, що підготовлені технічні умови приєднання до газорозподільної системи від 11 грудня 2019 року, разом з проектом договору на приєднання та рахунком на оплату вартості послуг на приєднання від 09 грудня 2019 року №1092 отримані представником замовника, на момент перевірки підписані з боку замовника проекти договорів на приєднання та проекти технічних умов до АТ «Київоблгаз» не повернуто, вартість послуг з видачі технічних умов замовником не оплачено. Щодо приєднання об`єкта (топкова №104) за адресою: вул. Шалімова, 67 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського району Київської області та об`єкта (топкова №101) за адресою: вул. Шалімова, 69 у с. Софіївська Борщагівка, Києво-Святошинського району Київської області , в Акті перевірки зазначено, що на запит комісії з перевірки від 20 січня 2020 року № 42/41-20 AT «Київоблгаз» повідомило, що у проваджені слідчого управління ГУ НП у м. Києві перебувають матеріали кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань №12019100000001239 від 15 листопада 2019 року за ознаками вчинення кримінального правопорушення. Досудовим розслідуванням встановлено, що у вересні 2019 до AT «Київоблгаз» звернулися представники TOB «ТСКНОВ» із заявами щодо укладення в інтересах третіх осіб договорів на приєднання до газорозподільної системи та отримання відповідних технічних умов приєднання до газорозподільної мережі різних об`єктів. Виїздом на місця встановлено, що на відповідних об`єктах зафіксовано фактичних початок монтажу внутрішніх систем газопостачання без погодження проекту та повідомлення AT «Київоблгаз» про початок будівництва. Зважаючи на викладене та керуючись частинами другою, п`ятою статті 40, статтею 84, частиною першою статті 92, частиною другою статті 93, статтею 99, частиною другою статті 100, частиною четвертою статті 132 Кримінального процесуального кодексу України слідче управління ГУ НП у м. Києві, листом від 19.11.2019 року №25943/7/125/23/3-19 звернулося до AT «Київоблгаз» з вимогою надати оригінали первинних документів, які надавалися TOB «ТСКНОВ» від імені замовників для укладання договорів на приєднання та отримання технічних умов. AT «Київоблгаз» листом від 23 грудня 2019 року №81018-Лв-19628-1219 надало слідчому управлінню ГУ НП у м. Києві оригінали заяв про надання послуги з приєднання до ГРМ з опитувальними листами та копіями підтверджуючих документів. Відтак, AT «Київоблгаз» не розбляло та не видавало замовнику послуги з приєднання проект договору на приєднання, технічні умови та рахунки на оплату вартості послуг на приєднання по вищезазначеним об`єктами, тому відповідач дійшов висновку про порушення«Київоблгаз» пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу з дотриманням вимог Закону України «Про ринок природного газу», чинних Кодексу газорозподільних систем, інших нормативно- правових актів, державних будівельних норм та нормативних документів у сфері нафтогазового комплексу, а саме абзацу четвертого пункту 2 глави 2 розділу V Кодексу ГРМ у частині видачі дозволу на приєднання, проекту договору на приєднання, проекту технічних умов приєднання та відповідних рахунків щодо їх оплати протягом десяти робочих днів з дня реєстрації заяви про приєднання (або дати усунення зауваження). АТ «Київоблгаз» призупинило термін видачі проекту договору на приєднання та технічних умов до отримання роз`яснень Регулятора, після чого 06 листопада 2019 року НКРЕКП повідомило АТ «Київоблгаз» про обов`язок Оператора ГРМ здійснювати закупівлю, монтаж та прийняття в експлуатацію вузла обліку газу за рахунок плати за приєднання замовника. Отже, обставини, які слугували підставою для зупинення терміну видачі відповідних документів, відпали з 06 листопада 2019 року. Водночас, відповідні проекти договору на приєднання, проекти технічних умов приєднання та відповідних рахунків щодо їх оплати виготовлені позивачем лише у грудні 2019 року, тобто з пропуском десятиденного строку з дня реєстрації заяви про приєднання з урахуванням строку зупинення. Окрім зазначеного колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що предметом розгляду у даній справі є законність/протиправність Постанови №330, при цьому позивач не оскаржує в цілому та в частинах положення Порядку №428, разом з тим зазначає про таке в апеляційній скарзі. Оскільки Порядок №428 не оскаржується у даній справі, а постанова №30 є індивідуальним актом Регулятора, оскільки є рішенням суб`єкта владних повноважень, яке видане на виконання владних управлінських функцій або в порядку надання адміністративних послуг, яке стосується прав або інтересів визначеної в акті особи або осіб, та дія якого вичерпується його виконанням або має визначений строк. Таким чином, твердження апелянта про те, що Порядок №428 не відповідає частині четвертій статті 3 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності» та прийнятий всупереч Конституції України є безпідставними. В частині доводів позивача, які стосуються рішення Конституційного суду України №5-р/2019, колегія суддів зазначає, що пунктом 3 зазначеного рішення Конституційного суду України від 13.06.2019 №5-р/2019 у справі №1-17/2018(5133/16) встановлено: частина перша статті 1, пункт 2 частини першої статті 4, частина перша, абзаци перший, другий частини другої статті 5, абзаци другий, третій, четвертий, тридцять дев`ятий, сороковий частини третьої, частина шоста статті 8 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 22.09.2016 №1540-УІІІ, визнані неконституційними, втрачають чинність з 31.12.2019 року. Відтак, Конституційний Суд України у рішенні реалізував положення частини другої статті 152 Конституції України та статті 91 Закону України «Про Конституційний Суд України» та встановив інший термін втрати чинності нормами Закону про НКРЕКП, що визнані неконституційними, а саме: з 31.12.2019. Конституційний Суд України, перевіривши вищезазначені положення Закону про НКРЕКП на відповідність Конституції України дійшов висновку, що Конституція України, як Основний Закон України не передбачає існування Регулятора, як незалежного державного органу, та не наділяє Президента України та Верховну Раду України повноваженнями щодо вирішення питань утворення ҐНКРЕКП та формування її складу. Разом з тим, норми Закону про НКРЕКП щодо повноважень Регулятора на здійснення державного регулювання, моніторингу та контролю за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг Конституційним Судом не оцінювалися та неконституційними не визнавалися. Окрім того позапланова виїзна перевірка АТ «Київоблгаз» проведена вже після внесення змін до Закону про НКРЕКП, тому посилання апелянта на зазначене рішення Конституційного Суду України не є доречними та не сприймаються судовою колегією. Інші доводи апеляційної скарги повторюють аргументи позивача, викладені в позовній заяві, які були оцінені судом першої інстанції, та з якими погоджується суд апеляційної інстанції. Враховуючи вищенаведене, судова колегія приходить до висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, а викладені в апеляційній скарзі висновки суду першої інстанції, викладені у рішенні від 11.06.2021 не спростовують. За таких обставин колегія суддів вважає, що судом першої інстанції повно та всебічно розглянуто справу, надано оцінку кожному доводу позивача та відповідача, у зв`язку з чим підстав для скасування рішення, внесення змін до рішення суду першої інстанції від 11 червня 2021 року не вбачає. Відповідно до статті 316 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Оскільки колегія суддів залишає рішення суду першої інстанції без змін, відсутні підстави для перерозподілу судових витрат у даній справі. Керуючись статтями 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 325, 328 Кодексу адміністративного судочинства України, Шостий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів П О С Т А Н О В И В: Апеляційну скаргу Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Київоблгаз» залишити без задоволення. Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 11 червня 2021 року у справі №640/6566/20 залишити без змін. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду у порядку та строки, визначені статтями 328-331 Кодексу адміністративного судочинства України. Суддя - доповідач О.М. Кузьмишина Судді Л.О. Костюк І.В. Федотов