Постанова 4813 № 520/5823/19

Номер провадження: 22-ц/813/516/21 Номер справи місцевого суду: 520/5823/19 Головуючий у першій інстанції Коваленко О. Б. Доповідач Вадовська Л. М. ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 07.10.2021 року м. Одеса Одеський апеляційний суд у складі колегії суддів: головуючого (судді-доповідача) - Вадовської Л.М., суддів - Колеснікова Г.Я., Сєвєрової Є.С., за участю секретаря - Поворозко І.Ю., за участю сторін, інших учасників справи, представників учасників справи: представника позивача Рублевської О.П. Сойма Д.Д., від відповідача публічного акціонерного товариства «Одесагаз» в особі управління по експлуатації газового господарства м. Одеси не з`явились, переглянувши справу №520/5823/19 за позовом ОСОБА_1 до публічного акціонерного товариства «Одесагаз» в особі управління по експлуатації газового господарства м. Одеси про захист прав споживачів, визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити певні дії за апеляційною скаргою публічного акціонерного товариства «Одесагаз» на рішення Київського районного суду м. Одеси від 25 листопада 2019 року у складі судді Коваленко О.Б., - в с т а н о в и в : Позивач ОСОБА_1 , звернувшись 21 березня 2019 року до суду з вищеназваним позовом, просила: визнати протиправними дії ПАТ «Одесагаз» в особі Управління експлуатації газового господарства міста Одеси з фіксування порушення, зняття та проведення експлуатації лічильника газу Elster BK G-4Т №7975838 з нарахування абоненту №10201824 ОСОБА_1 вартості донарахованого (не облікованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 62481,42 грн. згідно Акту-розрахунку №561 від 21 грудня 2018 року; скасувати Акт-розрахунок №561 від 21 грудня 2018 року, яким встановлена абоненту №10201824 ОСОБА_1 вартість донарахованого (не облікованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 62481,42 грн.; зобов`язати ПАТ «Одесагаз» в особі Управління експлуатації газового господарства міста Одеси здійснити перерахунок нарахованої суми згідно акту про порушення від 15 листопада 2018 року абоненту №10201824 ОСОБА_1 відповідно показань лічильника спожитого газу за адресою: АДРЕСА_1 ; стягнути з ПАТ «Одесагаз» в особі Управління експлуатації газового господарства міста Одеси на користь ОСОБА_1 на відшкодування матеріальної шкоди, завданої внаслідок протиправних дій, які призвели до руйнування газового лічильника Elster BK G-4Т №7975838, 1273,36 грн.; стягнути з ПАТ «Одесагаз» в особі Управління експлуатації газового господарства міста Одеси на користь ОСОБА_1 на відшкодування моральної шкоди, завданої порушенням прав, наданих споживачеві внаслідок протиправних дій, 15000,00 грн.; стягнути з ПАТ «Одесагаз» в особі Управління експлуатації газового господарства міста Одеси на користь ОСОБА_1 на відшкодування витрат на проведення судової експертизи 2283,99 грн. (а.с.1-5). Ухвалою судді Київського районного суду м. Одеси від 25 березня 2019 року відкрито провадження у справі (а.с.41). Відповідач ПАТ «Одесагаз» позов не визнав, зазначивши, що оскарження дій ПАТ «Одесагаз» щодо нарахування плати за використаний природний газ та збитків, які є різновидом претензії, не передбачено діючим законодавством в якості способу захисту прав; оспорюваний акт є лише фіксацією порушення, яке було виявлено при обстеженні лічильника газу; розрахунок вартості газу не встановлює для позивача будь-яких обов`язків, крім рекомендацій сплатити нараховані кошти, що є різновидом претензії. Позивачем не зазначено, яким чином діями ПАТ «Одесагаз» було порушено її права та в чому це полягає. Між ПАТ «Одесагаз» та ОСОБА_1 було укладено договір розподілу природного газу №10201824, який є договором приєднання, що був укладений з урахуванням вимог статей 633, 634, 641, 642 ЦК України на невизначений строк. 15 листопада 2018 року було проведено експертизу лічильника газу та пломб, складено відповідний Акт №359, яким зафіксовано несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ: порушено цілісність заводської пломби заводу-виробника ЗВТ та порушено цілісність заводського тавра на ЗВТ. Лічильник Elster BK G-4Т №7975838 визнано непридатним до подальшої експлуатації. Рішенням комісії про донарахування об`єму природного газу за несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ від 21 грудня 2018 року було здійснено донарахування необлікованого обсягу природного газу вартістю 62481,42 грн. споживачу ОСОБА_1 . Доводи позивача про те, що висновком експертного дослідження №2-Т від 27 лютого 2019 року спростовано висновок відображений в Акті експертизи лічильника газу та пломб №359 від 23 листопада 2018 року, є необґрунтованим та таким, що не відповідає дійсним обставинам, оскільки перед експертом не ставилось питання про відповідність пломби лічильника заводській. Відтак, підроблена пломба, яка має усі ознаки підробки, що виражається у невідповідності відтиску тавра на пломбі відтиску заводу виробника, стала об`єктом дослідження експерта, який у висновку №1 експертного дослідження фактично підтвердив, що підроблена пломба не порушена. Порушення пломби лічильника газу є достатньою підставою вважати, що у роботу ЗВТ було здійснено несанкціоноване втручання, яке може мати вигляд як постійного так і тимчасового впливу на ЗВТ та відповідно на облік природного газу. Відсутність (підробка) на пломбі тавра заводу виробника (зазначеного у паспорті) є підставою для визнання такого лічильника непридатним для подальшого використання та нарахування у відповідності до пункту 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості згідно Акту розрахунку (а.с.66-71). Позивачем ОСОБА_1 надано відповідь на відзив, за змістом якої звернуто увагу на те, що у позовній заяві зазначено, що підставою для звернення до суду слугували встановлені порушення її прав як споживача послуг з газопостачання, приведено конкретні факти протиправних дій ПАТ «Одесагаз» в особі Управління експлуатації газового господарства міста Одеси з фіксування порушення несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, з зняття та проведення експертизи лічильника газу, з нарахування вартості донарахованого (не облікованого) об`єму (обсягу) природного газу, а також приведено належне обґрунтування з посиланням на конкретні норми діючого законодавства України. Не погоджуючись з висновком комісії, який було зроблено в ході візуального огляду газового лічильника, з її сторони ініційовано проведення судової експертизи, якою встановлено, що цілісність пломби відповідного механізму лічильника газу не порушена. На два інші питання експерт не дав стверджувальної відповіді з причин наявних пошкоджень, які, враховуючи на їх відсутність у акті про порушення та акту експертизи ЗВТ та пломб від 23 листопада 2018 року, могли бути утворені під час перебування газового лічильника у ПАТ «Одесагаз» після його розпломбування 23 листопада 2018 року, так як газовий лічильник було повернуто майже через два місяці, а саме 10 січня 2019 року. Позивач зазначила реальне споживання природного газу за період, який було включено у розрахунок вартості донарахованого (необлікованого) об`єму (обсягу) природного газу з 1 липня 2018 року по 14 листопада 2018 року згідно з показниками лічильника, такий загальний об`єм склав 606 м3 газу. (а.с.74-77). Рішенням Київського районного суду м. Одеси від 25 листопада 2019 року позов задоволено частково; визнано дії ПАТ «Одесагаз» з фіксування порушення, зняття та проведення експертизи лічильника газу Еlster DR G - 4T №7975838 з нарахуванням абоненту №10201824 ОСОБА_1 вартості донарахованого (не облікованого) об`єму (обсягу) природного газу в розмірі 62481,42 грн. Згідно Акт-розрахунку №561 від 21 грудня 2018 року протиправним; зобов`язано ПАТ «Одесагаз» в особі управління по експлуатації газового господарства м. Одеси здійснити перерахунок нарахованої суми згідно акту про порушення від 15 листопада 2018 року абоненту №10201824 ОСОБА_1 відповідно до показань лічильника спожитого газу за адресою: АДРЕСА_2 ; стягнуто з ПАТ «Одесагаз» в особі управління по експлуатації газового господарства м. Одеси на користь ОСОБА_1 на відшкодування матеріальної шкоди, завданої внаслідок протиправних дій, які призвели до руйнування газового лічильника Еlster DR G - 4T №7975838, в розмірі 1273,36 грн.; стягнуто з ПАТ «Одесагаз» в особі управління по експлуатації газового господарства м. Одеси на користь ОСОБА_1 витрати на проведення експертизи в розмірі 2283,99 грн.; в решті вимог відмовлено (а.с.98-102). Ухвалою Одеського апеляційного суду від 14 лютого 2020 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ «Одесагаз» на рішення суду. В апеляційній скарзі ПАТ «Одесагаз» просить рішення суду першої інстанції скасувати повністю і ухвалити нове рішення про відмову в позові (а.с.104-112). За змістом вимог апеляційної скарги незаконність і необґрунтованість рішення з підстав невідповідності висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, неправильного застосування норм матеріального права, порушення норм процесуального права полягає в наступному. Між сторонами мають місце договірні відносини. Пломбу ЗВТ не заводського походження виявлено при перевірці побутового лічильника газу споживача ОСОБА_1 , проведено експертизу лічильника газу та пломб, складено відповідний акт, яким зафіксовано несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, лічильник визнано неприданим для подальшої експлуатації. Висновок Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру по експертному дослідженню пломб лічильника газу №2-Т від 27 лютого 2019 року не стосується предмету спору, суд прийняв такий висновок безпідставно. У разі підробки заводської пломби досліджувати підроблену підроблену пломбу на предмет її цілісності немає ніякого сенсу. Розділи І, Х, ХІ Кодексу газорозподільних систем, якими визначено порядок виявлення несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу та процедура розгляду і застосування наслідків такого втручання, у тому числі вимог пункту 4 глави 6 розділу Х Кодексу, згідно якої за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування. З огляду на руйнацію пломби, що була встановлена на лічильник газу, є неможливим проведення додаткової та повторної експертизи із визначенням додаткових питань. В апеляційній скарзі не зазначено нові обставини, що підлягають встановленню, докази, які підлягають дослідженню чи оцінці. У відзиві на апеляційну скаргу представник ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_1 заперечення щодо змісту і вимог апеляційної скарги обґрунтовує фактичним підтримання позиції, викладеної в суді першої інстанції (а.с.129-132). Переглянувши справу за наявними в ній доказами, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення з огляду на наступне. ОСОБА_1 є споживачем природного газу за адресою: АДРЕСА_2 на підставі договору про надання населенню послуг з газопостачання від 6 березня 2015 року №035331, номер особистого рахунку як абонента НОМЕР_1 . Споживач сплачувала за спожитий газ відповідно до показників встановленого газового лічильника Еlster DR G - 4T №7975838, установча пломба №С17770619. Акт про порушення споживачем від 15 листопада 2018 року складено представниками ПАТ «Одесагаз», на об`єкті (будинок, 2-й провулок Амундсена, 6/13. М. Одеса) встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу), а саме газового лічильника Еlster DR G - 4T №7975838, установча пломба №С17770619. Акт №359 експертизи ЗВТ та пломб від 23 листопада 2018 року містить висновок комісії: лічильника газу типу Еlster DR G - 4T заводський 7975838; несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (порушено цілісність заводського тавра на ЗВТ); лічильник визнано не придатним для подальшої експлуатації. Рішенням комісії №285 від 21 грудня 2018 року на підставі акту про порушення №561 від 15 листопада 2018 року, протоколу №8363 від 15 листопада 2018 року щодо направлення ЗАТ на експертизу, акту №361 експертизи ЗВТ та пломб від 28 листопада 2018 року, акту про монтаж ЗВТ №9174 від 23 вересня 2014 року, розрахунку нарахувань прийнято рішення про здійснення донарахування у розмірі 62481,42 грн. Згідно Висновку експертного дослідження від 27 лютого 2019 року №2-Т судового експерта Одеського науково-дослідного експертно-криміналістичного центру Міністерства внутрішніх справ України: цілісність пломби відлікового механізму наданого на дослідження лічильника газу Еlster DR G - 4T №7975838 не порушена; відповісти на запитання «Чи перепломбовувалась пломба?» не представилось можливим у зв`язку з тим, що на поверхнях пломби відлікового механізму наданого на дослідження лічильника газу Еlster DR G - 4T №7975838 будь-яких слідів зі слідами сторонніх предметів не виявлено, але на поверхнях полімерного виступу в місці розташування зазначеної пломби наявні пошкодження, які могли бути утворені як в процесі експлуатації (від випадкових факторів), так і в результаті стороннього (навмисного) впливу. Суд погоджується з обґрунтуванням позиції позивача, проведеним аналізом обставин порушення, яке відповідач визначив як таке, що позивач допустив. Несанкціоноване вручання в роботу ЗВТ (порушення цілісності заводського тавра на ЗВТ), що зазначено як таке, що встановлено при перевірці 15 листопада 2018 року побутового лічильника газу споживача ОСОБА_1 , не має підтвердження доказами, які б в своїй сукупності були достатніми для висновку про допущення споживачем саме такого порушення, при чому допущення умисного для здійснення несанкціонованого відбору природного газу з ГРМ (крадіжки газу). Правові підстави для скасування рішення суду відсутні. Керуючись ст.ст.367, 368, п.1 ч.1 ст.374, ст.ст.375, 381, 382, 383, 384, 390 ЦПК України, суд п о с т а н о в и в : Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «Одесагаз» залишити без задоволення. Рішення Київського районного суду м. Одеси від 25 листопада 2019 року в справі за позовом ОСОБА_1 до публічного акціонерного товариства «Одесагаз» в особі управління по експлуатації газового господарства м. Одеси про захист прав споживачів, визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити певні дії залишити без змін. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення. Головуючий Л.М.Вадовська Судді Г.Я.Колесніков Є.С.Сєвєрова