Ухвала КАС ВС № 440/4532/20

УХВАЛА 08 листопада 2021 року Київ справа №440/4532/20 адміністративне провадження №К/9901/32696/21 Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду судді-доповідача Мельник-Томенко Ж.М., суддів Жука А.В., Мартинюк Н.М., перевіривши касаційну скаргу Полтавської обласної прокуратури на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 15 грудня 2020 року та постанову Другого апеляційного адміністративного суду від 24 травня 2021 року у справі №440/4532/20 за позовом ОСОБА_1 до Полтавської обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора, Третьої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур Офісу Генерального прокурора про визнання протиправними та скасування рішення і наказу, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, УСТАНОВИВ: Позивач, ОСОБА_1 , звернувся до Полтавського окружного адміністративного суду з позовною заявою до прокуратури Полтавської області, Офісу Генерального прокурора, Третьої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур Офісу Генерального прокурора про: - визнання протиправним та скасування рішення Третьої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур Офісу Генерального прокурора від 11 червня 2020 року №22 про неуспішне проходження атестації ОСОБА_1 ; - визнання протиправним та скасування наказу прокурора Полтавської області від 18 серпня 2020 року №588к про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора відділу організації процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю прокуратури Полтавської області; - поновлення ОСОБА_1 на посаді прокурора відділу організації процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю прокуратури Полтавської області або рівнозначній посаді в органах прокуратури України з 20 серпня 2020 року, зарахувавши час вимушеного прогулу у загальний строк служби в органах прокуратури України; - стягнення з прокуратури Полтавської області на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу, починаючи з 20 серпня 2020 року і до моменту фактичного поновлення на роботі. Рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 15 грудня 2020 року позовні вимоги задоволено частково: - визнано протиправним та скасовано наказ прокурора Полтавської області від 18 серпня 2020 року №588к про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора відділу організації процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю прокуратури Полтавської області на підставі пункту 9 частини першої статті 51 Закону України «Про прокуратуру» з 20 серпня 2020 року; - поновлено ОСОБА_1 на посаді прокурора відділу організації процесуального керівництва та підтримання публічного обвинувачення управління нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю прокуратури Полтавської області з 21 серпня 2020 року; - стягнуто з Полтавської обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 21 серпня 2020 року по 15 грудня 2020 року в розмірі 97245 грн 36 коп. (дев`яносто сім тисяч двісті сорок п`ять гривень тридцять шість копійок) з відрахуванням обов`язкових платежів. У задоволенні інших позовних вимог відмовлено. Постановою Другого апеляційного адміністративного суду від 24 травня 2021 року рішення суду першої інстанції залишено без змін. 01 вересня 2021 року до касаційного суду надійшла скарга Полтавської обласної прокуратури. Ухвалою Верховного Суду від 10 вересня 2021 року касаційну скаргу залишено без руху. Скаржнику надано десять днів з моменту отримання копії указаної ухвали для усунення недоліків касаційної скарги шляхом подання до Суду документа про сплату судового збору у розмірі 3626 грн 50 коп. Недоліки касаційної скарги усунуто в строк, установлений Судом. У тексті касаційної скарги викладено клопотання скаржника про поновлення строку на касаційне оскарження. Так, належним чином завірену копію постанови Другого апеляційного адміністративного суду від 24 травня 2021 року скаржником отримано 25 серпня 2021 року. Згідно з частиною другою статті 329 КАС України учасник справи, якому повне судове рішення не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на касаційне оскарження, якщо касаційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому такого судового рішення. Указану касаційну скаргу здано до поштового відділення 28 серпня 2021 року. З огляду на викладене, наявні підстави для задоволення клопотання про поновлення строку на касаційне оскарження. Щодо оскарження рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 15 грудня 2020 року та постанови Другого апеляційного адміністративного суду від 24 травня 2021 року Суд зазначає таке. За правилами частини 1 статті 334 КАС України за відсутності підстав для залишення касаційної скарги без руху, повернення касаційної скарги чи відмови у відкритті касаційного провадження суд касаційної інстанції постановляє ухвалу про відкриття касаційного провадження у справі. Підставою для відкриття касаційного провадження у справі №440/4532/20 є посилання у касаційній скарзі на пункти 1, 3 частини четвертої статті 328 КАС України. Так, скаржник зазначає, що судами не ураховано правовий висновок, викладений у постанові Верховного Суду від 26 листопада 2020 року у справі №200/13482/19-а, відповідно до якого саме неподання прокурором Генеральної прокуратури України, регіональної прокуратури, місцевої прокуратури, військової прокуратури у встановлений строк заяви до Генерального прокурора про переведення до Офісу Генерального прокурора, обласної прокуратури, окружної прокуратури та про намір у зв`язку із цим пройти атестацію в силу вимог пункту 19 розділу ІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України №113-ІХ є підставою для звільнення з посади прокурора на підставі пункту 9 частини першої статті 51 Закону України «Про прокуратуру», що є таким самим юридичним фактом як і рішення кадрової комісії про неуспішне проходження прокурором атестації. Обґрунтовуючи посилання на пункт 3 частини четвертої статті 328 КАС України, заявник указує, що станом на дату подання касаційної скарги відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування пункту 9 розділу ІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України №113-ІХ, на підставі якого затверджено Порядок №221 та визначено, що атестація прокурорів проводиться згідно з цим порядком, пункту 6 розділу V Порядку №221 щодо імперативності рішення кадрової комісії для керівника прокуратури, пункту 7 щодо визначеного Законом №113-ІХ імперативу про можливість переведення прокурорів до обласної прокуратури лише у разі успішного проходження атестації, підпункту 2 пункту 8 розділу І Порядку №221, пункту 16 Закону №113-ІХ щодо дискреційних повноважень кадрових комісій на прийняття рішення за результатами проходження прокурорами атестації. Обґрунтування скаржником наявності підстав для касаційного оскарження судових рішень є достатньо мотивованими та потребують перевірки у межах таких доводів. Згідно з положеннями частини 3 статті 334 КАС України, питання про витребування матеріалів справи вирішується в ухвалі про відкриття касаційного провадження. Так, матеріали справи №440/4532/20 надійшли до Суду на підставі ухвали Верховного Суду від 10 вересня 2021 року, якою відкрито провадження у вказаній справі за касаційною скаргою Офісу Генерального прокурора. З огляду на викладене, питання про витребування справи №440/4532/20 не вирішуватиметься у цій ухвалі. Скарга відповідає вимогам статті 330 КАС України, підстав для залишення касаційної скарги без руху, її повернення чи відмови у відкриті касаційного провадження відсутні. Керуючись статтями 287, 328-330, 334, 335, 338 Кодексу адміністративного судочинства України Суд, - УХВАЛИВ: Відкрити касаційне провадження за скаргою Полтавської обласної прокуратури на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 15 грудня 2020 року та постанову Другого апеляційного адміністративного суду від 24 травня 2021 року у справі №440/4532/20. Надіслати учасникам справи копію цієї ухвали разом із копією касаційної скарги та доданих до неї матеріалів. Встановити десятиденний строк з дня отримання копії цієї ухвали для подання відзиву на касаційну скаргу та роз`яснити, що до відзиву додаються докази надсилання (надання) його копій та доданих до нього документів іншим учасникам справи. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями та оскарженню не підлягає. ........................... ........................... ........................... Ж.М. Мельник-Томенко А.В. Жук Н.М. Мартинюк Судді Верховного Суду