Ухвала КАС ВС № 500/2810/20

УХВАЛА 11 жовтня 2021 року Київ справа №500/2810/20 адміністративне провадження №К/9901/29394/21 Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду: судді-доповідача - Шевцової Н. В., суддів: Губської О. А., Калашнікової О. В. перевірив касаційну скаргу Тернопільської обласної прокуратури на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 15 квітня 2021 року та постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 13 липня 2021 року у справі №500/2810/20 за позовом ОСОБА_1 до Тернопільської обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора про визнання протиправними та скасування наказів, визнання протиправним та скасування рішення, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, УСТАНОВИВ: ОСОБА_1 звернулась до суду з адміністративним позовом до Тернопільської обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора, в якому просила: - визнати протиправними та скасувати наказ прокурора Тернопільської обл. № 565к від 18.08.2020р. про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора відділу ювенальної юстиції прокуратури Тернопільської області; - визнати протиправними та скасувати наказ прокурора Тернопільської обл. № 596к від 28.08.2020 про звільнення ОСОБА_1 з посади в органах прокуратури; - визнати протиправним та скасувати рішення Чотирнадцятої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур №2 від 20.07.2020 «Про неуспішне проходження прокурором атестації»; - поновити ОСОБА_1 на посаді прокурора відділу ювенальної юстиції прокуратури Тернопільської обл., або іншій рівнозначній посаді; - стягнути з Тернопільської обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу; - зобов`язати Тернопільську обласну прокуратуру нарахувати та сплатити до Пенсійного фонду України страхові внески, пов`язані із виплатою заробітної плати за час вимушеного прогулу; - зобов`язати Тернопільську обласну прокуратуру у встановленому порядку подати до податкових органів скореговані відомості про місячні суми заробітку за час вимушеного прогулу; - допустити до негайного виконання рішення суду в частині поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку, що підлягає виплаті за весь час вимушеного прогулу. 15 квітня 2021 року рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду позов задоволено частково. Визнано протиправним та скасовано наказ прокурора Тернопільської області № 565к від 18.08.2020 про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора відділу ювенальної юстиції прокуратури Тернопільської області. Визнано протиправним та скасовано наказ прокурора Тернопільської області № 596к від 28.08.2020 про звільнення ОСОБА_1 з посади в органах прокуратури. Визнано протиправним та скасовано рішення Чотирнадцятої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур №2 від 20.07.2020 "Про неуспішне проходження прокурором атестації". Поновлено ОСОБА_1 на посаді прокурора відділу ювенальної юстиції прокуратури Тернопільської області. Стягнуто з Тернопільської обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу в сумі 147004 (сто сорок сім тисяч чотири) грн 80 коп. Допущено до негайного виконання рішення суду в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді та стягнення середньомісячного заробітку у межах суми стягнення за один місяць в сумі 19753 (дев`ятнадцять тисяч сімсот п`ятдесят три) грн 77 коп. 13 липня 2021 року постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 15 квітня 2021 року в адміністративній справі № 500/2810/20 змінено в частині мотивів часткового задоволення позову ОСОБА_1 , виклавши такі в мотивувальній частині постанови апеляційного суду. В решті рішення суду першої інстанції залишено без змін. На зазначені рішення суду першої інстанції та постанову апеляційного суду Тернопільською обласною прокуратурою подано касаційну скаргу, яку зареєстровано у Верховному Суді 09 серпня 2021 року. Протоколом автоматизованого розподілу справ між суддями визначено склад суду: головуючого суддю Шевцову Н. В., суддів Данилевич Н.А., Кашпур О.В. 02 вересня 2021 року розпорядженням в. о. заступника керівника апарату Верховного Суду - керівника секретаріату Касаційного адміністративного суду №1642/0/78-21 призначено повторний автоматизований розподіл справи у зв`язку з відпустками суддів Данилевич Н.А., Кашпур О.В., які входять до складу постійної колегії суддів, з метою дотримання строків розгляду справи. Протоколом повторного автоматизованого розподілу справ між суддями визначено склад суду: головуючого суддю Шевцову Н. В., суддів Губську О. А., Калашнікову О. В. 06 вересня 2021 року ухвалою Верховного Суду вказана касаційна скарга залишена без руху та надано строк для надання документу про сплату судового збору в установленому законом розмірі. На виконання вимог зазначеної ухвали Верховного Суду відповідачем усунуто встановлені судом недоліки шляхом направлення платіжного доручення від 15 вересня 2021 року № 1725 про сплату судового збору. Вирішуючи питання про відкриття касаційного провадження, Верховний Суд вважає зазначити наступне. В касаційній скарзі Тернопільською обласною прокуратурою зазначено, що вона подана на підставі пункту 3 частини четвертої статті 328 КАС України, згідно з яким підставою касаційного оскарження судових рішень, зазначених у частині першій цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права виключно якщо відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах. В обґрунтування наявності зазначеної підстави касаційного оскарження відповідач зазначає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування п. 7 розділу II «Прикінцеві та перехідні положення» Закону № 113-ІХ з приводу визначеного цим Законом імперативу про можливість призначення прокурорів лише у разі успішного проходження атестації, п. 9, на підставі якого затверджено Порядок № 221 та визначено, що атестація прокурорів проводиться на підставі його вимог, п. 15 - щодо повноважень кадрових комісій при проведені співбесід, п. 17 - дискреції кадрових комісій на прийняття рішення за результатами проходження прокурорами атестації, а також щодо застосування пп. 2 п. 19 Закону № 113-ІХ, як визначеної цим Законом підстави для звільнення прокурорів. Враховуючи викладене, Суд вважає доведеним наявність підстав касаційного оскарження, визначених пунктом 3 частини четвертої статті 328 КАС України. З огляду на те, що відповідачем виконано вимоги ухвали Верховного Суду від 06 вересня 2021 року, касаційна скарга відповідає вимогам статті 330 КАС України, підстави для залишення касаційної скарги без руху, її повернення чи відмови у відкритті касаційного провадження відсутні. Керуючись статтями 328, 329, 330, 334, 335, 338, 340 Кодексу адміністративного судочинства України, Суд УХВАЛИВ: Відкрити касаційне провадження за касаційною скаргою Тернопільської обласної прокуратури на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 15 квітня 2021 року та постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 13 липня 2021 року у справі №500/2810/20 за позовом ОСОБА_1 до Тернопільської обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора про визнання протиправними та скасування наказів, визнання протиправним та скасування рішення, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу. Надіслати учасникам справи копію цієї ухвали разом із копією касаційної скарги та доданих до неї матеріалів. Встановити строк для подачі відзиву на касаційну скаргу - десять днів з дня отримання копії цієї ухвали - та роз`яснити, що до відзиву додаються докази надсилання (надання) його копій і доданих до нього документів іншим учасникам справи. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає. Суддя-доповідач Н.В. Шевцова Судді О. А. Губська О. В. Калашнікова